电大竞争法全小抄.doc

竞争法一、 名词解释：1. 市场：是指由人们的需要及为满足需要所构成的交易机会和场所。2. 竞争：是指市场经济活动的主体，为获取交易机会，占有市场优势，追求利益最大化，以其他竞争者为对手而从事的较量。3. 竞争法：是由国家制定或者认可的、维护市场竞争秩序、调整经营者之间的竞争关系及相关的市场竞争管理关系的法律规范的总称。4. 竞争法体系：是指按照一定的原则和标准对所有竞争法律规范进行分类组合而形成的具有一定结构和内在联系的有机整体。5. 谢尔曼法：19世纪60年代末，美国相继出现了垄断性质的普尔、托拉斯等形式的企业联合。这些垄断组织通过掠夺性手段垄断市场，操纵价格，排挤兼并中小企业，严惩损害了消费者利益。为此，1890年，美国第五十一届国会通过了该法，以消除托拉斯对社会带来的消极影响。6. 不正当竞争行为：是指商业活动中与诚实信用、公平交易的商业规则和商业道德相背离的各种行为。7. 反垄断实体法：是指通过规范垄断和限制竞争行为来调整企业和企业联合组织相互间竞争关系的实体法律规范的总和。8. 反不正当竞争实体法：是指通过控制不正当竞争行为来调整竞争关系的各种实体法律规范的总称。9. 竞争管理实体法：是指规定国家管理机关与市场主体在竞争管理中的权利、义务及法律责任的实体法规范的总称。10. 竞争规制程序法：是指为保证竞争实体法所规定的权利义务关系的实现而制定的各种程序性规范的总和。11. 竞争立法模式：是指一国在进行竞争立法时所采取的、与调整范围有关的法律类型。12. 假冒：指因使用与他人的注册商标相同或近似的商标而造成商品出处的混淆，以误导消费者的情形。13. 知名商品：指在市场上具有一定知名度，为相关公众所知悉的商品。14. 企业名称由四部分构成：行政区划名称、字号、待业和组织形式，在通常情况下，这四部分不可分割。15. 认证标志：即指产品质量认证标志，是指经国际或国内权威的质量认证机构认证合格后对符合认证要求的企业颁发认证书，并允许其近规定使用的标志。16. 名优标志：是优质产品的荣誉标记，通常是由有关的组织或部门颁发的。17. 商业秘密：是指不为公众知悉，能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。18. 虚假宣传：是指在商业活动中经营者利用广告或者其他方法对商品或者服务作出与实际内容不相符的虚假信息，导致客户或消费者误解的行为。19. 有奖销售：是指经营者销售商品或者提供服务，附带性地向购买者提供物品、金钱或者其他经济上的利益的行为。它包括：奖励所有购买者的附赠式有奖销售和奖励部分购买者的抽奖式有奖销售两种形式。20. 不正当有奖销售：是指经营者违反诚实信用原则和公平竞争原则，利用物质、金钱或其他经济利益引诱购买者与之交易，排挤竞争对手的不正当竞争行为。21. 商誉：主要包括商业信誉和商品声誉两种，但其内涵还要广泛一些。它是商品经济发展到一定阶段，社会对商业经营者的生产、销售、服务等经营质量以及与此相关的诸如资信状况、经营者个人名誉等多方面的综合评价。22. 商业诋毁行为：是指从事生产、经营活动的市场主体为了占领市场，针对同类竞争对手，故意捏造和散布有损其商业信誉和商品声誉的虚假信息，以削弱其市场竞争能力，使其无法正常参与市场交易活动，从而使自己在市场竞争中取得优势地位的行为。23. 商业贿赂：是指经营者为销售或者购买商品而采用财物或者其他手段贿赂对方单位或者个人的行为。商业贿赂包括商业行贿和商业受贿两方面。商业行贿：是指经营者为了销售、购买商品或取得其他交易机会而向交易对象或有关个人给付财物或者其他利益的不正当行为。商业受贿：是指经营者或内部工作人员、代理人以及有关国家工作人员，索取或收受他人财物或者其他利益，为他人谋取经济利益的行为。24. 折扣：是指商品购销中的让利，经营者在销售商品时，以明示并如实入账的方式给予对方的价格优惠。25. 佣金：是指经营者在市场交易中给予为其提供服务的具有合法经营资格的中间人的劳务报酬。经营者在销售或者购买商品时，可以明示方式给中间人佣金。经营者给中间人佣金的，必须如实入账；中间人接受佣金的，也必须如实入账。26. 限制竞争行为：是指经营者滥用经济优势或两个以上经营者通过协议等联合方式损害竞争对手利益的行为。27. 行政垄断：是指地方政府、政府经济主管部门或其他政府职能部门，凭借行政权力排斥、限制或妨碍市场竞争的行为。28. 滥用独占地位限制竞争：是指公用企业或者依法享有独占地位的经营者，以排挤其他竞争者的公平竞争为目的，限定他人购买其指定的经营者的商品。29. 公用企业：是指涉及公用事业的经营者。包括供水、供电、供热、供气、邮政电讯、交通运输等行业的经营者。30. 其他具有独占地位的经营者：是指除公用企业外，依法律、法规而享有独占经营权的其他经济实体。31. 搭售：是指经营者在出售商品或提供服务时，违背交易相对方的意愿，强行搭配其他商品或附加其他不合理条件的行为。也称附条件交易行为。32. 低价倾销行为：是指经营者以排挤竞争对手为目的，以低于成本的价格销售商品。33. 串通招标、投标行为：是指在招投标活动中，两个以上行为人以协议形式或共同行动限制竞争的共谋行为。二、 简答：1. 竞争的特点：A竞争的对抗性：是指竞争参与者之间的敌对状态，竞争方式的针锋相对，竞争过程的激烈程度等综合内容。它是竞争双重性作用产生的根源。B竞争的非理性，是指使竞争主体超越法律、道德和理智，使竞争的过程和结果远离合理、有效的正常轨道的趋势。C竞争的双重性：是指竞争作用向不同方向发展的倾向，竞争结果呈现出的利弊均在的矛盾状态。2. 竞争的本质：市场竞争的本质是逐利性，因为它揭示了市场竞争与非市场竞争的根本区别，它是竞争的起点和终点，并贯穿于竞争的全过程。如果说非市场竞争有着其他目的，那么，市场竞争则赤裸裸表现为对经济利益的关注和爱好。3. 市场竞争规则：A竞争必须公平；B竞争必须充分；C竞争必须有利于社会整体利益。4. 竞争法的特点：A竞争法既规范影响市场结构的行为双规范具体竞争行为；B竞争法是实体法与程序法的结合；C竞争法是公法与私法的结合。5. 竞争法的调整对象：A经营者之间的竞争关系；B政府及其职能部门、其他社会团体涉与市场竞争活动引发的竞争法律关系；C竞争管理机关对经营者的管理形成的管理关系。6. 竞争法的宗旨：是指该法的立法本意及其立场。从竞争法的起源和发展来看，竞争法的一部分源于侵权法，它针对市场交易中的种种不正当竞争行为，通过民事赔偿甚至刑罚手段加以禁止；竞争法的另一部分源于制裁限制竞争的共谋及经济垄断的对策。这说明竞争法从其诞生之日起，即将维护公平的竞争秩序，保障合法经营者的利益放在首位；在对付垄断产生的弊病时，又将保持市场活力，增进经济民主作为自己的天职。所以，竞争法的宗旨可以概括为：维护竞争秩序，保持与增进经济民主。7. 竞争法的原则：A平等、自愿原则：经营者可以按照自己的意志决定设立、变更或参与交易活动。B公平原则：在经营中经营者都应受到公正合理的待遇。C维护充分有效竞争的原则。8. 竞争法律责任的类型：A行政责任：对行政机关及其工作人员的违法失职行为给予警告、记过、降职、开除等，对违法竞争者给予责令停止违法行为、责令停产停业、责令改正、警告、罚款、吊销营业执照、没收违法所得等行政处罚。B民事责任：形式有：停止侵害、恢复原状、赔偿损失、消除影响、赔礼道歉等。C刑事责任：主要有：有期徒刑、罚金及没收财产。9. 竞争法律责任的特点：A采用综合法律手段，适用多种法律责任形式，以应对复杂多变的反竞争行为。B处罚形式既有单罚制又有双罚制，单罚制中既可能只罚责任人员，也可能只罚单位。C对受害人损失的赔偿，既保留填平原则又实施溢出原则。填平原则：即侵权人给予肥害人的赔偿不应超出受害人所遭受的损失。否则便有失公平。溢出原则：即侵权人给予受害人的赔偿，应在实际损失的基础上加倍赔偿。10. 竞争法体系的结构：A反垄断实体法：是指通过规范垄断和限制竞争行为来调整企业和企业联合组织相互间竞争关系的实体法律规范的总和。B反不正当竞争实体法：是指通过控制不正当竞争行为来调整竞争关系的各种实体法律规范的总称。C竞争管理实体法：是指规定国家管理机关与市场主体在竞争管理中权利、义务及法律责任的实体法规范的总称。D竞争规制程序法：是指为保证竞争实体法所规定的权利义务关系的实现而制定的各种程序性规范的总和。11. 竞争法所规制的基本内容：A禁止垄断行为：垄断是指经营者通过自身经济增长或企业合并形成对一定市场的独占与控制。B禁止限制竞争行为：限制竞争行为是指经营者滥用经济优势排挤竞争对手或几个经营者之间以合同协议或其他方式共谋避免竞争或排斥竞争的行为。C禁止不正当竞争行为；D规定竞争管理制度；E确定规制竞争活动的程序制度。12. 世界各国主要竞争立法模式：A分立式立法模式：是将反垄断和反不正当竞争分别单独立法。以德国和日本为代表。B统一式产法模式：是将反垄断和反不正当竞争合并统一立法。有匈牙利、澳大利亚及我国台湾地区。C综合式立法模式：是将反垄断法和反不正当竞争法分别纳入若干单行法律、法规之中进行综合调整。美国和英国是典型代表。13. 竞争立法模式的共同点：A对垄断与不正当竞争均持反对态度；B实体法与程序法相结合；C专门立法与相关立法相结合；D民事责任、行政责任、刑事责任并用；E普遍禁止、限制与适用中的除外规定相结合，实行适用中的特别豁免制度。14. 竞争立法模式的差异点：A竞争立法的形式灵活、各具特色；B竞争立法重心不同：发达国家以反垄断为重心，欠发达国家以反不正当竞争法为重心。C竞争立法内容不同。15. 中国竞争立法模式的选择：我国采用列举式。我国法学理论界关于选择竞争立法模式的主张有三种：A主张我国竞争立法采取分立式模式；B主张采用统一调整模式；C主张在竞争立法之初采取一种综合的调整模式。（被采用）16. 竞争法的地位：A竞争法在一国法律体系中的位置：竞争法属经济法的范畴，是经济法的组成部分之一。主要理由为：（1）现代经济法起源于国家对竞争的规制，竞争法从开始便作为经济法的一个组成部分而存在和发展；（2）竞争法具有经济法的典型特征；（3）竞争法从主旨和整体上看，不应归于传统民法或商法，而应归于经济法。B竞争法在经济法的的地位：竞争法是经济法的核心构成部分，在整个经济法体系中占有基础性的、重要的地位，是市场经济条件下调整市场结构，规制市场行为，促进和保护竞争的基本法。C竞争法与相关法律部门的关系：竞争法与其相关的法律部门之间的关系主要表现为联系和区别两方面。这种联系可能是直接的，也可能是间接的；这种区别或多或少；这些相关的法律部门主要有宏观调控法、消费者权益保护法、产品质量法、企业法、价格法、合同法、侵权行为法等。17. 竞争法与消费者权益保护法的关系：联系：A两法都保护消费者利益，竞争法立法宗旨之一就是保护消费者利益，尤其是从竞争法的发展趋势上看，世界范围内的竞争法呈现出越来越强调消费者权益保护的倾向。B两项法律在实体规范上有一些交叉，既受竞争法的调控，又作为侵害消费者权益的行为而受到消费者权益保护法的禁止。C在立法形式上也存在着交叉，许多国家的反不正当竞争法中有维护消费者权益的内容，而有些消费者权益保护法中又包容了制止反竞争行为的条款。区别：竞争只是通过对竞争的规制来实现对消费者权益的保护，经营者是竞争关系的直接参加者，而消费者往往是竞争结果的接受者和评判者，竞争法在着重规制竞争关系的同时，对基于反竞争行为而遭受损害的消费者予以保护；而消费者权益保护法则重在对消费者权益予以充分的揭示和全面的保护，其保护的范围、内容、方法和手段等都较竞争法更为广泛和有力。18. 竞争法与产品质量法的关系：产品质量法是调整产品质量管理关系和产品质量责任关系的法律规范的总称。包括：一是确定产品的制造者和销售者对其生产或出售的产品所应承担的责任，如果他们提供的产品存在某种缺陷，致使消费者的人身遭受伤害或使其财产受到损失，则生产或出售这一产品的制造商、批发商乃至零售商都要对该消费者承担赔偿损失的责任。二是规定产品质量的监督管理制度，产品质量法的主旨在于保护消费者的利益，维护社会经济秩序，其大多数规定属强制性规范，当事人无权以合同方式排除，因此其属于经济法的范畴。二者联系：二者在调整假冒伪劣产品方面出现重合，产品质量法的重要内容之一是“合格质量”与“真实信息”，与竞争法中的擅自使用他人企业名称、盗用他人竞争优势，假冒名优产品，伪造、销售伪劣商品等不正当竞争行为发生重合。二者区别：对产品质量问题规制的程度不同，产品质量法以产品质量管理与质量责任为重心，不仅全面系统的规定经营者的产品质量义务和责任，同时还规定产品质量监督管理方面的重要内容，而竞争法则只就通过质量实施不正当竞争行为进行调整。19. 竞争法与合同法：合同法是调整平等主体间的合同关系的法律规范的总称。它主要规定合同的订立，合同的效力，合同的履行，合同法事人的权利和义务及违约责任等。二者联系：竞争法和合同法都以交易行为和竞争行为作为规范对象；都以自愿、平等、公平、诚实信用、公序良俗作为规范市场行为的原则；都要求市场交易双方在合同运行的各个环节，包括合同的订立、履行、变更、解除等过程中均不得实施不正当竞争行为和垄断行为。二者区别：A竞争法的主要调整对象是同为供给方或需求方的不同市场主体之间互相争夺市场的关系，即规范市场交易当事人一方的行为；合同法的主要调整对象是供给方与需求方之间商品交换的关系，规范市场交易当事人双方的行为；B竞争法一般从反面规范市场交易和竞争行为，即对市场交易和竞争中某些行为予以限制或禁止；合同法一般从正面规范市场交易和竞争行为，即允许或要求在市场竞争中实施哪些行为。C竞争法基本上属于公法，合同法基本上属于私法。20. 美国竞争法：1890年，美国第五十一届国会通过了谢尔曼法。1914年美国国会在总结前法的基础上制定了联邦贸易委员会法和克莱顿法，从而基本形成了美国竞争法律制度。关于判断违法行为的两项重要原则：美国法院在适用谢尔曼法时，逐渐通过判例确定了两项判断某种行为是否为反竞争行为的重要原则，即“本身违法原则”和“合理原则”。“本身违法原则”是指某些反竞争行为其本身就是违法的，不需要再通过对其他因素加以考虑和判断。“合理原则”是指某些对竞争的限制比较模糊的行为是否构成违法行为；必须在慎重考察企业行为的意图、行为方式以及行为后果等因素之后，才能作出判断；只有在企业存在谋求垄断意图，并通过不属于“工业发展的正常方法“实现了目的，造成对竞争的实质性限制的情况下，其行为才构成违法行为；否则就是合理行为。21. 德国竞争法律制度：确立于20世纪50年代，以反限制竞争法和反不正当竞争法为两大支柱。反限制竞争法制定于1957年。22. 欧盟竞争法中反竞争行为的共同构成要件：欧盟竞争法规定了三类反竞争行为：（1）企业之间共同实施的反竞争行为；（2）企业单方实施的反竞争行为；（3）企业有计划的“聚合”行为。其共同的构成要件是：A反竞争行为的主体是企业。B企业实施了具有扭曲竞争性质的行为。C在共同市场中具有影响力。23. 我国台湾地区的竞争法：1991年2月4日正式通过公布了“公平交易法”，对市场上出现的各种垄断、独占和不正当竞争行为加以调整和管理。1992年2月28日和1992年6月24日，“公平交易委员会”发布施行“多层次传销管理办法”和“公平交易法施行细则”，台湾地区的竞争法律制度才初步建立起来。其主要特点：（1）反垄断法与反不正当竞争法合并立法；（2）对垄断和不正当竞争行为采取不同的立法原则；（3）反垄断和反不正当竞争统一由一个行政主管机关负责；（4）规定了惩罚性赔偿原则。24. 各国（地区）竞争法评述：A是以保护中小企业的利益，同时保护消费者的利益为其宗旨。B竞争法律制度随着社会经济的发展而进行不断的修改和完善。C各国（地区）竞争法律制度大体可分为反限制竞争和反不正当竞争两个方面的内容。D在竞争法律制度中区分绝对禁止性行为与相对限制性行为。E各国（地区）竞争法，均规定了专门执法机关进行专门管理或执法。25. 我国反不正当竞争法规定的假冒或仿冒行为：A假冒他人的注册商标；B擅自使用知名商品特有的名称、包装、装潢，或者使用与知名商品近似的名称、包装、装潢，造成和他人的企业名称或者姓名，使购买者误认为是该知名商品；C擅自使用他人的企业名称或者姓名，引人误认为是他人的商品；D在商品上伪造或者冒用认证标志，伪造产地，对商品质量作引人误解的虚假表示。26. 假冒他人注册商标行为的界定：反不正当竞争法第5条第1项规定，以“假冒他人的注册商标”的手段从事市场交易、损害竞争对手的，是不正当竞争行为；商标法第38条第1项规定，未经注册商标所有人的许可，在同一种商品或类似商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标的，属于侵犯注册商标专用权的行为。27. 假冒他人注册商标的表现形式：A在同一种商品上使用与他人注册商标相同的商标。B在同一种商品上使用与他人注册商标近似的商标。C在类似商品上使用与他人的注册商标相同的商标。D在类似商品上使用与他人注册商标挖的商标。28. 假冒或仿冒行为所侵害的客体：A名称：有通用名称与特有名称之分。指知名商品独有的与通用名称有显著区别的商品名称。B包装：是指为识别商品以及方便携带、储运而使用在商品上的辅助物和容器。C装潢：指“为识别与美化商品而在商品或者其包装上附加的文字、图案、色彩及其排列组合。”29. 在认定知名商品时，必须注意如下问题：A商品知名度的地域认定；B相关公从的界定。30. 对近似使用的判定：应从以下几方面把握：A客观方面：（1）就仿冒商品与被仿冒商品名称、包装、装潢的主要部分和整体设计、整体构图进行比较，只要主要部分和整体形象雷同，即使细枝末节有所所差异，也不影响对近似的认定；（2）对仿冒商品与被仿冒商品名称、包装、装潢作隔时、异地比较。B主观方面：消费者只要尽到一个普通购买者应有的注意义务即可。31. 构成冒用他人企业名称或姓名的不正当竞争行为的要件：A被冒用的客体是企业的名称或者姓名；B冒用行为引起消费者的误认；C冒用人在主观上存在故意。32. 仿冒行为具备的条件：A仿冒行为人主观上有故意；B足以给消费者造成混淆。33. 认定知名商品的要素：A商标的知名度；B地域范围的界定；C相关公从范围的确定。34. 擅自对他人知名商品的名称、包装、装潢作相同或近似使用应承担的法律责任：擅自对他人知名商品的名称、包装、装潢作相同或近似使用的，监督检查部门应当责令停止违法行为，没收违法所得，可以根据情节处以违法所得1倍以上3倍以下的罚款；情节严重的，可以吊销营业执照；销售伪劣商品，构成犯罪的，依法追究刑事责任。35. 擅自使用他人的企业名称或者姓名，伪造或冒用质量标志和原产地标志应承担的法律责任：依据中华人民共和国产品质量法第41条的规定，生产、销售者伪造产品的产地，伪造或者冒用认证标志、名优标志等质量标志的，责令公开更正，没收违法所得，可以并处罚款。36. 假冒或仿冒行为的法律责任：A反不正当竞争法21条；B假冒他人注册商标的法律责任：工商（1）责令立即停止销售；（2）收缴并销毁侵权商标标识；（3）消除现存商品上的侵权商标；（4）收缴直接专门用于商标侵权的模具、印板和其他作案工具；（5）采取前四项措施不足以制止侵权行为的，或者侵权商标与商品难以分离的，责令并监督销毁侵权物品；（6）赔偿损失，赔偿额为侵权人在侵权期间因侵权所获得的利润或者被侵权人在被侵权期间因被侵权所受到的损失；（7）罚款。C擅自对知名商品特有的名称、包装、装潢作相同或挖使用的法律责任：监督检查部门应当责令停止违法行为，没收违法所得，可以根据情节处以违法所得1倍以上3倍以下的罚款；情节严惩的，可以吊销营业执照；销售伪劣商品，构成犯罪的，依法追究刑事责任。D擅自使用他人的企业名称或姓名，伪造或冒用认证标志、名优标志等质量标志的法律责任：反不正当竞争法第21条规定。37. 商业秘密保护立法的起源与发展：商业秘密保护作为专门的法律制度，产生于工业革命以后。早期的商业秘密的保护发生在英国和美国。大陆法系国家商业秘密保护立法比较早的是德国。商业秘密保护的法律基础是商业秘密的财产属性。38. 我国商业秘密的法律保护的进程：第一次将专有技术在法律上予以规定，是在1983年9月20日国务院发布的中外合资经营企业法实施条例，在1985年国务院发布的技术引进合同管理条例及其实施细则对专有技术作了进一步规定。商业秘密作为一个法律术语，最早出现在1991年4月9日修改颁布的民事诉讼法。39. 商业秘密的特性：A新颖性；B实用性与价值性；C管理性。40. 商业秘密的构成要件：A“不为公众所知悉”：即某一种信息只为特定的少数人所知悉或使用。B“能为权利人带来经济利益，具有实用性”。C“经权利人采取保密措施”：只要权利人提出了保密要求，商业秘密权利人的职工或与商业秘密权利人有业务关系的他人知道或应该知道存在商业秘密，即为权利人采取了合理的保密措施，职工或他人就对权利人承担保密义务。D商业秘密只包括“技术信息和经营信息。41. 侵犯商业秘密的表现形式：我国反不正当竞争法规定：经营者采取下列手段侵犯商业秘密：A以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密；B披露、使用或者允许他人使用以前项手段获取权利人的商业秘密；C违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求，披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密；D第三人明知或者说应知前款所列违法行为，获取、使用或披露他人的商业秘密，视为侵犯商业秘密。42. 侵犯商业秘密行为的法律责任：A民事责任：（1）违约责任；使用技术秘密超越约定的范围的，违反约定擅自许可第三人使用该项技术秘密的，应当停止违约行为承担违约责任；违反约定的保密义务的，应当承担违约责任。违约人未造成权利人损失，但合同约定需支付违约金的，仍应支付。如已造成权利损失的，合同已约定了损失的赔偿额应依合同约定；如无约定可根据实际损失赔偿。（2）侵权责任：要求有损害的事实、因果关系、行为的违法性和过错。承担方式有：停止侵害、排除妨碍、消除危险、消除影响等。B行政责任：（1）由县级以上人民政府工商行政管理部门有权责令停止违法行为，（2）可以根据情节处以1万元以上20万元以下罚款。因此，对侵犯商业秘密行为的基本行政处罚的方法就是责令停止和罚款。C刑事责任。依据刑法第219条规定侵犯商业秘密犯罪，承担刑事责任。43. 虚假宣传行为的法律特征：A宣传所提供的信息是虚假的信息。B虚假宣传的性质是不正当竞争；C虚假宣传的直接受害者是消费者或者同业竞争者。D虚假宣传是通过广告或者其他形式实现的。44. 虚假宣传广告认定的条件：A虚假宣传广告必须有表示商业性质的广告说明；B广告说明必须与商业（或服务）的实际状况不符；C必须可以举证。45. 虚假宣传的形式：我国反不正当竞争法第9条规定：“经营者不得利用广告或者其他方法，对商品的质量、制作成分、性能、用途、生产者、有效期限、产地等作引人误解的虚假宣传。广告的经营者不得在明知或者应知的情况下，代理、设计、制作、发布虚假广告。A经营者利用广告进行虚假宣传；B经营者利用其他方法进行虚假宣传：（1）由合伙人或雇佣的他人冒充顾客进行欺骗性诱导。（2）作引人误解的虚假的现场演示和说明；（3）在经营场所对商品作虚假的文字标注、说明或者解释。（4）张贴、散发、邮寄虚假的产品说明书和其他宣传材料。（5）利用大众传播媒体作虚假的宣传报道。46. “虚假标示行为”与“虚假宣传行为”的关系：A二者区别：（1）行为主体范围不同：前者主体是商品经营者和服务者；后者除商品经营者和服务者外，还包括广告的经营者。（2）导致引人误解后果的载体不同：前者是直接表示在商品上或者商品的包装上；后者则是通过广告或者其他形式实现的。B二者相同点：（1）法律性质相同，都是为了禁止对商品质量等作引人误解的虚假表示。（2）表示的内容相同：都是对商品的质量、制作成分、性能用途、生产者、有效期限、产地等方面。47. 假如虚假广告仅引诱消费者或影响消费者的选择自由，而实际消费者并未上当受骗，那么该欺诈广告也得禁止。48. 虚假广告经常涉及的内容：A商品的特征；B商品的原料；C商品的来源；D商品的价格；E企业的历史渊源及规模；F有关商品和服务的其他情况。49. 虚假宣传行为应承担的法律责任：A广告主的责任：第24条1款：经营者利用广告或者其他方法，对商品作引人误解的虚假宣传的，监督检查部门应当责令停止违法行为，消除影响，可以根据情节处以1万元以上20万元以下的罚款。B广告经营者的责任：第24条2款规定：广告经营者在明知或者应知的情况下，代理、设计、制作、发布虚假广告的，监督管理部门应当责令停止违法行为，没收违法所得，并依法处以罚款。广告法第37条规定：违反本法规定，利用广告对商品或者服务作虚假宣传的，由广告监督管理机关责令广告主停止民布，并以等额广告费用在相应范围内公开更正消除影响，并处广告费用1倍以上5倍以下罚款；情节严重，依法停止其广告业务。构成犯罪的，依法追究刑事责任。50. 反不正当竞争法规定的不当有奖销售行为有：A欺骗性有奖销售行为：采用谎称有奖或者故意让内定人员中奖的欺骗方式进行有奖销售；B利用有奖销售的手段推销质次价高的商品；C巨奖销售行为：抽奖式的有奖销售，最高奖的金额超过5000元。51. 商业诋毁行为的主要形式：A竞争者自己或唆使他人捏造或在公众中散布虚假事实，以贬低竞争对手的商誉。B利用广告形式捏造或者散布虚假事实，进行商业诋毁行为。C在经营、销售过程中，不是向社会，而是在特定范围内向客户或特定类型的消费者散布虚假事实，以贬低竞争对手的商业信誉。D无限夸大自己商品的质量，吹嘘产品的质量上乘，同时贬低同类产品的质量，也构成一种商业诋毁行为。E组织或收买他人以顾客或消费者的名义向工商行政管理机关消费者协会等部门进行关于竞争对手产品或服务质量差，侵害消费者权益的虚假投诉，从而进行商业诋毁行为。52. 商业诋毁行为的构成要件：A必须是从事工商业活动的法人、个体工商户和其他经济组织。B必须在主观上存在故意，而且侵权人与受害者之间应具有竞争关系，其目的必须是为了占领市场，排挤竞争对手。C已经或可能造成竞争对手的商誉受损。D捏造和散布虚假事实，是进行商业诋毁行为的主要手段。53. 商誉与名誉的区别：商誉属于名誉的一种，所谓名誉是指由社会一般人对特定人作出的有关其品行、功绩、资历和身份等方面评价的总和，是对一个人的精神评价，它关涉社会特定人的人格与尊严。我国民法通则规定了法人的名誉权，“公民、法人享有名誉权，公民的人格尊严受法律保护，禁止用侮辱、诽谤等方式损害公民、法人的名誉。”法人的名誉是社会对法人的全部经营活动、信用、生产或销售商品的质量、服务态度以及对社会的贡献等诸多方面的总体评价。但商誉又与法人的名誉权有所区别，它是从事工商业活动的法人，以及从事各种商业经营活动的公民、个人合伙的经营活动、信用、资信、商品或服务质量、价格等诸方面的社会性评价。54. 商誉与商标、商号的区别：一般来说，一个具有良好商誉的经营者的商标、商号甚至其营业场所的特色、地理位置，其商品的包装、外形、广告设计等都可能成为表现其商誉的因素，侵害商标、商号都会对商誉造成影响。对商标、商号的侵害常与对商誉的侵害相伴生，商誉是独立于商标、商号而受到保护的，商誉不等于商标或商号，而商标或商号则可能表现经营者的商誉。55. 商业诋毁行为与商业混同行为、虚假标示行为的区别：商业混同行为是指经营者不正当地从事市场交易，使自己的商品或服务与他人的商品或服务相混淆，造成或足以造成购买者误认误购买的不正当竞争行为。虚假标示行为是指经营者在商品或其包装的标识上，对商品的质量标志、产地或其他反映商品质量状况的各种因素作不真实的标注，欺骗购买者的不正当竞争行为。此两种行为与商业诋毁行为的区别：商业诋毁行为是侵权人故意捏造或散布虚假事实贬低竞争对手的商誉，而商业混同行为与虚假标志行为只是客观上损害了经营者的商誉，对经营者商誉的侵害不是侵权人的直接目的。在这两种不正当竞争行为中发生的对经营者商誉的侵害，完全可以依据这两种不正当竞争行为的法律规范对侵权人加以处罚。56. 反不正当竞争法第8条规定：在帐外暗中给予对方单位或者个人回扣的，以行贿论处；对方单位或者个人在账外暗中收受回扣的，以受贿论处。经营者销售或者购买商品，可以明示方式给对方折扣，可以给中间人佣金。经营者给对方折扣、给中间人佣金的，必须如实入账。接受折扣、佣金的经营者必须如实入账。57. 不正当有奖销售行为与商业贿赂的区别：A有奖销售包括附赠式有奖销售与抽奖式有奖销售，但无论哪一种形式，都是对全部或部分购买者的一种赠与行为；而在商业贿赂中，经营者对其购买者（受贿者）的贿赂数额，常常因购买者地位和实力的不同而不同。B前者是公开进行的，而后者是在隐蔽状态下进行的。C前者是面对全部或部分购买者进行的，而后者不仅向作为法人单位的购买者进行附赠，而且向法人单位中的某些有关人员进行赠与活动。D1996年11月15日国家工商行政管理局令第60号关于禁止贿赂行为的暂行规定第8条规定，经营者在商品交易中不得向对方单位或者其个人附赠现金或物品，但依照商业惯例赠送小额广告礼品的除外。58. 商业贿赂行为的特征：A在主观上是故意的，以争夺市场为目的。B商业贿赂行为采取隐蔽的形式进行。C商业贿赂行为的对象，既包括单位，也包括个人，但不包括促成交易的中间人。D采取的不正当竞争手段包括以财物行贿和以其他手段行贿两种方式。E商业贿赂行为具有违法性。59. 商业行贿的构成要件：A其主体必须是经营者；B主观上是故意的；C行贿者客观上实施了贿赂行为，但不要求达到其贿赂的目的；D行为具有违法性。60. 商业贿赂与刑法上的贿赂罪的区别：A主体不完全相同：后者主体主要是国家工作人员和公务人员及受委托从事公务的人员，国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体，而前者的主体则广泛得多，主要是从事经营活动的单位或者个人。B“为他人谋取利益”的目的不同。前者中受贿者为行贿者谋取的是市场优势，是特定的经济利益，以便使行贿者不正当地占领市场；而后者中受贿者为行贿者谋取的利益则要广泛得多。C是否“利用职务之便”不同。后者是利用职务上的便利，而前者不一定利用职务上的便利，可能只是利用其具有的特殊关系。61. 回扣及其特点：回扣是商业贿赂的典型形态。是指经营者销售商品时在账外暗中以现金、实物或者其他方式退给对方单位或者个人的一定比例的商品价款。其特点：A回扣是卖方给买方返还一定比例的商品价款；B账外暗中给付是回扣的法律要件；C回扣的表现形态是多种多样的；D回扣是一种不正当竞争行为，具有违法性。62. 回扣与折扣的区别：A回扣是账外暗中退给对方单位或者个人财物，而折扣是明示给予对方的一定比例商品价款。B折扣只能给予交易对方，而回扣则可能不给予作为交易对方的单位，而是从账外暗中给予单位中的个人。C折扣只表现为一定比例的商品价款，即以一定数额的金钱表现出来；而回扣，则具有复杂多样的表现形态。D折扣是表现为合同之中的条款，具有合法性；回扣则体现了行贿者与受贿者之间的主观恶意，具有违法性。63. 回扣与佣金的区别：A佣金具有合法性，我国法律允许经营者在销售或者购买商品过程中，以明示并入账的方式给予中间人佣金；而回扣是为我国法律所禁止的一种不正当竞争行为。B佣金既可以由买主单独支付，也可以由卖方支付，还可以由双方分摊。但无论如何，给予者接受者均应如实入账。是否明示和如实入账是佣金与回扣的主要区别。C佣金是一种劳务报酬，只有给予具有合法经营资格的中间人；回扣给予作为交易对方的单位或个人，而不是中间人。64. 我国反不正当竞争法所禁止的限制竞争行为的类型：A串通投标的限制竞争行为：第15条规定：投标者不得串通投标，抬高标价或者压低标价。投标者和招标者不得相互勾结，以排挤竞争对手的公平竞争。B滥用优势地位限制竞争的行为：第6条规定：公用企业或者其他依法具有独占地位的经营者，不得限定他人购买其指定的经营者的商品，以排挤其他经营者的公平竞争。第11条规定：经营者不得以排挤竞争对手为目的，以低于成本的价格销售商品。第12条规定：经营者销售商品，不得违背购买者的意愿搭售商品或者附加其他不合理的条件。C行政性垄断行为：第7条规定：政府及其所属部门不得滥用行政权力，限定他人购买其指定的经营者的商品，限制其他经营者正当的经营活动。政府及其所属部门不得滥用行政权力，限制外地商品进入本地市场，或者本地商品流向外地市场。65. 行政性垄断的特征：A行为的实施主体是政府及其所属部门；B行为在客观上表现为滥用行政权力。C行为具有较强的抽象性；D行为具有鲜明的强制性。66. 行政性垄断的表现形式：A行政强制交易：第7条1款规定：政府及其所属部门不得滥用行政权力，限定他人购买指定的经营者的商品，限制其他经营者正当的经营活动。B地区封锁：第7条2款规定：政府及其所属部门不得滥用行政权力，限制外地商品进入本地市场，或者本地商品流向外地市场。67. 构成公用企业滥用独占地位的行为应满足的条件：A主体是公用企业或者具有独占地位的经营者；B侵害的客体是市场交易关系；C行为客观方面表现为“安排他人之间的交易”；D行为的目的是从被指定的经营者处获得利益。68. 滥用独占地位限制竞争行为的表现形式：A限定用户、消费者只能购买和使用其附带提供的相关商品，而不得购买和使用其他经营者提供的符合技术标准要求的同类商品。B限定用户，消费者只能购买和使用其指定的经营者生产或经销的商品；而不得购买和使用其他经营者提供的符合技术标准要求的同类商品。C强制用户、消费者购买其提供的不必要的商品及配件。D强制用户、消费者购买其指定的经营者提供的不必要的商品。E以检验商品质量性能为借口；妨碍用户、消费者购买、使用其他经营者提供的符合技术标准要求的其他商品。F对不接受其不合理条件的用户、消费者拒绝、中断或者削减供应相关商品，或者滥收费用。G其他限制竞争的行为。69. 搭售行为的认定：A行为的主体必须是经营者；B行为在客观上表现为经济优势滥用；C主产品和搭售品互不相干；D搭售行为足以给他人造成损害。70. 构成低价倾销假的基本条件：A主观是以排挤竞争对手或独占市场为目的；B客观上实施了低于成本价销售商品的行为。 71. 低价倾销的例外：A以低于成本价销售鲜活商品；B以低于成本价处理有效期即将到期的商品或者其他积压的商品；C季节性降价；D因清偿债务、转产、歇业降价销售商品。72. 串通招标、投标行为的表现形式：第15条规定：投标者不得串通投标，抬高标价或者压低标价。具体分为：A投标者串通投标，抬高或压低标价；（1）投标者之间相互约定，一致抬高或压低投标报价。（2）投标者之间相互约定，在招标项目中轮流以高价位或低价位中标。（3）投标者之间先进行内部竞价，内定中标人，然后再参加投标。（4）投标者之间的其他串通行为。B投标者与招标者相互勾结、排挤竞争对手的共谋行为：表现为（1）招标者在公开开标前，开启标书，并将投标情况告知其他投标者，或者协助投标者撤换标书，更改报价。（2）招标者向投标者泄露标底。（3）投标者与招标者商定，在招标中压低或抬高标价，中标后再给投标者或招标者额外补偿。（4）招标者预先内定中标者，在确定中标者时以此决定取舍。竞争法一、竞争与市场 1市场的概念 所谓市场，是指由人们的需要及为满足需要所构成的交易机会和场所。2竞争的概念 所谓竞争，是指市场经济活动的主体，为获取交易机会，占有市场优势，追求利益最大化，以其他竞争者为对手而从事的较量。 3竞争的本质:逐利性 4竞争的特点是竞争的对抗性、竞争的非理性、竞争的双重性。 二、市场竞争规则 1竞争必须公平2竞争必须充分3竞争必须有利于社会整体利益 通过竞争法贯彻竞争的规则，保障竞争的公平、充分和有益。所以竞争法实际上是市场经济中各个经济主体的游戏规则，只有遵循游戏规则，才能在市场中站稳脚跟，反之，则要受到惩罚直至淘汰出局，而国家就是这场游戏的裁判，负责制订规则，执行规则，惩罚违规者，从而保证整个国家经济的健康有序。 三、政府与市场竞争的关系包括政府的责任、两难选择、经验转化为理智三方面。 政府在市场竞争中究竟扮演什么样的角色，在各国经济发展的不同阶段对此有不同的认识，在资本主义发展的早期，自由资本主义时期，学者们和政府认为对经济管得最少的政府是最好的政府，政府充当的角色有一个形象的比喻是“守夜人”，政府不会积极主动地干预经济，它的主要职责是维护国家的安全和秩序。随着资本主义的不断发展，靠市场的自发调节而维持的“自由经济”日益显示出弊端，资本主义国家的经济危机越来越严重，迫使政府主动干预经济，用“看得见的手”也就是国家的政策、法规来弥补“看不见的手”市场调节的弊端。这就是资本主义国家竞争法出现的历史背景。我国是社会主义国家，情况就和资本主义国家有所不同。在原先的计划经济体制下，政府对经济管得过多过死，市场的自发调节功能失灵，阻碍了经济的自由发展。实行市场经济之后，政府的职能转变为对经济实行宏观调控，政府对市场竞争也变成了引导、规范、监督的关系，在这种情形下，竞争法的地位就变得日益重要。 四、经济全球化与世界贸易组织及各国政府 世界贸易组织规则是针对各国政府的，因此不妨将其看作是联合起来的政府命令对全球市场竞争秩序的干预。 第二章 竞争法概述 一、竞争法的概念 竞争法是由国家制定或认可的，维护市场竞争秩序、调整经营者之间的竞争关系及相关的市场竞争管理关系的法律规范的总称。二、竞争法的特点 1竞争法既规范影响市场结构的行为又规范具体竞争行为2竞争法是实体法与程序法的结合 3竞争法是公法与私法的结合 三、竟争法的调整对象 竞争法的调整对象是一定的社会关系，即因市场竞争活动所引起的特定的社会关系。 1经营者之间的竞争关系 2政府及其职能部门、其他社会团体涉及市场竞争活动引发的竞争法律关系 3竞争管理机关对经营者的管理形成的管理关系 四、竞争法的宗旨 竞争法的宗旨是：维护竞争秩序，保持与增进经济民主。 五、竞争法的功能 竞争法的功能是指竞争法律制度对市场竞争所发挥的作用及影响。它表现为： 1威慑功能 2矫正功能 3协调与促进功能 六、竞争法的原则 竞争法的原则是指贯彻于竞争法规范始终的基本准则。 1平等、自由原则 2公正原则 3维护充分有效竞争原则 七、竞争法律责任 竞争法上的法律责任采取了多种形式，包括民事责任、行政责任、刑事责任。 竞争法律责任的特点： 1、 采用综合法律手段，适用多种法律责任形式，以应对复杂多变的反竞争行为。 2、 处罚形式既有单罚制又有双罚制，单罚中既可能中只罚责任人员，也可能只罚单位。 3、 对受害人损失的赔偿，既保留填平原则又实施溢出原则竞争法的体系一、竞争法体系的结构 竞争法体系的结构取决于其调整的内容与范围。一般认为竞争法的基本内容应包括禁止垄断行为、禁止限制竞争行为、禁止不正当竞争行为、确定竞争管理制度、确定竞争规制程序制度等。因此，竞争法的体系由以下几部分组成： 1反垄断实体法 反垄断实体法是指通过规范垄断和限制竞争行为来调整企业和企业联合组织相互间竞争关系的实体法律规范的决和。主要内容包括：确定反垄断法的宗旨、原则与调整范围；确认垄断与非垄断的标准；明确垄断行为和限制竞争行为的表现形式和构成要件；确定非法垄断与限制竞争行为的法律责任；规定反垄断法适用的除外制度等。 2反不正当竞争实体法 反不正当竞争实体法是指通过控制不正当竞争行为来调整竞争关系的各种实体法律规范的总称。主要内容包括：确立反不正当竞争法的宗旨、原则和范围；确认正当竞争与不正当竞争的标准；明确不正当竞争的表现形式和构成要件；确立不正当竞争的法律责任等。 3竞争管理实体法 竞争管理实体法是指规定国家管理机关与市场主体在竞争管理中的权利、义务及法律责任的实体法规范的总称。主要内容包括：确立竞争监督管理体制，赋予竞争管理部门管理职权，明确各级各地竞争管理部门的职责与分工；规定竞争监督管理的对象、范围及方式；明确竞争管理的具体法律依据；确认市场主体在竞争管理体制中的义务及应享有的权利；规定违反竞争管理法的法律责任等。 4竞争规制程序法 竞争规制程序法是指为保证竞争实体法所规定的权利义务关系的实现而制定的各种程序性规范的总和。它包括反垄断程序法、反不正当竞争程序法和竞争管理程序法三方面内容。 二、竞争法的立法模式 世界各国竞争立法模式大致可以分为三种：一是分立式立法模式。即将反垄断和反不正当竞争分别单独立法。这种立法模式以德国和日本为代表。二是统一式立法模式。即将反垄断和反不正当竞争合并统一立法。选择这种竞争立法模式的有匈牙利、澳大利亚、前南斯拉夫以及我国台湾地区等。三是综合式立法模式。即将反垄断法和反不正当竞争法分别纳入若干单行法律、法规之中进行综合调整。美国和英国是这方面的典型代表。 竞争立法模式具有共同点。主要表现在：对垄断与不正当竞争均持反对态度；实体法与程序法相结合；专门立法与相关立法相结合；民事责任、行政责任、刑事责任并用；普遍禁止、限制与适用中的除规定相结合。 竞争立法模式具有差异点。主要表现在：竞争立法的形式灵活、各具特色；竞争立法重心不同；竞争立法内容不同。 中国竞争立法模式的选择，在理论上曾有分立式、统一式和综合调整式三种主张；立法实践中也分别就三种模式进行过不同程序的尝试。就目前情况来看，我国反不正当竞争法正在施行，而反垄断法大纲作为征求意见稿已经形成 ，反垄断立法正在不断向前推进，我国竞争立法采取分立模式已是大势所趋。 三、竞争法的地位 1竞争法在一国法律体系中的位置 竞争法属经济法的范畴，是经济法的组成部分之一。主要理由为：现代经济法起源于国家对竞争的规则，竞争法从一开始便作为经济法的一个组成部分而存在和发展；竞争法具有经济法的典型特征；竞争法从主旨和整体上看，不应归于传统民法或商法，而应归于经济法。 2竞争法在经济法中的地位 竞争法是经济法的核心构成部分，在整个经济法体系中占有基础性的、重要的地位，是市场经济条件下调整市场结构，规制市