国际仲裁法律的特点.doc

国际仲裁法律的特点香港：当事人可自由决定仲裁适用的程序规则（如HK1ACD内部仲裁规则UNCITRAL仲裁规则或诸如ICC之类的其他协会规则），但不能选择依照香港法律与公共利益相冲突的程序规则。UNCIRAL示范法第19条规定当事人可自由协商仲裁员适用的程序法。若不能达成协议，仲裁员可根据他们认为适当的程序进行仲裁。对内部仲裁应当适用仲裁条例条款。该条例第14（1）节赋予仲裁员在程序中以较大的权力，它规定：“任何仲裁协议均应视为包括这么一个条款，即有关当事人应依照要求呈送他们所有的全部文件给仲裁员，并做一切仲裁员可能要求他们做的事”。另外，第14（6）节规定：法院有以下权力：命令询问证人，提呈文件、通过宣誓做证，为费用提供担保、保护、诉讼保全或拍卖相关货物、扣押、保护或调查任何相关财产以及临时委派涉讼财产管理人。马来西亚：当事人对仲裁程序的自治原则也被马来西亚所承认。当事人在仲裁协议中可决定仲裁适用的程序法。在没有专门规定时，仲裁条例第13（1）节赋予仲裁员对仲裁程序相当宽的自由决定权（上述香港仲裁条例第14（1）节也用了同样的表述）。与香港立法相同，马来西亚仲裁条例第13（6）节授予法院干预仲裁程序的权力，诸如命令询问证人，提呈文件等等。根据仲裁中心规则（UNCITRAL规则第15条），仲裁庭可以以其认为适当的方式进行仲裁，只要当事人受到同等待遇以及当事人给予充分的机会陈述案情。该规则对提出口头及书面证据作了专门规定。新加坡：按照新加坡仲裁法第一程序规则，仲裁员有默示的权力（受制于明示合同的意图）审查仲裁当事人和证人，要求披露文件，及采取在仲裁过程中可能要求的其他一切行为。该法第十三节授予仲裁员明示的权力，以便引导当事人和证人宣誓，纠正誊抄工作中的笔误。新加坡国际仲裁中心仲裁规则第16条，规定当事人可以商订仲裁程序。若当事人未能就仲裁程序规则达成一致协议，或仲裁规则没有规定，第16条规定仲裁庭将拥有广泛的自由决定权，按照可适用的法律、确保公正、迅速、节费和最终决定争议。该中心仲裁规则第16条还赋予仲裁员有关仲裁行为的明示的权力，包括：。决定适用于协议的法律。延展或缩短时间限制。在需要时主持询问。命令当事各方提供财产以便检验。命令提交有关文件以便检验日本：虽然当事人自治并非程序法的规则，日本商法的规则是处理仲裁的基本规则。因此，当事人可以自由创设其自己的程序规则或采纳国际商会的仲裁规则或日本商事仲裁协会或日本航运交易会社的仲裁规则。若未选定仲裁规则，仲裁员有权自由决定适用何种仲裁规则。南韩：在私法仲裁及商事仲裁中，仲裁协议的条款决定仲裁程序。当事人通常得自由适用其它仲裁规则，诸如联合国国际商事仲裁示范法或巴黎国际商会仲裁规则。在私法仲裁中若当事人未达成协议，将适用韩国仲裁法的规则。若该仲裁法对程序问题没有规定，则仲裁员对该问题有自由决定权（仲裁法第七节（2）款）在商事仲裁中若当事人未就适用程序规则达成协议，则应适用韩国商事仲裁委员会的规则。（仲裁法第七节（3）款）该规则提出了范围广泛的程序问题，包括：。指定仲裁员（第70至72条）。裁决的形式（第49条）。执行中间裁决（第53条）及。提交仲裁的要求（第10条）仲裁庭无权令证人宣誓作证或对伪证作出处罚。若有需要，仲裁庭可以要求司法协助。虽然韩国法律没有英美法系那种广泛披露程序（broaddiscoveryprocedures），仍可以要求提交文件或通过法院传唤证人出庭作证。台湾：商事仲裁法并不要求在台湾的仲裁要按商事仲裁协会规则进行，也不排除当事人采用其它程序规则，诸如，国际商会仲裁规则，国际商事仲裁示范法或特别仲裁规则，以取代商事仲裁法及商事仲裁协会的仲裁规则。按照台湾冲突规则采纳的当事人自治原则，台湾法院必须尊重当事人选择的仲裁规则，而不得干预非商事仲裁协会之仲裁（见1972年台湾最高法院台上字第127号判决）。中国：1989年中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁规则未明示许可当事人选择其它程序规则，也未规定可经双方同意修改程序规则。1994年规则保留了该项限制。根据该规则第7条，1994年仲裁规则被视为并入当事人的仲裁协议。1994年仲裁协议对仲裁程序作了详细规定，仲裁庭可以按照当事人的选择口头或书面进行仲裁。该委员会的仲裁程序通常使用一种审问或和对抗式混合的技术：可以传唤证人；仲裁员可以提问当事人、证人和其法定代表人；当事人可以相互提问；仲裁员可以进行调查，咨询专家，若认为有必要，还可以自行搜集证据。（1989年规则第26条，及1994年规则第38条）泰国：仲裁法和仲裁规则均规定仲裁员和当事人可以按照案件的特殊情况在仲裁程序方面拥有广泛的自由决定权。仲裁法第17节规定：“除非另有规定仲裁员基于公正审理，有权按其认为合适的方式进行听审”。仲裁规则赋予仲裁员同样广泛的决定权。印度尼西亚：商法第624条，通过确立仲裁程序按照仲裁协议进行，确认了当事人自治原则，若当事人未约定，仲裁员将适用印尼民事诉讼法，除非当事人已明示排除其适用。根据商法第628条至630条，仲裁员可以就有关文件的真实性提交司法审查，并可以询问证人和专家。若证人拒绝合作，利害关系方可以要求法院干预。港：在本港仲裁中，香港仲裁条例第8节规定：“在缺乏仲裁模式的情况下，每个仲裁协议均应视为有一条款规定委托独任仲裁员模式的情况下，每个仲裁协议均应视为有一条款委托独任一件裁员，如果仲裁协议规定2名仲裁员（各方聘任一名），条例允许在仲裁员空缺情况下，指定一名仲裁替代员。条例第12（1）节授权法院在本港仲裁案中出现下列情况，有权指定一名仲裁员：在合同约定独任仲裁之场合，而当事各方对指定该仲裁员达成或协议的。受指定的仲裁员（或中断人或第三名仲裁员）拒绝履行或无法履行或者死亡，而仲裁协议对仲裁员空缺委任又无规定，且当事人各方又无法达成一致意见的。如果当事人或仲裁员应当得自由指定或者在仲裁员的任命方面应取得一致，而他们没有这样做。第12（2）节规定在受要指定方拒绝指定或者在合理时间或协议规定的时间内没有指定的，法院可指定一名仲裁员或公断人。与内部法相反，UNCITRAL示范法第10条规定，各方当事人可自由选择仲裁员人数，但如果他们没这么做，则人数为三名，第11（3）及（4）条允许高等法院在某些限定的情况下可指定仲裁员，（例如，在指定独任仲裁员时当事人无法达成共识），为与UNCITRAL示范法限制司涉干预相一致，示范法第11（5）条排除要求高等法院指定仲裁员。马来西亚：马来西亚仲裁条例对仲裁员人数没有特定要求，可是第8节规定如果协议对指定形式未做规定，应视为指定一名仲裁员，第10节规定若指定两名仲裁员，任何仲裁协议都视为所指定的两名仲裁员可指定一名公断人。吉隆坡仲裁中心规则规定如果当事人对仲裁员人数未取得一致意见（一名或三名），则应指定三名仲裁员（见UNCITRAL仲裁规则第5条规定）由仲裁中心所适用的UNCITRAL仲裁规则第6条允许各当事人选择他们的仲裁员，若他们没有选择，则当事人选择的指定机构（可能是仲裁中心或其他机构）指定仲裁员（见由仲裁中心第3规则修改过的第6（2）条。在没有指定机构的情况下，中心有权从其国际仲裁员名单中指定仲裁员（见UNCITRAL仲裁规则第7条及仲裁中心第3（1）规则）新加坡：根据新加坡仲裁条例第一表格，每份仲裁协议（除有相反意思之外）均意谓着包含一个条款规定应当指定一名仲裁员。假如指定两名仲裁员，则他们接受委托之后可指定一名公断人。若该两名仲裁员不能达成一致意见，公断人可由仲裁中心指定。条例授权法院在某些情况下指定仲裁员、公断人及首席仲裁员，尤其在当事人无法指定独任仲裁员或指定仲裁员不愿履行或无法履行职责或死亡时。新加坡国际仲裁中心规则对仲裁员指定也做了规定。第6规则规定当事人可自由选择仲裁员人数，但在没有协议的情况下，应指定一名仲裁员，假如指定三名仲裁员，每个当事人应各指定一名仲裁员，该两名仲裁员应当同意第三名仲裁员作为仲裁庭首席仲裁员，假如当事人对指定独任仲裁员或者任何其他三名仲裁员不能取得一致意见，所选定的委任机构或者新加坡国际仲裁中心应指定仲裁员（第7、8规则）日本：根据民事诉讼法典，当事人可依照其意愿自由商定仲裁员人数，假如协议未做规定，第788条规定每个当事人应指定一名仲裁员（不要求单数）当事人常选择诸如JCAA商事仲裁规则之类的仲裁规则，JCAA第16及17条规则允许当事人决定仲裁员人数并规定若当事人无法取得一致，则应指定一名仲裁员（或者根据当事人申请三名仲裁员视为符合JCAA要求）根据民事诉讼法典，当事人可自由决定指定仲裁员之方式，他们可自己选择或将选择权授予第三者，如JCAA或JSE等。该法典第789条规定了指定仲裁员的程序。南韩：为解决私法纠纷，南韩仲裁条例第4（1）节规定当事人可决定仲裁员人数，若协议没有约定，则各当事人可分别指定一名仲裁员（第4（2）节）除协议另有约定，如果两名仲裁员在他们的裁决中无法达成一致，则仲裁协议被视为无效。（第11（2）节）。根据KCAB规则，商事仲裁须有三名仲裁员。（见仲裁条例第4（3）节及KCAB规则第23条）各当事人得自由商定指定仲裁员的程序，若未达成此种协议，应根据KCAB规则或者仲裁条例指定仲裁员。若一方当事人拒绝指定仲裁员或者仲裁员不能或拒绝履行其义务，或者由于死亡或丧失行为能力，法院可任命一名仲裁员（仲裁条例第4（4）节）。在商事仲裁中，当事人可直接指定仲裁员。若未指定，持有仲裁员名单的KCAB秘书处可做为指定机构代为委任（KCAB规则第19、20和21条）KCAB规则第19（2）条对当事人自由选择仲裁员有一项重要的限制：“除非当事人另有约定，在指定当时未实际居住于韩国者不得充当仲裁员。”正如KCAB解释此规则，若一个仲裁合约条款没有特别规定当事人可提名非韩国居住者为仲裁员，则韩国居民资格应做为一名合格的仲裁员的要求条件。若当事人在其协议中仅规定“根据KCAB商事仲裁规则由三名仲裁员仲裁”，则产生了对指定仲裁员的另一限制。在此情况下，指定程序应由规则第22条规范，该条阻止当事人指定未列入KCAB仲裁员名单中的人为仲裁员，当事人各方有权在KCAB名单中按顺序选定未来仲裁员，然后KCAB再从中选择出各方都赞成的人为仲裁员，这种选择程序可能对国际仲裁中外方当事人不利，因为韩国方当事人可以将可能成为仲裁员的非韩国人剔除出去。不过根据KCAB规则第23条外方当事人有权要求从KCAB名单中选出与仲裁当事人不同国籍的人担任第三名中立仲裁员（对三名仲裁小组而言）或者独任仲裁员。台湾：根据商事仲裁条例，当事人可自由决定仲裁员人数，他们可指定独任仲裁员或者几名仲裁员，但是必须是单数（商事仲裁条例第1条）假如当事人在仲裁协议中没有指定仲裁员，在征求各方意见后，法院可为他们指定一名仲裁员（商事仲裁条例第4条）中国：根据1994年中国国际经济贸易仲裁委员会规则，CCPIT可选择及任命外国人作为仲裁员名单中的成员。根据早期的规则只有中国公民有资格进入官方仲裁员名单，中国国际经济贸易仲裁委员会在正常情况下由三名仲裁员组成仲裁庭聆讯。各方当事人可从名单中指定仲裁员或者授权中国国际经济贸易仲裁委员会主席指定仲裁员，然后主席将指定第三名仲裁员为首席仲裁员（见1989规则第6及14条和1994规则第24条）不过，若双方同意，可由独任仲裁员听审，当事人从仲裁员名单中协商指定一名仲裁员，若当事人未达成协议，则将由中国国际经济贸易仲裁委员会主席指定（见1989规则第15条及1994规则第25条）泰国：根据1987年仲裁条例第11节，仲裁员人数可以是一个或者更多（单数或偶数）每个当事人都应指定同等人数的自己的仲裁员。可是这种方法是不合适的，因为条例第16节要求裁决应由多数仲裁员作出，在出现僵局的情况之下，当事人必须行使第16节所规定的程序，指定一名公断人以打破僵局，这有可能取消指定仲裁员的利益。条例第11节规定，若无指明仲裁员人数，当事人各方应各自指定一名仲裁员，而所指定的仲裁员应共同指定另一名仲裁员（总数为三名仲裁员）。反之，仲裁协会仲裁规则第10规则强调除非当事人商定仲裁员的人数，否则将是一名或者三名仲裁员。若选择一名仲裁员，要么是当事人同意选择，要么是由该协会提供一份不少于