开放教育试点法学专业毕业论文.doc

开放教育试点法学专业毕业论文论民事诉讼的举证责任 学 号 021030129 姓 名 梁永营 专 业 法 学 学 校 开封广播电视大学 指导老师 韩 红 2目 录内容提要1关键词1一、 举证责任的概念与特征2（一） 举证责任的概念2（二） 特征2二、 举证责任是民事诉讼当事人的一项法定义务2三、 民事诉讼举证责任的承担3四、 举证责任的倒置5五、 举证责任的免除6注释9参考文献9致谢词9内容提要：在经济发展和人们的交往活动中，产生纠纷是不可避免的，因纠纷形成诉讼，用法律来调整社会关系是历史发展的必然。在民事诉讼中当事人如何依法维护其权利，承担什么样的举证责任是我们应该努力去研究的一个重要问题。民事诉讼的举证责任是民事诉讼当事人及其律师在诉讼中必须用证据加以证明的各种案件事实。主要是民事纠纷产生和发展的事实及民事法律关系构成要素的事实。该事实在诉前已经发生，为了客观全面查明和确认已经发生而又存在的案件要求，只有通过当事人的举证来实现。举证责任是当事人在民事诉讼中的一项法定义务，原告提出自己什么样的诉讼主张，被告如何反驳辩解或都提了反诉，都必须用证据说话。各自分别就其主张承担相应的举证责任，使人民法院在查明纠纷的事实基础上，分清是非，公正裁决。这是从一般意义上来讲的，有些特殊的案件，法律规定由被告负责举证，有些案件事实无需当事人举证。纠纷是复杂反复的，法律规定不同，了解和掌握民事诉讼的举证责任，能使当事人更好地行驶诉权，用证据维护其诉讼主张，使纠纷即时公正处理，具有极其重要的意义。本文拟就举证责任的问题作此探讨。关键词：民事诉讼 诉讼主张 举证责任论民事诉讼的举证责任民事诉讼举证责任，是诉讼主体在民事诉讼中所进行的一项法律活动，是司法人员和民事诉讼当事人及其律师在诉讼中必须用证据加以证明的各种案件事实。主要是民事纠纷产生和发展的事实及民事法律关系构成要素的事实，该事实在诉讼前就已经发生了的。为了客观全面地查明和确认已经发生而又存在争议的案件事实，只有通过当事人的举证来实现。举证责任是一项法律活动，应当依照法律规定进行。为了更好地了解民事诉讼举证责任是法定义务，首先要研究其概念和特征。一、举证责任的概念及特征民事诉讼的举证责任，是指民事诉讼主体按照法定的程序和标准，运用已知的证据和事实来认定案件事实的活动。举证责任具有如下几个特征：第一 举证责任的主体是民事诉讼主体。诉讼主体是在诉讼中享有一定诉讼权利、承担相应诉讼义务的人。包括当事人、诉讼代理人、法定代理人和民事诉讼中的第三人。第二 举证责任证明的对象是诉讼客体或者案件事实。案件事实是人民法院在民事诉讼中必须查明的事实，是适用法律的前提和基础。第三 举证活动必须按照法定的范围、程序和标准进行。举证活动是一种法律活动，因此这种活动的进行受到法律的严格约束。证明的主体、对象、标准、程序、方法和手段都应遵守法律规定。民事诉讼的举证，是民事诉讼当事人提供证据证明其主张的案件事实或者有利于自己主张的责任，否则将承担其主张不能成立的危险。举证责任是证据制度的主要组成部分，在证据制度的发展过程中，由于民事诉讼性质结构的不同，决定了举证责任的承担者有所不同。举证责任总是与一定的法律职责和义务相联系，与一定的法律风险相联系。也就是说，负有证明责任的主体，如果不履行证明责任，或者事实真伪不明时，就要承担其提出的主张不能成立的风险。比如原告向人 民法院提出诉讼请求，要求被告偿欠款。如果缺乏欠条证据，又举不出足以证明欠款事实存在的合法有效的间接证据，就可能不被法院受理或者被驳回诉讼请求。二、举证责任是民事诉讼当事人的一项重要的法定义务。我国民事诉讼法第六十四条规定：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。把举证责任作为当事人的一项法定义务是我国民事诉讼任务的基本要求。我国民事诉讼的主要任务在于保证人民法院查明事实，分清是非，从而使案件得到正确处理。客观、真实是社会主义民事诉讼的基础，而要做到客观、真实，对于人民法院来说，就必须在广泛收集证据的同时，通过当事人的举证活动，要求当事人将民事纠纷过程中所形成的各种证据提交于人民法院，并在审判过程中加以质证和认定，使案件的审判建立于客观事实基础之上。对于当事人来说，在诉讼结果尚未作出之前，原告或被告在诉讼中所主张的利益是否符合法律规定，应否受到法律保护，还仅是一种假设。要使这种假设成为现实，得到法律手段的肯定，当事人就必须提出充分的事实根据，以支持其诉讼请求。离开事实基础而主张不利于他方的利益，既是对他方权利的一种侵犯，更不可达到胜诉的目的。把举证责任规定为当事人的一项诉讼义务，与当事人的主客观条件是相符合的。从主观条件来看，当事人在诉讼过程中，为了达到胜诉的目的，总想尽力提出一些有利于自己的事实依据，作为指控或反驳对方的基础，因此，当事人有履行举证义务的内在要求；就客观条件来说，民事诉讼当事人，一般都是纠纷的民事法律关系的主体，因此，他们既了解能够证明案件事实各种证据的来源，也常常是原始、直接证据的占有者，有履行举证义务的客观可能。民事诉讼活动往往是决定于当事人的行为，当事人若不履行举证责任或者履行不充分，则必然的要败诉。我国民事诉讼中举证责任的履行与案件结果有一定联系。但这种联系不是绝对的。我国民事诉讼从案件的客观事实出发，以案件的客观事实作为判决的唯一依据。只要当事人所主张的事实经调查证实，即使当事人不能或未履行举证义务，也仍然可以胜诉。当事人不履行举证义务，只有在这样三种情况下，才能引起不利于自己的诉讼结果。1、法院收集并认定了与当事人主张相反的事实。2、他方当事人提出，并经法院认定与当事人一方主张相反的事实。3、法院经调查收集到确凿证据而无法认定当事人所主张的事实。我国民事诉讼举证责任的这一特点，反映了社会主义民事审判制度的科学性和优越性。三、民事诉讼举证责任的承担与刑事诉讼中由控告方承担证明责任不同，民事诉讼中举证责任分担的情况比较复杂。从抽象或者整体的意义上说，民事活动中双方当事人的地位是平等的，他们都有相同或者相近的条件了解案件事实的真相，在收集证据，提供证据等方面，双方当事人面临着同样的机遇。因而，在有的案件中，可能主要由原告负举证责任，而在有的案件中，可能主要由被告负举证责任，或者有的案件，原告和被 告承担相等的证明责任。我国民事诉讼法第六十四条规定的当事人对自己提出的主张，有责任提供证据，并没有具体涉及到举证责任 的分配问题，而仅揭示了主张和举证的关系。关健问题是，当事人究竟对案件中的什么事实应当主张，从而就该主张是否负证明责任？此条规定没有给出答案，而这才是举证责任分担的实质性问题。由于法律没有明确规定，在各个具体案件中，原告负有多少举证责任，被告负有多少举证责任，很难有一个严格的划分界线。从实践中主要有以下几种举证情况:1、举证，即原告有证明义务，被告不负举证责任。若原告对自己的诉讼主张举不出充分证据，被告可以提出反证加以推翻。2、事实举证，即主张积极事实存在的人要负举证责任，主张消极事实的人不负举证责任。3、权利举证，即不论是原告或是被告，权利主张者应负有举证责任。4、责任分担，即根据法律事实的种类，原被告应分别承担举证责任。法律事实又分为积极事实和消极事实，表现事实和内部事实等不同种类。无论是原告或者被告，主张积极事实、表现事实的要负举证责任。根据我国民事诉讼法规定的精神，举证责任的分担，应立足于这样三个基本点：第一、当事人双方都应有举证责任；第二、当事人对于自己所主张或否认的事实都应有举证责任；第三、当事人对于争议的事实，负有对等的证明责任，即在当事人的结论相对立的情况下，如果原告负有肯定某一事实存在的证明责任，被告则负有否定某一事实存在的证明责任。上述三个基本点的要求，反映在不同种类的诉讼中，又有不同的具体内容。（一）在请求确认民事法律关系的诉讼（如确认继承权是否存在的诉讼）中，由于诉讼目的是要求人民法院对于某一法律关系的存在与否加以确认，因此，原告的举证责任，在于提出材料肯定或否定有争议法律关系的事实证据和对被告提出的理由进行反驳；被告的举证责任，在于提出材料证明他对有争议的法律关系享有权利或不负有义务和对原告提出的理由进行反驳。（二）在请求给付之诉（如请求付款，交货，赔偿损失的）诉讼中，如果当事人对引起给付的关系存在与否不发生争议，则当事人仅就是否应当给付提出证据。如果当事人对法律关系的存在与否有争议，则还要对确认与否认法律关系的存在提出证据。在通常情况下，给付诉讼中的原告对这样一些事实负有证明责任：1、引起法律关系发生的法律事实；2、被告未履行义务的事实；3、在原告的请求给付权或被告的给付义务是由他人转让的情况下，还应提出权利义务承担的事实。被告应提出这样一些证据：（1）、否认他同原告之间存在法律关系的事实根据；（2）、阻碍被告履行义务的事实；（3）、拒绝履行义务理由所依据的事实。（三）在请求变更法律关系（如离婚，撤销民事法律行为的诉讼）中，原告应对要求变更现存法律关系以及变更范围的主张所依据的事实提出证据。例如，原告要求对一共有财产进行分割，被告不同意分割或不同意原告的分割方案。那么，原告就应对要求分割的理由以及他对分割份额的主张所依据的事实提出证据，被告则应对不同意分割或不同意原告分割方案的理由所依据的事实提出证据。（四）在侵权赔偿之诉（如人身侵害，财产损坏诉讼）中，原告首先应当提出人身及财产损害与被告侵权行为之间有无因果关系的相关证据，赔偿的具体数额，依据什么样的标准和法律规定进行举证。被告如果否认应当举出原告所受损害的结果与被告行为不存在因果关系及赔偿数额计算的依据的证据。（五）在合同违约的诉讼中，原告应对被告存在具体的违反合同约定的行为（作为或不作为）以及违反合同约定给原告造成什么样的损失，包括被告履行合同原告可以预期所获得的利润及违约赔偿额的计算方法提出证据，被告如果否认，应对其不存在违约的理由，或因情势变迁、不可抗力等免责条件进行举证，以对抗原告的诉讼请求。（六）民事诉讼还常常有共同诉讼的情况。共同诉讼是当事人双方或一方为多数的诉讼。在共同诉讼中，一方面，各个当事人都是诉讼的独立主体，他们的活动有其独立性，另一方面，由于诉讼标的权利和义务使他们联成了一个统一体，互相之间的诉讼活动也有一定的制约作用。因此，在共同诉讼中，也涉及到举证责任在共同诉讼人之间如何分担的问题。共同诉讼有两种，一种是当事人一方对诉讼标的有共同权利义务的共同诉讼；一种是当事人一方对诉讼标的没有共同的权利义务的共同诉讼。在两种不同的共同诉讼中，举证责任的分担又有不同的情况。当事人一方具有共同权利义务的诉讼，各共同诉讼人的联系比较紧密，互相之间的影响作用也很大。因此，只要数个当事人中的一个承担了某一对数个当事人都发生影响的举证责任，就可视为全体都已承担。法院对于涉及全体人的事实也可以向全体人中一人提出举证的要求。在一方当事人对诉讼标的没有共同的权利义务的诉讼中，由于这类诉讼的共同诉讼人之间的关系比较松驰，所以，一般来说，应当分别承担举证责任。但如果其中一人所提出的证据对其他人所主张的事实有证明意义，并得到其他人的承认，可免除其他人相应的举证责任。这样，既可以减少不必要的诉讼活动，也可保证认定事实的统一。四、举证责任的倒置在民事诉讼中，还存在着所谓举证责任倒置的情况。证明责任倒置是举证责任分配原则的例外，是指在一定情形下，不应当按照证明责任的分配原则决定某个案件中的证明责任的分配，而应当实行与该原则相反的分配，即将原来由原告负担的证明责任予以免除，而就该待证事实的反面事实，由被告负举证责任。根据最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定，第四条规定；“下列侵权案件中，按以下规定承担举证责任：（1）因新产品制造方法发明专利引起的专利侵权诉讼，由制造同样产品的单位或个人对其产品制造方法不同于专利方法承担举证责任；已经取得专利的产品，只有取得专利人制造其专利产品或者经专利人许可制造该专利产品，不经专利权人许可，制造与专利产品同样产品的人负责举证证明没有侵犯其专利权。（2）高度危险作业致人损害的侵权诉讼，由加害人就受害人故意造成损害的事实承担举证责任；加害人举不出受害人就损害结果是故意行为，加害人就应承担相应的责任。（3）因环境污染引起的损害赔偿诉讼，由加害人就法律规定的免责事由及其行为与损害结果之间不存在因果关系承担举证责任；只有证据证明受害人所受损害与环境污染者之间没有因果关系或法律规定的免责外，加害人应当承担损害赔偿责任。（4）建筑物或者其它设施以及建筑物上的搁置物，悬挂物发生倒塌、脱落、坠落致人损害的侵权诉讼，由诉讼人或者管理人对其无过错承担举证责任。（5）饲养动物致人伤害的侵权诉讼，由动物的饲养人或者管理人就受害人有过错或者第三人有过错承担举证责任；只有因受害人自己的故意行为，如自己挑逗动物行为引起的伤害，或者是因第三人的行为引起的，除此之外，动物的饲养人或管理人应当承担责任。（6）因缺陷产品致人损害的诉讼，由产品的生产者就法律规定的免责事由承担举证责任。（7）因共同危险行为致人损害的侵权诉讼，由实施危险行为就其行为与损害结果之间不存在因果关系承担举证责任。（8）因医疗行为引起的侵权诉讼，由医疗机构就医疗行为与损害结果之间不存在因果关系及不存在医疗过错承担举证责任。在医患纠纷诉讼中，患者处于弱势地位，因专业知识和专业技术所限，一旦形成纠纷很难举证，只有医疗机构对自己诊断治疗、手术、护理过程中没有过错承担举证责任，才能有利于事件的公正处理。举证责任的倒置以立法的明确规定为前提。如果没有立法明确规定，就应视为适用举证责任的一般分配原则。举证责任倒置并非是完全免除了受害人的举证责任，如受害的时间，地点，经过，致害原因，目击证人，损害赔偿额的计算方法，与致害方之间存在的因果关系等负责举证。加害人只是反驳理由不成立的情况下才承担责任。五、举证责任的免除根据当事人的主张确定举证责任的义务范围，仍然是从一般意义出发的。在民事审判中，有些事实因其本身所具有的特点和法律的规定不需当事人实际举证，可以免除当事人的举证责任。弄清免除责任的部分，可以使我们从另一个侧面去确定举证责任 的义务范围。我国民事诉讼法第六十七条规定：经过法定程序公证证明的法律行为，法律事实和文书，人民法院应当作为认定事实的依据，但有相反证据足以推翻公证证明的除外。这个规定，免除了当事人经过公证而又不能用其它证据来推翻的事实的举证责任。除此之外，根据最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定第七条规定，以下几种情况当事人无需举证。第一、一方当事人对另一方当事人陈述的案件事实和提出的诉讼请求明确表示承认。对于双方当事人所共同允诺的事实，法院可决定免除举证责任；但是对于不符合法律规定或并非出于当事人真实意思的允诺，如受到另一方欺骗，或外来因素的胁迫所作的允诺，不能作为免除举证的根据。第二、众所周知的事实、自然规律及定理。案件所需要证明之事实的存在与否以及存在的具体情况，如果为众所周知或自然规律及定理，则不需要当事人举证。当然众所周知是就一定地域范围而言的。如果仅为当事人一方所在地周知，仍应由当事人举证。第三、根据法律规定或已知事实必然推定出另一事实。所谓推定的事实，就是在法律允许下，由已经确定的事实推出另一需证明的事实。例如，根据买卖合同的一方在收到货物后一定时间内来提出异议的事实，可以推定出所交付的货物在数量、质量上与合同约定相符合。推定事实是从一般意义出发的，具有盖然性。因此若一方提出足以动摇推定结论的事实，仍应承认反驳推定的效力。第四、已为人民法院生效裁判确定的事实。民事案件中需要证明的事实如果在与此相联系的其它已生效的刑、民事判决书中已经确认，并没有证据证明认定的错误，则也可免除当事人相应的举证责任。所以如此，目的在于维护判决的严肃性，防止在相互联系的问题上，出现相互矛盾的判决。第五、已为有效公证文书所证明的事实。公证文书是对当事人之间的民事法律行为的真实性和合法性所进行审查并公证，例如，公证遗嘱。与人民法院生效判决一样，若没有证据证明该公证是错误，也可免除当事人相应的举证责任。我国民事诉讼的一切活动，都是当事人积极的诉讼活动，是同人民法院的审判活动的有机结合。举证活动也不是当事人孤立的诉讼行为，人民法院在审判过程中除了根据案件情况向当事人提出举证的要求和审查当事人提出的证明材料外，还应当客观地、全面地收集证据。也就是说，在案件的审理过程中，相当一部分证据收集任务是由人民法院来完成的。民事诉讼法第六十四条第二款规定:当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当收集。根据该条规定和民事诉讼证据规则规定，人民法院依职权收集调查证据范围，一般有这样几种情况，（1）涉及国家秘密方面，证明党、政、军事秘密和国防情况，科学技术成果、国家的重大政治和经济决策、国家秘密事物或秘密文件、商业秘密等证据。（2）涉及个人隐私方面，证明个人隐私（如个人存款、债务、疾病、夫妻关系、家庭关系）身份、名誉等证据。（3）涉及专业技术方面，证明案件事实的物证，现场勘验和司法鉴定，专业部门鉴定等证据。（4）其它方面，当事人因身体健康等条件限制不能收集，又无力委托诉讼代理人的：当事人之间所举证据相互矛盾，真伪难辨，不能认定：证人因故不能出庭，法院认为应当询问的；当事人提供的证据线索人民法院认为审理案件需要的等。民事诉讼案件复杂多变，列举的方式不能穷尽，人民法院可从实际出发。为了查明事实真相，作出公正的裁判，可根