到薄】注会经济法第一章++法律基础知识.doc

第一章 法律基础知识【考点一】法律规范的种类 授权性规范任意性规范 命令性规范 义务性规范 强制性规范 禁止性规范按照规范内容的确定性程度不同：确定性规范、委任性规范与准用性规范按照规范的内容不同联系后面的法律关系的内容是指法律关系主体享有的权利和承担的义务。：授权性规范，义务性规范按照规范对人们行为规定或限定的范围或者程度不同：强行性规范，任意性规范【考点二】法律渊源制定主体地位及效力表现形式宪法由全国人民代表大会制定和修改具有最高法律效力中华人民共和国宪法法律由全国人民代表大会及其常委会制定仅次于宪法中华人民共和国法行政法规由国家最高行政机关国务院制定仅次于宪法和法律，经济法大量以该种形式存在条例，实施细则等地方性法规由地方国家权力机关制定不得与宪法、法律和行政法规相抵触地方条例，暂行办法等部门规章由国务院的组成部门及其直属机构在其职权范围内制定规章，办法等司法解释由最高人民法院、最高人民检察院制定并发布国际条约或协定【解释】我国法律制度在形式上属于成文法，因此判例不作为法律渊源。【考点三】法律关系法律关系三要素公民（自然人） 物法人或其他组织 主体内容客体 行为国家 人格利益 智力成果（一）法律关系的主体1法律关系主体的种类法律关系的主体包括自然人、法人和其他组织以及国家比如国家发行国债，国家成为债务人。如国家作为主权者是国际公法关系的主体，可以成为外贸关系中的债权人和债务人。2.权利能力与行为能力权利能力。是指权利主体享有权利和承担义务的资格，它反映了权利主体享有权利和承担义务的可能性。行为能力。是指权利主体能够通过自己的行为取得权利和承担义务的能力。【提示】行为能力必须以权利能力为前提，无权利能力就谈不上行为能力。但是，对自然人来讲，有权利能力不一定有行为能力。【注意点】法人的权利能力、行为能力以企业法人营业执照注明的经营范围为准在法人成立时同时产生，到法人终止时同时消灭。法人的行为能力通过法定代表人或者其他代理人实现。【举例解释法人】王某和李某拟投资设立甲公司，在筹备阶段，甲公司（筹）尚不具备权利能力，如果甲公司未能成功设立，筹备过程中发生的债务、费用由王某和李某承担；如果成功设立，则甲公司成为真正的法律关系主体，具备权利能力。第一，自然人的行为能力 非独立（法定代理人代理下实施的）：有效无民事行为能力人 纯获益或者细小的、日常生活方面的法律行为：有效 独立 其他民事行为：无效 能力范围内：有效限制民事行为能力人 非独立：有效 能力范围外 纯获益：有效 独立 合同：效力待定 单方民事行为：无效（二）法律关系的内容法律关系的内容按照规范的内容不同：授权性规范，义务性规范。是指法律关系主体享有的权利和承担的义务。【提示】就权利与义务的关系而言，没有无义务的权利，也没有无权利的义务。权利的行使有一定的界限，不能滥用权利。（三）法律关系的客体（1）物。是指法律关系主体支配的、在生产上和生活上所需要的客观实体。【提示】这里所称的物必须同时具备三个特点：其一为主体支配；其二生产或生活上所需；其三以特定的实体形态表现出来。此处，与第八章物权法中关于物的概念的解释是一致的，民法上的物是指人们能够支配的物质实体和自然力。（2）行为。如旅客运输合同的客体是运送旅客的行为。（3）人格利益。如公民和组织的姓名或者名称，公民的肖像、名誉、尊严、公民的人身、人格和身份等。（4）智力成果。如文学艺术作品、科学著作、科学发明等。【例题多选题】下列各项中，可以作为经济法律关系客体的有（ ）。（1997年）A阳光 B房屋C经济决策行为 D非专利技术【答案】BCD【解析】由于阳光不为人们控制和支配，不具有物的可控性，所以不选。后三项分别归属为法律关系客体中的物、行为、智力成果。（四）法律关系变动的原因法律事实 1人的出生与死亡 事件（与当事人的意志无关） 2自然灾害与意外事件 3 时间的经过 人的行为(与当事人的意志有关) 1 法律行为。如签订合同2 事实行为。如创作行为、侵权行为、发明行为。区分方式看与意思表示是否有关【考点四】法律行为有效的要件 1（民事）法律行为（是合法行为，具备有效要件） 2 可撤销、可变更的民事行为民事行为 3效力待定的民事行为 4 无效的民事行为对于法律行为实质和形式有效要件总结如下主体合格-不合格可能限制民事行为人合同是效力待定的导致无效 意思表示真实-不真实导致可撤销或无效指的是欺诈胁迫等这类合同，下面表格涉及内容合法-不合法导致无效或部分无效形式合法-不合法导致无效或部分无效1实质要件行为人具有“相应的”民事行为能力行为人的意思表示真实有关的知识点合同其他单方民事行为限制民事行为能力人“依法不能独立实施”的民事行为效力待定/有效合同无效胁迫、欺诈（1）损害国家利益：无效（2）不损害国家利益：可撤销无效乘人之危可撤销无效恶意串通无效违反法律或者社会公共利益无效以合法形式掩盖非法目的无效重大误解可撤销显失公平可撤销不违反法律和社会公共利益2形式要件（1）口头形式（2）书面形式（包括数据电文形式）（3）推定形式：指当事人并不直接用口头或书面形式进行意思表示，而是通过实施某种积极的行为，使得他人可以推定其意思表示的形式。【相关链接】双方实际履行与合同成立（第九章合同法总则）如果当事人未采用法律要求或者当事人约定的书面形式、合同书形式订立合同，或者当事人没有在合同书上签字盖章的，只要一方当事人履行了主要义务，对方接受的，合同仍然成立。【提示】该规定反映了“实际履行原则”，一方履行了主要义务，对方接受，说明双方均已履行合同。【举例】商品房的认购、订购、预订等协议具备商品房销售管理办法规定的商品房买卖合同的主要内容，并且出卖人已经按照约定接受购房款的，该协议应当认定为商品房买卖合同。（对方付钱完成主要义务，出卖者收钱表示接受）【例题多选题】甲乙双方订立买卖合同，双方约定该合同自双方当事人签字、盖章之日起成立。乙在合同书上签字、盖章之前，甲按照合同约定将货物发送至乙。下列各项中，关于该合同效力及处理的表述，正确的有（ ）。A因为甲已经按照合同约定将货物发送至乙，因此，合同成立B因为双方当事人没有签字、盖章，因此，合同不成立C甲的货物按照合同约定发送至乙，乙在保持货物原状的情形下，可以合同未成立为由拒绝接受D甲的货物按照合同约定发送至乙，乙验收后，合同成立【答案】CD【解析】须一方履行了主要义务，对方接受，无论双方是否按照约定签字、盖章，合同成立。本题中AB两项的表述，都不全面，因此无法作出合同是否成立的判断。（4）沉默形式：指行为人不用行为表示，而是以消极的不作为进行意思表示的形式。【例题多选题】在实践中，有一种不通过文字或语言，而以沉默的方式进行意思表示的形式，该形式只有在特定的情况下才能产生法律效力，该特定情况有（ ）。A法律有规定 B当事人有约定C有交易习惯 双方的交易习惯不同，故不能是沉默进行 D政策允许政策不管这类事【答案】AB【解析】注意对这种形式不能随意使用，因此只有在法律有规定或者当事人有约定的情形下方可使用该意思表示。【考点五】意思表示与要约、承诺（涉及合同法，可先看为后面打基础）1意思表示（1）意思表示一般采用明示方式，但在特定情况下，默示的状态也可以成立意思表示。（2）意思表示可分为有相对人的意思表示和无相对人的意思表示。有相对人的意思表示“原则上”必须当意思表示到达相对人时才能生效。无相对人的意思表示于意思表示完成时即可产生法律效力。有相对人的话要让人知道，无相对人只要做出这动作即可（3）有相对人的意思表示还可分为对话的意思表示和非对话的意思表示。对话的意思表示到达对方，处于客观上可以了解的时候发生效力；而非对话的意思表示，采用到达主义。对话的意思表示比如我说话你听到就算是发生效力。非对话的意思表示是我发一份Email，到达你那接受才算发生效力【相关链接】合同法规定，承诺不需要通知的，根据交易习惯或者要约的要求做出承诺的行为时生效。（4）如果意思表示由表意人通过传达人传达的，则由于传达人没有转达或者推迟转达意思表示的风险，由表意人承担。2 要约与承诺 要约与承诺要约（与要约邀请区别）承诺（与新要约区别）生效条件（1）内容具体确定，包括一经承诺合同即足以成立的各项基本条款；（2）表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。大家都作出意思表示以上两点须同时具备，否则为要约邀请（1）承诺应当在要约确定的期限内（见注1）到达要约人；（2）受要约人未对要约内容作出实质性变更。以上两点须同时具备，否则为新要约生效时间到达受要约人时生效到达要约人时生效撤回撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或者与要约同时到达受要约人（即要约生效前）撤回承诺的通知应当在承诺通知到达要约人之前或者与承诺通知同时到达要约人，即在承诺生效前到达要约人撤销要约生效要去撤销，要在对方做出承诺之前取消撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人（注意有两种例外情形见注2）失效见注3承诺迟到的效力确认（见注4）注1：承诺期限。通常承诺期限在要约中确定，要约没有确定承诺期限的，承诺期限按照合同法的规定确定，即：（1）要约以对话方式作出的，应当即时作出承诺要约人说出后受要约人即时做出承诺时间，但当事人另有约定的除外；（2）要约以非对话方式作出的，承诺应当在合理期限内到达。承诺期限的起算点：承诺期限自信件载明的日期或者电报交发之日开始计算。注2：不得撤销的要约：（1）要约人确定了承诺期限比如我要约人希望你4月30号前做出答复，那4月30号前补课撤销或者以其他形式明示要约不可撤销；（2）受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同做了准备工作。做了准备工作相当于对方做出了承诺，撤销在做出承诺前撤销注3：要约的失效。（1）拒绝要约的通知到达要约人；（2）要约人依法撤销要约；（3）承诺期限届满，受要约人未作出承诺；（4）受要约人对要约的内容作出实质性变更。注4：应当分清是否属于受要约人的责任。（1）受要约人超过承诺期限发出承诺的，为迟延承诺，除要约人及时通知受要约人该承诺有效的以外，应视为新要约；（2）受要约人在承诺期限内发出承诺，按照通常情形能够及时到达要约人，但因其他原因使承诺到达要约人时超过承诺期限的比如email发生故障算是算不到的事情算有效，除要约人及时通知受要约人因承诺超过期限不接受该承诺的以外，该承诺有效。【单选题】美达家具厂得知Z机关所建办公楼要购置一批办公桌椅，便于1997年2月1日致函Z机关以每套1000元的优惠价格出售办公桌椅。要约邀请，没有对方具体数量等，只是邀请Z机关考虑到美达家具厂生产的家具质量可靠，便于2月2日回函订购300套桌椅，提出每套价格800元，同时要求3个月内将桌椅送至Z机关，验货后七日内电汇付款。已经对具体数量和到达日子的提出要求，算是要约美达家具厂收到函件后，于2月4日又发函Z机关，同意Z机关提出的订货数量、交货时间及方式、付款时间及方式，但同时提出其每套桌椅售价1000元已属优惠价格，考虑Z机关所订桌椅数量较多，可以按每套桌椅900元出售。对要约实质性做了修改，算新要约Z机关2月6日发函表示同意答应了购买，算承诺。2月7日，美达家具厂电话告知Z机关收到2月6日函件。该合同的要约为（ ）。（1998年）A2月1日美达家具厂发出的函件B2月2日Z机关发出的函件C2月4日美达家具厂发出的函件D2月6日Z机关发出的函件【答案】C【考点六】无效民事行为与可撤销民事行为无效民事行为与可撤销民事行为比较特 征（1）自始无效。即从行为开始时起就没有法律约束力（2）当然无效。即不论当事人是否主张，是否知道，不论是否经过人民法院或者仲裁机构确认（3）绝对无效。不能通过当事人的行为进行补正（1）在该行为撤销前，已经生效，未经撤销，其效力不消灭（2）由撤销权人以撤销行为为之，法院不主动干预；无效民事行为的确认，法院或仲裁机构可以主动干预（3）撤销权人对权利行使拥有选择权。该行为一经撤销，其效力溯及于行为开始时无效（4）该行为的撤销，应由有撤销权人提出，且应自当事人知道或者应当知道之日起一年内向法院提出；无效民事行为，则不存在此种限制法律后果（1）恢复原状（2）赔偿损失。即有过错的一方应当赔偿对方因此所受的损失，但如果双方都有过错的，应当各自承担相应的责任（3）收归国家或集体所有或返还第三人。这是针对双方恶意串通，实施的民事行为损害国家、集体或者第三人利益的，应当采取的措施（4）其他制裁可撤销的民事行为，一旦撤销自始无法律效力，其法律后果同无效民事行为【解释】撤销权在性质上属于形成权，权利人单方意思表示即可产生相应的法律效力，无须相对人同意；教材涉及的典型的形成权还包括：法定解除权、追认权等。撤销权的行使期间属于除斥期间，即属于不变期间，不得适用诉讼时效的中止、中断和延长。无效民事行为与无效合同、可撤销民事行为与可撤销合同比较（涉及合同法的东西）无效民事行为与无效合同的不同之处可撤销民事行为与可撤销合同的不同之处（1）一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下所为的民事行为为无效民事行为，但是合同法规定，一方以欺诈、胁迫手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同是可撤销的合同，如损害到国家利益的，则属于无效合同（2）合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，除了返还财产，过错方赔偿损失外，还规定了不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿可撤销民事行为的发生情形有两点（显失公平，重大误解），而可撤销合同的发生情形，还包括一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同【多选题】下列关于无效民事行为与可撤销民事行为的联系和区别的表述中，正确的有（ ）。（2003年）A无效民事行为与可撤销民事行为都欠缺法律行为的有效要件意思表示不真实B无效民事行为与可撤销民事行为都从行为开始起就没有法律约束力C可撤销民事行为被依法撤销后，其效力与无效民事行为一样，自行为开始时无效D可撤销民事行为被依法撤销后，其法律后果与无效民事行为相同【答案】ACD部分无效的民事行为，不影响其他部分的效力（1）定金条款。定金数额超过合同标的20%的部分无效。（2）抵押或者质押合同中的流押或流质条款。【相关链接】抵押合同或者质押合同中约定，当主债务履行期限届满，债务人不能履行债务的，抵押物或质物的所有权归抵押权人或者质权人所有，即为流押或流质条款。（3）借款合同中约定利率超过银行同期贷款利率的四倍的，超过部分无效。（4）房屋租赁合同中租期超过20年的部分。 效力待定的民事行为（合同）待定情形待定人（权利人）待定时间限制民事行为能力人独立订立的与其年龄、智力、精神状况不相适应的合同经法定代理人追认后，该合同有效（但纯获利益的合同或者与其年龄、智力、精神健康状况相适应而订立的合同，不必经法定代理人追认）相对人可催告权利人在一个月内予以追认，权利人未作表示的，视为拒绝追认。合同被追认前，善意相对人有以通知方式撤销的权利行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同 未经被代理人追认的，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任同上无处分权的人处分他人财产经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合同有效【判断题】2000年5月8日甲作为出租人与乙订立租赁合同，约定将丙的房屋于同年7月1日租赁给乙作为办事处。同年6月10日，甲向丙购买该出租房屋；并办理了产权转让手续。甲与乙于5月8日所签租赁合同因甲对该房屋尚无处分权而无效。（ ）（2000年）【答案】【解析】本题中甲与乙签订租赁合同时，甲尚不是房屋的所有权人，无处分权，但在合同订立后，甲购买了丙的房屋，取得了处分权，据此，该合同有效。【考点七】附条件和附期限的法律行为1不得附条件的民事行为（1）条件与行为性质相违背的。如法定抵销不得附条件；（2）条件违背社会公共利益或者社会公德的。如结婚、离婚等行为。2能够作为法律行为所附条件的事实必须具备以下条件（1）是将来发生的事实，已发生的事实不能作为条件；（2）是不确定的事实，即条件是否必然发生，当事人不能肯定；具有未知性（3）是当事人任意选择的事实，而非法定的事实；（4）是合法的事实，不得以违法或违背道德的事实作为所附条件。3当事人可以附延缓（生效）条件/期限，也可以附解除条件/期限。【解释】一定会届至的是“期限”，不一定会成就的是“条件”。4附延缓条件/期限的法律行为，在延缓条件成就/期限届至之前，法律行为已经成立，但效力却处于一种停止状态，条件成就/期限届至之后，法律行为发生法律效力。5附解除条件/期限的法律行为，在解除条件成就/期限届至之前，已经发生法律效力，当条件成就/期限届至时，权利和义务则失去法律效力。6当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的，视为条件已成就；不正当地促成条件成就的，视为条件不成就。【考点八】代理制度概述1代理人“以被代理人的名义”为民事法律行为（区别于行纪）；2代理人是“在代理权限内”“独立”向第三人为意思表示（区别于无权代理、传递信息、居间）；3代理人所为的民事行为的法律效果归属于被代理人（区别于代表）。【辨析：代理VS委托VS行纪VS居间】（1）委托，指依双方当事人的约定，由一方为他方处理事务的法律行为；行纪，指经纪人受他人委托以自己的名义从事商业活动的行为；居间，指居间人向委托人报告交易机会或提供交易的媒介服务的行为（见第10章）。（2）委托是代理关系产生的原因之一，因委托产生的代理称“委托代理”，但是代理并不一定由委托产生，可以是“法定代理”或“指定代理”。（3）委托产生的并不一定是代理关系，委托行纪人从事商业活动，产生的是行纪关系；委托居间人提供媒介服务产生的是居间关系；委托也可以是委托被委托人从事纯事务性的行为。4代理的适用范围代理人从事的行为主要包括三类：（1）民事法律行为；（2）民事诉讼行为；（3）某些财政、行政行为，如代理专利申请等。某些具有人身性质的民事法律行为，必须由本人亲自实施，不得代理。如，结婚、立遗嘱等。【辨析：代理VS代表】法人组织一定有法定代表人，法定代表人从事的行为属于代表行为。代理和代表的区别如下：（1）代表人与法人同属于一个民事主体，代理人与被代理人是两个独立的民事主体。（2）代表人实施民事法律行为就是法人实施民事法律行为，因此不存在效力归属问题；代理人从事的法律行为不是被代理人的法律行为，只是其效力归属于被代理人。5委托代理【解释】代理包括三种类型：委托代理、法定代理和指定代理。1委托代理的被代理人在授权时必须具有相应的民事行为能力。2委托授权为不要式行为，既可以采用书面形式（授权委托书），也可以采用口头或者其他方式授权。3委托书授权不明的，被代理人应当向第三人承担民事责任，代理人负连带责任。6代理权的滥用1自己代理，指代理人代理被代理人与自己从事交易。【案例】甲委托乙代为购买一台笔记本电脑，乙恰好家里有一台闲置的笔记本电脑，于是乙代甲和自己签订了买卖合同，将自己的笔记本电脑出售给甲。2双方代理，同一代理人代理双方当事人进行同一项民事活动的行为。【案例】丙委托丁采购一批钢材，戊委托丁出售一批钢材，丁于是同时代理丙戊二人签订了一个钢材买卖合同，由戊出售钢材给丙。3代理人和第三人恶意串通损害被代理人的利益。7无权代理的法律后果本人追认-本人承担代理后果拒绝追认 代理行为无效，本人未追认 本人不担责任，超过1个月未予追认（视为拒绝） 行为人承担善意相对人撤销（本人不承担责任）表见代理善意相对人不撤销（本人承担责任）【考点九】表见代理1法条依据、构成要件及法律效果行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，善意相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。（1）构成要件1：行为人无权行理。（2）构成要件2：相对人主观上为善意。（3）构成要件3：相对人“有理由相信”无权代理人有代理权。【解释】构成“有理由相信”的情节主要包括：（1）合同签订人持有被代理人的介绍信或盖有印章的空白合同书，使得相对人相信其有代理权；（2）无权代理人此前曾被授予代理权，且代理权尚未结束，但实施代理行为时代理权已经终止。2表见代理的效果善意相对人撤销，代理行为无效，本人不承担责任表见代理善意相对人不撤销，本人承担责任【案例】甲公司委托业务员张某到某地采购一批等离子电视机，张某到该地后意外发现当地乙公司的液晶电视机很畅销，就用盖有甲公司公章的空白介绍信和空白合同书与不知情的乙公司签订了购买200台液晶电视机的合同，并约定货到付款。（1）张某的行为属于无权代理，相对人乙公司不知情属于善意第三人，但是有理由相信张某有代理权（因为张某持有盖有甲公司公章的空白介绍信和空白合同书），因此构成表见代理。（2）被代理人甲公司如果对该合同很满意，为了防止乙公司撤销该合同，可以抢先在乙公司作出反应之前对该合同进行追认，使该合同有效，双方应当依约履行合同。（3）善意相对人乙公司也有很大的选择权：如果乙公司想让合同有效，则主张构成表见代理，该合同有效，被代理人甲公司应当依约履行合同；如果乙公司不愿意卷进纠纷中，则可以主张狭义的无权代理，行使善意第三人的撤销权，撤销该合同，使该合同自始无效，当事人不必履行（当然，撤销权应当在被代理人追认之前行使）。【考点十】诉讼时效的基本理论1诉讼时效的概念与特点【解释】诉讼时效是指债权请求权不行使达一定期间而失去国家强制力保护的制度。（1）诉讼时效属于法律事实中的“事件”。（2）诉讼时效期间的经过，债权人不丧失“起诉权”，不影响债权人的“实体权利”，但是，法院在确认诉讼时效期间届满的情况下，应驳回其诉讼请求，即债权人丧失“胜诉权”。【案例】甲公司向乙公司借款100万元，2008年1月1日到期未偿还，乙公司一直未向其主张权利。直至2010年5月20日，乙公司才向人民法院提起诉讼，要求甲公司偿还借款本息，人民法院应当受理该案件（不丧失起诉权）。如果甲公司在审理过程中提出该债权的诉讼时效已经经过，则人民法院确认属实的情况下，应驳回乙公司的诉讼请求（丧失胜诉权）；如果乙公司对甲公司进行教育感化，甲公司主动偿还了该借款本息，乙公司可以心安理得地收下，不属于不当得利（不影响债权人的实体权利欠债还钱天经地义）。（3）诉讼时效期间届满，当事人一方向对方当事人作出同意履行义务的意思表示或者自愿履行义务后，又以诉讼时效期间届满为由进行抗辩，人民法院不予支持。【案例】甲向乙借款10万元，双方约定2007年1月1日还款，借款到期后，乙一直未向甲主张债权，直至2009年10月1日，乙才向人民法院起诉要求甲清偿欠款。此时诉讼时效期间已经经过，乙是丧失了胜诉权的，但是甲并没有提出诉讼时效抗辩，反而在法庭上承认了债务，同意履行义务。事后，经过律师提示，甲又在第二次开庭时向法庭提出诉讼时效抗辩，此时人民法院不再予以支持，换句话说，由于甲的承认、同意履行债务的行为，乙又幸运地“捡回”了胜诉权。2诉讼时效的适用对象（1）诉讼时效适用于债权请求权，其他请求权（如物上请求权）不适用诉讼时效。（2）当事人对下列债权请求权提出诉讼时效抗辩的，人民法院不予支持：支付存款本金及利息请求权；兑付国债、金融债券以及向不特定对象发行的企业债券本息请求权；基于投资关系产生的缴付出资请求权；其他依法不适用诉讼时效规定的债权请求权。诉讼时效期间的种类与起算点种类期间适用情形起算点普通2年诉讼时效期间从权利人知道或者应当知道其权利被侵害时起计算。如果权利人不知道或不应当知道权利被侵害，诉讼时效期间即不应开始。（具内容见注1）短期1年（1）身体受到伤害要求赔偿的；（2）出售质量不合格的商品未声明的；（3）延付或者拒付租金的；（4）寄存财物被丢失或者损毁的长期4年（1）国际货物买卖合同争议；（2）技术进出口合同争议最长20年从权利被侵害之日起超过20年的，人民法院不予保护。（见提示）注1：诉讼时效起算的具体情况：（1）附条件的或附期限的债的请求权，从条件成就或期限届满之日起算。（2）定有履行期限的债的请求权，从清偿期届满之日起算。当事人约定同一债务分期履行的，诉讼时效期间从最后一期履行期限届满之日起计算。【单选题】2010年1月1日，王某向张某借款10万元，约定2010年6月1日偿还5万元，2010年12月1日偿还5万元。2010年12月20日，王某仍未偿还。张某拟向人民法院提起诉讼，根据民法通则的规定，诉讼时效期间自（ ）起算。A2010年1月1日B2010年6月1日C2010年12月1日D2010年12月20日【答案】C【解析】定有履行期限的债的请求权，从清偿期届满之日起算。当事人约定同一债务分期履行的，诉讼时效期间从最后一期履行期限届满之日起计算。在本题中，王某与张某约定分两次还款，2010年12月1日为最后一期履行期限届满日，故诉讼时效期间自2010年12月1日起算。（3）未定有履行期限或者履行期限不明确的债的请求权，依法可以确定履行期限的，诉讼时效期间从履行期限届满之日起计算；不能确定履行期限的，诉讼时效期间从债权人要求债务人履行义务的宽限期届满之日起计算，当债务人在债权人第一次向其主张权利之时明确表示不履行义务的，诉讼时效期间从债务人明确表示不履行义务之日起计算。（4）因侵权行为而发生的赔偿请求权，从受害人知道或者应当知道其权力被侵害或者损害时起算。伤害明显的，从受伤之日起算；伤害当时未发现，从伤势确诊之日起算。（5）请求他人不作为的债权的请求权，应当自义务人违反不作为义务时起算。（6）国家赔偿的诉讼时效的起算，自国家机关及其工作人员行使职权时的行为被确认为违法之日起算。（7）可撤销合同受除斥期间的限制，故一方当事人就撤销合同之诉主张诉讼时效抗辩的，法院不支持，可撤销和诉讼无关，在可撤销期间提出诉讼是无效的但合同撤销后，返还财产、赔偿损失请求权的诉讼时效期间从合同被撤销之日起计算。【提示】20年是保护时效，从权利被侵害之日起开始计算，无论当事人是否知道，如果权利被侵害的事实已经超过20年，即无计算诉讼时效的意义。因此，诉讼时效所适用的1年或2年的期间，应当发生在权利被侵害的20年内，自当事人知道或者应当知道之日开始计算。3诉讼时效的中止与中断表19 诉讼时效的中止与中断诉讼时效的中止诉讼时效的中断相同点发生在诉讼时效期间不同点发生事由为不可抗力和其他障碍。（一般为不以当事人意志为转移的客观事由）包括权利人提起诉讼；当事人一方向义务人提出请求履行义务的要求；当事人一方同意履行义务。（通常为当事人主动的行为，见提示）计算方法诉讼时效的中止事由发生后，并且是在诉讼时效期间的最后六个月内发生的，暂时停止计算诉讼时效期间，以前经过的时效期间仍然有效，待阻碍时效进行的事由消失后，时效继续进行诉讼时效的中断事由发生后，致使已经经过的时效期间统归无效，待时效中断的法定事由消除后，诉讼时效期间重新计算【提示1】诉讼时效中断的法定事由1提起诉讼。下列事项均与提起诉讼具有同等诉讼时效中断的效力：（1）申请仲裁；（2）申请支付令；（3）申请破产、申报破产债权；（4）为主张权利而申请宣告义务人失踪或死亡；（5）申请诉前财产保全、诉前临时禁令等诉前措施；（6）申请强制执行；（7）申请追加当事人或者被通知参加诉讼；（8）在诉讼中主张抵销；（9）其他与提起诉讼具有同等诉讼时效中断效力的事项。2当事人一方提出请求。下列情形之一，应当认定为当事人一方提出要求：（1）当事人一方直接向对方当事人送交主张权利文书，对方当事人在文书上签字、盖章或者虽未签字、盖章但能够以其他方式证明该文书到达对方当事人的；（2）当事人一方以发送信件或者数据电文方式主张权利，信件或者数据电文到达或者应当到达对方当事人的；（3）当事人一方为金融机构，依照法律规定或者当事人约定从对方当事人账户中扣收欠款本息的；（4）当事人一方下落不明，对方当事人在国家级或者下落不明的当事人一方住所地的省级有影响的媒体上刊登具有主张权利内容的公告的，但法律和司法解释另有特别规定的，适用其规定；（5）权利人对同一债权的部分债权主张权利，诉讼时效中断的效力及于剩余债权，但权利人明确表示放弃剩余债权的情形除外，其中第（1）中对方当事人为法人或其他组织的，签收人可以是法定代表人、主要负责人、负责收发信件的部门或被授权主体；对方当事人为自然人的，签收人可以是本人、同住的具有完全行为能力的亲属或被授权主体。3义务人同意履行义务。【解释1】义务人作出分期履行部分履行提供担保请求延期履行、制定清偿债务计划等承诺或者行为，均属于义务人同意履行义务的行为。【提示2】诉讼时效中断的法律效力1诉讼时效中断的法律效力为诉讼时效的重新起算。诉讼时效的中断可以数次进行，当然不得超过20年最长诉讼时效的限制。2诉讼时效期间届满，当事人一方向对方当事人作出同意履行义务的意思表示或自愿履行义务后，又以诉讼时效期间届满为由抗辩的，人民法院不予支持。如果当事人就债务履行达成和解（例如延期清偿协议），不应看作诉讼时效的中断，而应视为新的法律关系成立，该法律关系受法律保护。在这种情况下，只有当债务人到期不履行和解协议时，才开始诉讼时效的计算。3对于连带债权人、连带债务人中的一人发生诉讼时效中断效力的事由，应当认定对其他连带债权人、连带债务人也发生诉讼时效中断的效力。4债权人提起代位权诉讼的，应当认定对债权人的债权和债务人的债权均发生诉讼时效中断的效力。【案例】甲公司向乙银行贷款100万元，到期不能还本付息；债务人甲公司怠于行使自己对丙公司的到期债权100万元（甲不对丙提起诉讼或仲裁）。根据规定，债权人乙银行作为原告，可以对次债务人丙公司（被告）提起代位权诉讼，要求丙公司向乙银行清偿100万元（可以认定为“当事人一方提出请求”）。此时，乙银行的债权甲公司的债权均发生诉讼时效中断的效力。5债权转让的，应当认定诉讼时效从债权转让通知到达债务人之日起中断。债务承担情形下，构成原债务人对债务承认的，应当认定诉讼时效从债务承担意思表示到达债权人之日起中断。【案例】甲公司向乙银行贷款100万元，2010年1月1日到期，债务人甲公司拒绝还本付息。2010年4月1日，债权人乙银行与丙银行达成债权转让协议（根据合同法的规定，债权转让不以债务人的同意为生效条件，但是要对债务人发生效力，则必须通知债务人）。2010年4月10日，债权转让通知送达甲公司（要求甲公司向丙银行清偿100万元，可以认定为“当事人一方提出请求”）。在本案中，诉讼时效从2010年4月10日中断。【案例】甲公司向乙银行贷款100万元，甲公司拟将100万元的债务转让给丙公司（根据合同法的规定，债务人将合同义务的全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意）。2010年4月1日，甲公司将该事项书面通知乙银行，请求乙银行予以同意（甲公司承认自己的确欠乙银行的钱，但请求由丙公司来偿还，可以认定为“义务人同意履行义务”）。在本案中，诉讼时效从2010年4月1日中断。【考点十三】民事诉讼（一）民事诉讼的基本制度（了解）1回避制度。回避制度除了适用于审判人员和人民陪审员以外，还可以适用于书记员、翻译人员、鉴定人员等。2两审终审制度。不发生二审程序的案件主要有：（1）如果一审判决、裁定作出后，当事人不上诉或在法定期限内未上诉以及一审经过调解结案，不发生二审程序，一审判决、裁定即发生法律效力。（2）最高人民法院所作出的一审判决、裁定，为终审判决、裁定，当事人不得上诉。（3）根据民事诉讼法的规定，适用特别程序、督促程序、公示催告程序和破产程序审理的案件，实行一审终审制。3再审制度。如果当事人对生效的判决、裁定仍不服的