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有限责任公司股权转让问题研究毕业论文目 录前 言（1）开题报告（2）第1章股权转让的理论基础（5）第1.1节 有限责任公司基本概念（5）1.1.1有限责任公司的概念（5）1.1.2有限责任公司的特征（5）第1.2节 股权的相关概念（6）1.2.1股权的概念（6）1.2.2股权的法律性质（7）1.2.3 股权的特征（8）第2章一般的股权转让（10）第2.1节 股权转让行为的基本概念（10）2.1.1 股权转让的含义（10）2.1.2 股权转让行为的法律特征（10）2.1.3股权转让行为的性质（11）2.1.4 股权转让行为中准物权行为之分析（12）2.1.5 股权转让行为中债权行为的分析（13）第2.2节 股权转让问题比较法上的研究（15）2.2.1单一模式（15）2.2.2 区分模式（16）第2.3节 我国法律关于股权转让的规定（16）第2.4节 我国法律规定的股权转让的程序（18）2.4.1内部转让程序（18）2.4.2外部转让程序（18）第3章 股权转让的特殊情况（20）第3.1节 法律规定股权转让的特殊情况（20）3.1.1强制执行（20）3.1.2 股权的回购（20）3.1.3股权的继承（21）3.1.4夫妻离婚时共有股权之分割（21）第3.2节 瑕疵股权的转让（22）3.2.1瑕疵股权之概念（22）3.2.2 出资瑕疵股东的法律地位（22）3.2.3瑕疵转让合同的法律后果（23）第3.3节 隐名投资情形下股权的转让（23）3.3.1隐名投资与隐名股东（23）3.3.2股权转让合同的法律效果（23）第4章 针对我国目前法律缺失的立法建议（25）第4.1节 倡导任意性规范模式，减少适用强制性规范（25）第4.2节 限制部分优先购买权的行使（25）第4.3节 原则上允许公司回购其股份（26）结 论（28）参考文献（29）致 谢（31）前言近年来，随着我国法治社会进程的不断推进，因有限责任公司股权转让所产生的纠纷不断增加，日益成为社会各界关注的焦点之一。目前，不仅理论界对有限责任公司股权转让问题存在着很大的分歧，司法实务当中对此也存在极为相佐的操作。公司法理论认为，由于股权转让而产生的纠纷基本上分为两类:一类是履行股权转让合同而发生的争议，这类纠纷一般以股权转让有效为前提;另一类是由于股权转让行为是否具有法律效力而产生的纠纷。现行经济体制改革以来，全国人大常委会、国务院逐步颁布了一些涉及股权转让的法律及行政法规。从我国当前社会经济生活的实际状况来看，由于立法的过于简单化，利用股权转让侵害公司股东及公司债权人利益的事件屡见不鲜。例如在公司股东向股东之外第三人转让股权的问题上，控制公司的大股东，利用控制公司的优势条件，采取隐瞒信息、控制交易价格的方式，侵害中小股东优先认购权的行为在法律上无法限制。公司股东出于某种不正当目的，恶意转让股权行为，立法上也没有明文加以限制，受害方的权益无法得到保护，从而为不公正交易留下漏洞，等等。在缺乏市场交易习惯和商业诚信的当今社会，为了保障股东权利及其有效实现，从立法精神上讲，必须力求严密化细致化，尽量做到可操作性强，从而最大限度杜绝立法漏洞。因此，对股权转让问题有进一步探讨和研究的必要。32开题报告一：题目背景和意义有限责任公司为公司法上一种重要公司形式。因为有限责任公司注册资本要求不高、形式灵活、设立程序简便，受到广大中小投资者的欢迎。股权转让制度又为广大投资者提供了快捷、更多的投资机会，因而成为公司法上的一种重要制度。然而，股权转让制度又涉及到公司、转让股东、其他股东以及受让人等诸多民事主体之利益，因此，在具体制度内容设计上立法须要全面、慎重考虑。然而，我国公司法之股权转让制度仍存在许多问题与不足，须要进一步检讨、修正。二：国内外研究现状有关有限责任公司股权转让的研究，有两种不同飞理论。分别是以德国为代表的大陆法系和以英国美国为代表的判例法西。两种法系都有很成熟的理论基础以及丰富的案例支持。我国公司法之股权转让制度虽然发展很迅速，但是由于起步比较晚，仍存在许多问题与不足，须要进一步检讨、修正。三：主要内容与待解决的问题本文论述股权转让制度，亦旨在为公司立法提供参考，主要内容分为四章：第一章，介绍、阐述股权转让的基础理论。首先介绍了有限责任公司、股权、股权转让之概念。第二章，论述了一般的股权转让。首先界定了股权转让行为之性质。其次，从理论基础及比较法之认识切入，全面解剖、分析了国外公司法与我国公司法有关股权转让限制制度，并比较不同制度之间的不同。并简要说明我国公司法对有限责任公司股权转让的程序性规定。第三章，分析了特殊情形之股权转让制度。首先阐述了法律明确规定的几种股权转让的特殊情形，包括股权的强制执行、股权回购、股权的继承、夫妻离婚时共有股权之分割。然后，结合学说及实务重点分析了我国公司法没有明确规定的两种特殊情形之股权转让，即瑕疵股权的转让与隐名投资情形下的股权转让。第四章，系在第一、二、三章基础上总结我国公司法股权转让制度的不足，并针对性提出本文的完善与修改意见，主要包括倡导任意性规范模式，减少适用强制性规范；限制部分优先购买权的行使；原则上允许公司回购其股份。四：进度计划开题报告：3月上旬。资料查找及阅读：3月20日之前文献综述以及外文翻译：3月20日3月25日论文初稿：4月10日之前论文第二稿：4月30日之前论文定搞：5月15日参考文献：1卡尔拉伦茨.德国民法通论王晓晔等译. M.北京：法律出版社 2003版2赵旭东著.企业与公司法纵论 M.北京：法律出版社 2003年版3郑玉波著.公司法M.台湾：三民书局印行4史尚宽著.物权法论M.北京：中国政法大学出版社 2000 年版5王文宇著.公司法论M.北京：中国政法大学出版社 2004 年版6王泽鉴著.债法原理（第一册）M.北京：中国政法大学出版社2001年版7王泽鉴著.民法总论M.北京：中国政法大学出版社 2001年版8周莹.有限则仍公司股权转让限制问题研究D.北京：中国政法大学，20079Julian Velasco.对股东的基本权益M.美国：加利佛尼亚大学.戴维斯学院10杨昭.有限责任公司股权转让制度研究D.上海：上海交通大学，201011FIDUCIARY DUTIES FOR ACTIVIST SHAREHOLDERS 2008 by the Board of Trustees of the Leland Stanford Junior University, from the Stanford Law Review at 60 STAN. L. REV. 1255 (2008). For information visit .12臧恩富.股权转让法律研究股转限制及股转效力分析 J.中国司法,2006第4期.13邢艳萍.论有限责任公司股权的强制执行D.太原：太原科技大学，200914董朝阳.公司法中有限责任公司股权转让制度的再完善D.洛阳：洛阳理工学院，200815高兴发.有限责任公司股权转让问题研究D.上海：华东政法大学，200816王东光.股东退出法律制度研究D.上海：复旦大学，200817胡薇.论我国有限责任公司股权的转让D.北京：中国政法大学，200818崔建远.合同法M.北京：法律出版社 2003 年版19Dividend Payments and Protection of Minority Shareholders Andres Vutt Magister iuris, Lecturer of Civil Law ,University of Tartu20Legal issues arising from recent celebrated shareholders rights battles in France Avocat la Cour, Paris, France; member of the bar of Washington, D.C.; partner, LEBOEUF LAMB GREENE & MACRAE LLP21张从卓.有限则仍公司股权转让制度若干问题研究D.长春：吉林大学，200722法制与经济徐丽华.论有限责任公司股权的转让N.2011.123New Approaches to Sovereign Debt Restructuring:An Update on Our ThinkingAnne Krueger First Deputy Managing Director International Monetary FundConference on Sovereign Debt Workouts: Hopes and Hazards Institute forInternational Economics Washington DC, April 1, 200224沈阳师范大学学报周海博、潘龙.股权强制执行问题研究N.2009.635高巍.有限责任公司股权转让制度研究D.大连：东北财经大学，200626王洪龙.有限责任公司股权转让若干法律问题研究D.长春：吉林大学，200627尹伽刚.有限责任公司股权转让问题研究D.湘潭：湘潭大学，2005第1章 股权转让的理论基础第1.1节 有限责任公司基本概念1.1.1有限责任公司的概念有限责任公司又称有限公司，是指由若干法律规定数目的出资者共同出资设立，每个出资者以其出资金额为限对公司承担责任，公司以其全部资产对其债务承担责任的公司类型。按照德国制定有限责任公司法的规定，有限责任公司也是资合公司形式，具有与股份有限公司一样的法人资格，结构上按照法人资格团体组建，股东负有限责任，股票不得上市交易，公司业务相对保密1。由此可见，有限责任公司介于无限公司和股份公司之间，适应了经济发展及时代进步的需要，使其成为不但具有了无限公司人合的性质，而且也具有股份公司资合性质的经济组织。我国在 1950 年由政务院颁布的私营企业暂行条例中首次通过立法形式确定了有限责任公司是五种公司形式之一。我国公司法第三条规定：“公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任；”。可见，我国公司法对有限责任公司系采间接规定之方式。根据该条规定，本文将有限责任公司定义为“依公司法设立，由不超过一定人数的股东出资组成，每个股东以其所认缴的出资额为限对公司承担责任，公司以其全部的资产承担责任的企业法人。”1.1.2有限责任公司的特征有限责任公司的特征包括股东责任的有限性、股东人数的限制性和公司组织的简便性等，但最重要的特征主要有以下两个方面:第一，有限责任公司兼具资合性和人合性。资金的联合和股东之间的信任是构成有限责任公司信用的两大基础。从资合性讲，有限责任公司的股东负有出资义务，只有通过出资才能成为股东，没有出资的人不可能成为股东，股东的出资构成有限责任公司的基础财产。从人合性讲，有限责任公司股东之间具有较强的人身信赖关系。由于其资本不是公开募集的，股东之间往往是基于人身信任、相互间良好的合作关系才共同出资，并且积极参与公司经营、发挥股东之间凝聚力较强的优势，树立公司可以信赖的商业形象。如果一个人与其他股东之间没有人身信赖关系，即使其愿意向公司出资，也不一定被接纳为有限责任公司的股东2。第二，有限责任公司具有封闭性。其封闭性体现在两方面:一方面，公司资本的封闭性。从资本来源来说，其资本只能通过发起人全部认购的方式募集，不能向社会公开募集。从资本的转让来说，有限责任公司的资本向原股东以外的人转让受到一定限制，不能随意转让；另一方面，管理信息的封闭性，有限责任公司的经营运作、管理信息无须向外部公布3。由于有限责任公司股东人数范围较小，股东人身信任性较强，出资转让较为自由，股东一般都积极参与公司的经营管理，对公司信息有很高的获取能力，公司无需向社会公开其经营管理信息，只需要向国家行政登记机关登记公司的基本状况，以便于行政管理。第1.2节 股权的相关概念1.2.1股权的概念股权，即股东权，对其定义，长时间以来理论界对此并没有统一的意见。我国公司法第 4 条规定，公司股东依法享有资产收益、参与重大决策和选择管理者等权利。此为公司法对股权的原则性表述，系采列举之方法，虽然清楚、直观，但难为准确、全面。法律赋予公司以独立的权利能力，使得公司成为不同于股东的另一民事主体，同时，法律又赋予股东有限责任，使得股东的风险被限制在其出资份额之内。公司作为社团，是众多股东利益的集合体，单一股东作为社团成员，必须通过整体的公司行为，遵循社团的规则和程序来实现自身的利益4。这种作为公司成员的股东以集体的意志、根据团体内部组织规则和程序行使的内部成员权就是股权。股权作为一种新型的财产权形态，由于通过行使股权可以获得经济收益。因此，其在某种意义上具有财产权的特性，也可同其他的财产权一样进行流通。1.2.2股权的法律性质股权性质的认识上理论界有颇多分歧，我国法学界对股权性质的认识主要有三种观点，即股权所有权说、股权债权说和股权社员权说5。股权所有权说认为股权的性质属于物权中的所有权，股权就是股东的财产所有权，是股东对投入公司的财产的支配权，其性质可进一步定性为按份共有，即公司财产属于全体股东按份共有。股权债权说认为股权的实质为民法中的债权，股东与公司的关系是债权人与债务人之间的关系，股票或出资证明即是债权债务关系的凭证，股东的股息红利权是一种债务请求权，特别是随着现代公司的发展、股东对公司的权利不断弱化，董事和经理的权利不断增强，股东与公司之间的关系已经退化为单纯的债权债务关系。然而，债权是纯粹的财产权，基于契约行为或法律规定而产生6，反映财产的流转关系，而股权除财产权外还包括十分重要的管理权，其基于投资行为而产生，反映的是财产的支配与归属关系，二者之间的本质区别实属明显。股权社员权说认为股东出资创办作为社团法人的公司，成为该法人成员，因而取得社员权。社员权是一种独立类型的权利，包括财产权和管理参与权。社员权既不同于传统私法中的财产权一一纯粹的物权或债权，又不同于传统私法中的人身权一一纯粹的人格权或身份权。社员权谓之权利，其实更像一种资格或权限，有学者指出：“社员权是团体中的成员依其在团体中的地位而产生的具有利益内容的权限”7。社员权作为一种新型的权利类型具有以下特征：第一，社员权的取得须以社员资格的获得为前提。因此，出资往往就成为取得社员权的代价，公司股东是最主要最普遍的社员，股权是最主要最普遍的社员权。第二，社员权的权利主体包括自然人、法人和国家，只要承担出资义务，任何类型的民事主体都能成为公司的股东，成为公司社团法人的社员。 当国家向公司出资时便构成国家股，代表国家持股的国家股持有人成为公司的社员，在公司中代表国家行使股东的权利。第三，社员权的客体表现为财产利益和对公司经营管理事务的参与利益。第四，股东权的作用具有间接性，由股东组成的股东大会尽管是公司的最高权力机构，然而它既不对外代表公司，也不对内负责公司的日常经营管理，因此股权中的财产权和管理参与权都是采取间接的行使方式，即通过股东大会使自己的意志间接地作用于公司。1.2.3 股权的特征 第一 主体的限定性 股权的主体只能是公司的股东。因为股权的主体实际上就是股权的享有者，而股权的享有者只能是公司的股东。有限责任公司的股东是因发起设立公司、在公司章程上签名、盖章、足额缴纳其所认缴的出资额，并被列入公司置备的股东名册的自然人、法人。8 第二 权利客体的抽象性股权不同于其他民事权利的一个重要特征就在于其权利客体的特殊性。股权的客体不同于传统民事权利的客体物和行为等，股权所体现的是一种以传统的物权和债权的民事关系为基础发展而来的新的民事关系，股权的客体也在原物、行为等范畴的基础上得到发展。这种特殊性表现在股权的客体并非具体的物，也不能表现为具体的物，否则就意味着股东可以直接对公司财产行使权利，极易侵犯公司法人对公司的财产权利。9股东可以凭借股权实现自己的经济利益，但这种经济利益是通过请求公司为一定行为或参与公司事务的管理来实现的。股东不可以凭借其股权直接支配公司的具体财产。10 第三 股权内容具有综合性 传统公司法理论将股权分为自益权和共益权。自益权一般属于财产性的权利，共益权则是公司事务参与权，一般为非财产性权利，从公司的本质上讲，公司只不过是为股东谋取利益的工具，因而自益权是目的性权利，而共益权不过是为了实现自益权的手段性权利。11所以，股权所体现得是目的性权能与手段性权能、请求性权能与支配性权能以及团体性权能与个体性权能的有机融合和统一的综合体。 第四 股权是股东通过出资所形成的权利出资者只要通过其出资，丧失其出资财产所有权(以其所有物作为出资)或其出资财产土地使用权，换取股权成为公司股东。而公司则通过出资者履行出资义务形成公司财产，从而享有公司法人财产权。因此，可以说股权是出资者对出资财产行使处分权而转换形成的权利。 第五 股权在行使上具有特殊性股东既可以基于股权独立地行使自己的权利(这时主要是自益权)，他还可以作为公司的意思机关-股东会的成员行使股东会的权利。在这里，股东会权限的行使与股东的股权的行使部分发生重合，通过在公司股东会行使股权，使得股东的个人意志形成公司的意志，即股东会权限的行使是股东行使股权的结果。12但股权在行使上的这种特殊性并不影响或否定股权作为一种独立权利的存在。第2章 一般的股权转让第2.1节 股权转让行为的基本概念2.1.1 股权转让的含义 有限责任公司的股权转让，是指公司股东将其向公司缴纳的出资以及因此产生的股权，一部分或全部地、概括地转移给其他股东或股东以外投资者的行为。13基于资本维持原则，股东不得在公司成立后抽回出资，为了增强股东投资的灵活性，便于股东选择多种投资渠道，应当允许股东转让股权。另一方面，有限责任公司兼具资合性和人合性、封闭性的特征，其资本结构组成应当保持相对的稳定性，所以法律权衡的结果是允许有限责任股东转让其股权，但又对其做了严格的限制。2.1.2 股权转让行为的法律特征第一，股权转让是一种股权买卖行为。股权是因出资形成的与股东身份相联系的权利。股权是关于股东地位的概括性表述，本质上是股东对公司及其事务的控制权。在有限责任公司股东股权的转让中，从转让方的角度看，它所转让的是对公司的控制权;从接受转让方的角度看，它所继受的也是股东对公司的控制权。 第二，股权转让的主体是特定的。如上所述，股权转让行为是一种买卖行为，也就是一种民事法律行为，其主体就必须符合民事法律行为的要求，即主体要适格。股权转让主体的特定性，主要从以下两方面来限定:一是从股权的转让方来说，转让人必须是合法成立的有限责任公司中享有合法股权的股东才能成为股权转让的主体，如果公司未成立或者已经破产解散，其出资者就不具有或者已经丧失了股东的主体资格，则其就不能转让所谓的股权。14另一方面，从受让方角度讲，作为受让人首先要具备一般民事法律行为的主体资格，另外还要具备成为商事主体，即公司股东的特别要件 第三，股权转让不改变公司的法人资格。股权转让完成后，公司股东发生变化，在股权全部转让的条件下，转让方的原股东地位被受让方取代，受让方成为公司的股东。但就公司本身而言，除了因公司股东变更而发生若干登记事项的改变外，公司法人资格并没有任何变;公司的债权债务也没有变化;公司与第三人之间的关系也没有任何改变。公司的债权人仍只能向公司主张权利，公司也不因为其股东变更而影响其对第三人的权利。 第四，股权转让是要式行为。这主要表现为股权转让除符合实体条件外，还应完成法律规定的出资转让的法定程序。股东出资及由此形成的股权也因完成登记而产生，与此相对应，股权转让也必须履行相关的登记手续。公司法第七十四条规定:“转让股权后，公司应当注销原股东的出资证明书，向新股东签发出资证明书，并相应修改公司章程和股东名册中有关股东及其出资额的记载。对公司章程的该项修改不需要由股东会表决。”公司登记管理条例第三十一条规定:“有限责任公司变更公司股东的，应当自股东变动之日起30日内申请变更登记，并应当提交新股东的法人资格证明或者自然人的身份证明。”所以，没有办理股权转让相应手续的，不能对抗第三人。2.1.3股权转让行为的性质 我国民法通则规定：民事法律行为是公民或者法人设立、变更、终止民事权利和民事义务的合法行为。民事法律行为须包含如下三个方面： （1）民事法律行为系一种法律事实； （2）民事法律行为以意思表示为要素； （3）民事法律行为在于发生私法上之效果。 股权的转让，转让股东须有转让股权之意思，受让人亦须有受让股权之意思；就转让双方而言，双方相对之意思须为一致，法律效果上旨在实现股权之变动，即股权由转让股东移转于受让人，发生“私法上之效果”。因此，股权转让行为性质上应为民事法律行为。 股权转让中，转让股东与受让人首先须就转让股份的数量、价格、付款期限、方式等达成一致的意思表示，即签订股权转让合同；股权转让合同的签订，则转让股东负有交付股份之义务，受让人负有给付转让价款之义务，故股权转让合同为债权行为。 其次，股权转让合同成立、生效后，转让股东须依照合同之约定，向受让人转移股权，以实现股权的变动，故该转移股权之行为为准物权行为。15因此，股权转让行为性质上包含债权行为与准物权行为。 根据我国公司法及相关法律之规定，股权转让须记载于股东名册并办理工商登记。因此，股权转让行为应为要式行为。2.1.4 股权转让行为中准物权行为之分析 股权转让法律关系中，转让双方交付的标的物为股份，通过交付行为转移的是股权。16股份作为一种财产，我国公司法并没有对其性质做出明确的界定。动产为有体物的一种，股份特征上为无体财产，两者显不相关，但股权转让采动产所有权变动之规则于实务上可行，于交易亦无不利，且境外已有先例。因此，股份性质上得解为动产。 准物权行为之法效在于发生股权之变动。然股权变动之效力自何时发生，我国公司法并未明确规定，很多学者对此进行了深入的研究。 我国公司法第三十二条规定：有限责任公司成立后，应当向股东签发出资证明书。出资证明书应当载明下列事项： （一）公司名称； （二）公司成立日期； （三）公司注册资本； （四）股东的姓名或者名称、缴纳的出资额和出资日期； （五）出资证明书的编号和核发日期。出资证明书由公司盖章。 第三十三条规定：有限责任公司应当置备股东名册，记载下列事项： （一）股东的姓名或者名称及住所； （二）股东的出资额； （三）出资证明书编号。记载于股东名册的股东，可以依股东名册主张行使股东权利。公司应当将股东的姓名或者名称及其出资额向公司登记机关登记；登记事项发生变更的，应当办理变更登记。未经登记或者变更登记的，不得对抗第三人。 第七十四条规定：依照本法第七十二条、第七十三条转让股权后，公司应当注销原股东的出资证明书，向新股东签发出资证明书，并相应修改公司章程和股东名册中有关股东及其出资额的记载。对公司章程的该项修改不需再由股东会表决。 出资证明书、股东名册、章程均对股东之资格或身份进行了记载，具有“股东资格推定的证明力”；如无相反证据推翻该等记载，则被记载之民事主体即为合法之股东，享有公司之股权。 股权权属与权能不可分割，权属的变动必然包含权能的转移。股权的变动须转让股东与受让人达成移转股权的合意，并向受让人交付股份。因股份为动产的性质，交付之后，股权移转于受让人所有。 然而，股份又显然不同于一般的动产，则交付方式分为两种。17其一：记载受让人于股东名册（或公司签发出资证明书、或记载于公司章程）。其二:在股权转让合同依法成立、生效后，受让人并未记载于股东名册，或因公司并未置备股东名册而无从记载，但受让人已以股东身份实际参与公司管理，行使股东权利、履行股东义务，其他股东亦认可或不持异议，则自受让人实际行使股东权利时视为交付完成。法理基础在于维护交易安全与现状及公司的人合性，即受让人已实际行使股东权利，股权转让（交易）已经完成，受让人成为公司股东已成既定事实，而且，其他股东亦同意或没有异议，公司人合性未受影响，法律应予受让人之股东地位以保护。 因此，股权转让中，股权自股份交付时即自受让人记载于股东名册或受让人实际行使股东权利时转移于受让人。至于股权变动完成后的工商变更登记，旨在对股权转让事项进行公示。我国公司法规定工商变更登记性质为对抗性的，即产生对抗第三人之效力，而非股权变动的生效要件。2.1.5 股权转让行为中债权行为的分析(1)股权转让合同的成立以及生效 股权转让合同之成立与一般的买卖合同并无二致，因转让双方意思一致而成立，亦须经要约、承诺的过程。要约“系以订立契约为目的之须受领的意思表示”。承诺“指要约的受领人，向要约人表示其欲使契约成立的意思表示”。18一般合同，承诺生效时合同即告成立；然于要约与承诺方式之外，合同之成立，尚有要约与意思实现、交错要约二种方式。承诺于通知到达要约人时发生效力，然而，于通知之外，“依习惯或依其事件之性质，承诺无须通知者，在相当时期内，有可认为承诺之事实时，其契约为成立。前项规定于要约人预先声明承诺无须通知者，准用之。”股权转让合同的生效须具备民事法律行为的生效要件： 行为人具有相应的民事行为能力； 意思表示真实； 合同标的（拟转让股权之给付）须确定和可能； 不违反法律或社会公共利益。除法律、行政法规规定应当办理批准、登记手续外，股权转让合同于合同成立时生效。(2)股权转让合同的形式关于股权转让合同的形式，公司法并没有明确规定。根据我国相关法律法规，除国有股权转让、涉及外商之股权转让有合同形式要求之外，对于一般的股权转让合同并无形式要件之要求，因此，理论上股权转让合同并不以书面形式为必要，其他合法形式如口头形式、数据电文形式均得为之，但因股权价值一般较大，转让价款亦较高，实务上应以书面形式为宜。 (3)股权转让合同的内容 股权转让合同一般应包括如下内容： 转让双方的名称或者姓名和住所； 拟转让股权所属公司之名称、住所； 拟转让股权之比例； 拟转让股权之上有否权利负担之情况； 转让价款； 履行期限、地点和方式； 违约责任； 解决争议的方法； 合同签订时间、地点及转让双方需约定之其他事宜 (4)股权转让合同的效力 合同的效力，系为合同依法产生的效力，基于合同产生的民事权利、义务及拘束力均为合同法律效力之内容。据此，股权转让合同的效力主要表现在以下几个方面： 转让双方负有适当履行合同的义务； 违反合同须承担违约责任； 当事人不得擅自变更、解除合同，不得擅自转让合同权利、义务； 当事人享有请求给付的权利、保有给付的权利、自力实现债权的权利、处分债权的权利、同时履行抗辩权、不安抗辩权、保全债权的代位权和撤销权、担保权等； 法律规定的附随义务也成为合同效力的内容；另外，股权转让合同对第三人也产生一定的效力，表现在任何第三人不得侵害合同债权，在转让当事人一方行使撤销权或代位权以及在涉他合同中均对第三人产生法律效力。第2.2节 股权转让问题比较法上的研究2.2.1单一模式 股权转让限制制度并不区分内部转让与外部转让，以美国、德国及我国台湾法为代表。 美国法与德国法不区分内部转让与外部转让，采约定限制之原则。如美国商业公司法（修正版示范文本）第 6.27 条（1）规定：“公司章程、工作细则、股东之间的协议或者股东与公司之间的协议，可对公司股份的转让或转让行为的登记备案作出限制规定。”然而公司章程、工作细则、股东之间的协议或者股东与公司之间的协议中规定的限制措施能否生效，必须满足立法上的两个标准，即目的性检验标准和知情者要求。所谓目的性检验标准，即限制措施只有满足一定目的才能生效。所谓知情者要求是指股权转让限制只能限制知情者。19德国有限责任公司法第15 条规定，出资额的全部让与遵循自由转让原则，但可以公司合同加以限制。所谓公司合同即公司章程，由股东以意思自治原则制定。 我国台湾地区法亦不区分内部转让与外部转让，但采法定限制之原则，并赋予其他股东以优先购买权。如台湾公司法第 111 条规定第 1 款规定：“股东非得其他股东过半数同意，不得以其出资之全部或一部，转让于他人。”同条第 2 款规定：“不同意转让之股东有优先受让之权，如其不承受，视为同意转让，并同意修改章程有关股东及其出资额事项”。2.2.2 区分模式 此模式区分内部转让与外部转让并给予不同限制，以法国与日本为代表。 日本有限公司法第 19 条第 1 款规定：当股东之间相互转让股权时，无须征得股东会同意；但是当股东将股权转让给非股东时，须征得股东会同意。可见，日本法对于内部转让采自由转让原则，对外部转让采法定限制原则。为葆股权转让之顺畅，日本法建立了指定受让制度与转让价格的确定制度。 法国法与日本法基本相同，但不同的是，对于内部转让，法国法允许公司章程加以限制。如，法国商事公司法第 47 条规定，股权在股东之间自由转让。章程含有限制转让条款的，适用外部转让的规定；但是这种情况下，章程可降低规定的多数标准或缩短外部转让规定的期限。该法第 45 条规定，有限责任公司股权外部转让必须经过至少代表 3/4 公司股权的多数股东的同意。公司在收到股东转让计划通知后的三个月内必须作出决定，否则视为同意转让。与此相应，法国法还规定了股东强制购买义务制度、公司回购制度、转让价格的确定制度。20第2.3节 我国法律关于股权转让的规定 我国公司法第七十二条规定：有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。公司章程对股权转让另有规定的，从其规定。 依照该条款的规定，向股东之外的人转让股权，则必须经其他股东过半数同意;不同意转让的股东应该购买该转让的股权，否则视为同意转让。其次，经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。可见，我国公司法赋予了公司同意条款和公司股东优先购买权条款，上述规定对于推动股东与公司之间的合作，起到了一定的积极作用。 公司法第七十四条规定：依照本法第七十二条、第七十三条转让股权后，公司应当注销原股东的出资证明书，向新股东签发出资证明书，并相应修改公司章程和股东名册中有关股东及其出资额的记载。对公司章程的该项修改不需再由股东会表决。 公司法第七十五条规定：有下列情形之一的，对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权: （一）公司连续五年不向股东分配利润，而公司该五年连续盈利，并且符合本法规定的分配利润条件的； （二）公司合并、分立、转让主要财产的； （三）公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事山出现，股东会会议通过决议修改章程使公司存续的。自股东会会议决议通过之日起六十日内，股东与公司不能达成股权收购协议的，股东可以自股东会会议决议通过之日起九十日内向人民法院提起诉讼。 公司法第七十六条规定：自然人股东死亡后，其合法继承人可以继承股东资格;但是，公司章程另有规定的除外。”这项新增加的内容以股东资格的可继承性为原则，同时又赋予股东可以进行特别约定，从而排除股东资格的继承，与前面的章程优先制度保持一致，充分说明股东行使自主权的扩大。公司法司法解释三第十九条规定：有限责任公司的股东未履行或者未全面履行出资义务即转让股权，受让人对此知道或者应当知道，公司请求该股东履行出资义务、受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持；公司债权人依照本规定第十三条第二款向该股东提起诉讼，同时请求前述受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持。 受让人根据前款规定承担责任后，向该未履行或者未全面履行出资义务的股东追偿的，人民法院应予支持。但是，当事人另有约定的除外。公司法司法解释三第二十四条规定：当事人依法履行出资义务或者依法继受取得股权后，公司未根据公司法第三十二条、第三十三条的规定签发出资证明书、记载于股东名册并办理公司登记机关登记，当事人请求公司履行上述义务的，人民法院应予支持。第2.4节 我国法律规定的股权转让的程序2.4.1内部转让程序 基于股东之间自由转让的原则，股权内部转让程序相对而言较为单纯，一般须经以下程序： （1）股权转让合同的签订、履行； （2）公司内部记载即记载于股东名册、章程并签发出资证明书； （3）办理工商变更登记。2.4.2外部转让程序 公司法对股权的外部转让设定了一定的限制，转让程序相对比较复杂，一般须经过以下程序： （1）签订股权转让合同； （2）转让股东将股权转让事项如转让的相对人、转让股权之比例、转让价格、付款期限与方式等书面通知其他股东； （3）其他股东过半数同意股权转让或其他股东行使优先购买权从而按内部转让程序进行； （4）股权转让合同的履行； （5）公司内部变更登记程序：将受让人记载于股东名册、章程并向受让人签发出资证明书； （6）办理工商变更登记手续。第3章 股权转让的特殊情况第3.1节 法律规定股权转让的特殊情况3.1.1强制执行 股权的强制执行，是指人民法院根据债权人的申请，依据生效的法律文书，对被执行人在公司中的股权所采取的一种强制措施，用被执行股东的股权清偿该股东所负债务，保护债权人的利益。 我国公司法第七十三条规定，人民法院依照法律规定的强制执行程序转让股东的股权时，应当通知公司及全体股东，其他股东在同等条件下有优先购买权。其他股东自人民法院通知之日起满二十日不行使优先购买权的，视为放弃优先购买权。 该条规定解决了长期以来股权执行难的问题，显为一大进步，但仍不够严谨，在股权强制执行的条件、其他股东行使优先购买权的时间节点均未明确，实务上操作难度很大。 多数学者认为，关于股权的强制执行，法律应明确以下几点： （1）执行依据，即生效的法律文书，应包括判决书、裁定书、仲裁裁决书、公证债权文书、支付令等； （2）执行的条件，鉴于股权的强制执行程序比较复杂（涉及评估、拍卖等），耗时较长，股权的执行条件应为，除股权之外，其他财产已执行完毕； （3）将股东行使优先购买权的期限局限在“人民法院通知之日起 20 日内”显然不妥，因为在拍卖、变卖或其他方式转让股权时，前述期限内转让“同等条件”往往没有确定，股东无从行使优先购买权，故宜明定为“自人民法院依法确定转让之同等条件并通知之日起 20 内”。213.1.2 股权的回购 我国公司法第七十五条规定，有下列情形之一的,对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权: （一）公司连续5年不向股东分配利润,而公司该5年连续盈利,并且符合本法规定的分配利润条件的； （二） 公司合并、分立、转让主要财产的； （三） 公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现,股东会会议通过决议修改公司章程使公司存续的；自股东会会议决议通过之日起60日内,股东与公司不能达成股权收购协议的,股东可以自股东会会议决议通过之日起90日内向法院提起诉讼。 此即股权回购制度，亦即异议股东的股权回购请求权制度或称退股制度，为股东保护自己的合法权益选择退出公司提供了一条有效的救济途径。 3.1.3股权的继承 我国公司法第七十六条规定，自然人股东死亡后，其合法继承人可以继承股东资格；但是，公司章程另有规定的除外。 可见，公司法在规定自然人股东死亡后其股东资格可以合法继承之同时,也允许公司章程对此做出限制。该规定表明了立法对于股东资格继承的态度,解决了实践中长期存在的难题,同时也考虑到各个公司的不同情况,允许公司章程进行一定的限制,便于灵活操作，不失为一大立法进步。 然而，仍有一些问题尚未妥善解决。首先是授权公司章程对股权的继承做出限制,但没有规定限制的标准,而实践中公司意思自治能力参差不齐，实际操作难度很大。3.1.4夫妻离婚时共有股权之分割 夫妻共有有限责任公司的股权，一般为两种情形：一为夫妻双方均登记为公司股东；另一为仅登记夫或妻一方姓名且仅有记名的夫或妻一方行使股东权利和履行股东义务。在前一种情形，适用股东内部自由转让规则，已无疑问。至于后一种情形，如何处理？我国公司法没有规定，但相关司法解释规定，此时夫妻共有股权须满足股权外部转让的法定条件，即须尊重其他股东的同意权和优先购买权。22第3.2节 瑕疵股权的转让3.2.1瑕疵股权之概念 瑕疵股权，是指股东因出资瑕疵而持有的内容不完整的股权。出资瑕疵是指有限责任公司股东违反出资义务，未按照公司法和公司章程以及出资协议的规定缴纳出资或出资后抽逃的行为。出资瑕疵一般包括三种情形： （1）出资不实，即股东作为出资的实物、工业产权、非专利技术、土地使用权的实际价额显著低于公司章程或验资报告所定价额； （2）抽逃出资，是指在公司成立时股东业已出资，但待公司成立后又秘密抽回其出资，并继续保有股东身份和其原有的出资比例； （3）未出资或出资不足，是指公司成立时股东未实际履行出资义务或未足额缴纳货币出资之情形。3.2.2 出资瑕疵股东的法律地位 我国公司法规定，股东出资存有瑕疵，应向公司承担补足出资责任并向其他股东承担违约责任。 公司法明确了出资瑕疵的责任，但并未否定出资瑕疵的股东之股东资格和地位。这实际上采取的是形式有效原则。其出发点在于维持公司行为的持续性和有效性，并达到保护交易安全的目的。但是瑕疵出资的股东享有股东地位，并不表示股东权利不受影响。 权利与义务的统一、利益与风险的一致是民商法永恒的原则和理念，股东违反出资义务，当然也就不享有股东的完整权利；未向公司进行任何出资，而承认其按约定的出资比例享有公司事务管理权、决策权和公司盈余分配权，将是不可思议的。23从公司运营的机制来说，公司经营活动是以其资本作为基本物质条件和经营手段，而资本的来源正是股东的出资，公司的经营活动实质上是对股东投资的支配，公司的经营收益实质是股东出资财产带来的收益，其结果当然归属实际的出资者。因此，出资瑕疵的股东仍然为公司之股东，具有股东之法律地位，可依法行使股东权利、履行股东义务，但其股东权利应受到法律之限制。3.2.3瑕疵转让合同的法律后果 瑕疵股权转让完成后，发生权利的变动，即转让股东退出公司受让人成为公司的股东。受让人可请求公司办理变更登记手续并颁发出资证明书。 我国公司法规定，股东若出资不实或未足额出资等情形时，须对公司承担补足出资责任并向其他股东承担违约责任。瑕疵股权转让完成后，受让人须就出资瑕疵与转让股东连带承担补足出资责任，当然，基于合同的相对性原则，转让股东因出资瑕疵须对其他股东承担之违约责任，受让人无须承担。第3.3节 隐名投资情形下股权的转让3.3.1隐名投资与隐名股东 隐名投资，系指股权性投资，即隐名投资者假他人名义向公司出资，承担有限责任，并获得股权性收益。我国公司法第十五条规定，公司可以向其他企业投资；但是，除法律另有规定外，不得成为对所投资企业的债务承担连带责任的出资人。由该条规定可以推知，公司法上“投资”应带有出资性质，投资人承担的是有限责任，解释上主要是指股权性投资。 隐名股东，系指实际履行出资义务，承担股东有限责任，但基于协议或其他安排，在公司章程、股东名册和工商登记中记载为他人之投资者；与之对应，被记载之他人为名义股东。3.3.2股权转让合同的法律效果 隐名投资情形下股权转让之法效，分三种情形分析之。 第一种情形，因名义股东已经记载、登记为公司股东，则自股权转让合同生效时股权转移于名义股东，法理基础在于准用买卖合同简易交付之规则。 第二种情形，若股权转让合同为有效，则自名义股东交付股份于受让股东或第三人时发生股权变动之效力；此时，若隐名股东受有损失，可向名义股东主张损害赔偿责任。若转让合同为效力待定或因隐名股东拒绝追认致转让合同归于无效，因订立转让合同时受让股东或第三人已知或应知隐名股东之股东地位，主观上非为善意，应自己承担法律上的不利益。 第三种情形，名义股东须将股份交付于受让股东或第三人并自交付后发生股权变动之效力。但是，若名义股东拒绝履行并主张股东权利，或因公司或其他股东对股权转让提出异议、名义股东拒绝追认或虽追认但拒绝履行，导致股权转让无法完成，隐名股东须向受让股东或