国际私法、商法、国际法形成性考核册答案2011年

国际公法形成性考核参考答案作业1一、不定向选择题：1、C 2、AB 3、BD 4、A 5、ABC 二、填空题1、威斯特伐利亚公会的召开和威斯特伐利亚和约的签订；格老秀斯的战争与和平法的出版。2、司法判例；权威公法学家学说；国际组织的决议。3、各国公认；具有普遍意义；构成国际法的基础；具有强行法的性质。4、永久的人口；确定的领土；政府；与他国交往的能力。5、强制性理由；任择性理由。三、名词解释1、一贯反对是指一个国家一贯反对某项国际习惯规则对它的法律效力，即一个国家从一项习惯法规则形成的开始或最初阶段就表示反对，且其形成后从不接受该规则的法律拘束力。2、国家继承是指一国对领土的国际关系所负的责任由别国取代。3、外交保护是指国家对其在外国的公民（包括法人）之合法权益遭到所在国家违反国际法的侵害而得不到救济时，采取外交或其他方法向加害国求偿的行为。4、庇护国际法上的庇护一般是指国家对于因政治原因被追诉或遭迫害而请求避难的外国人，准其入境、居留和给予保护。四、简述题1、简述国际法主体的概念和条件。国际法主体亦称国际法律人格者，是指能独立从事国际交往和参加国际法律关系，直接承受国际法上的权利和义务，且能进行国际求偿以保护自己合法权益的实体。作为国际法主体须具有以下三个条件：能独立进行国际交往和参加国际法律关系；能直接承受国际法上的权利和义务；有国际求偿能力。2、简述新国家产生的形式。以下某种情势的出现会导致新国家产生：殖民地或附属国的独立；国家合并；国家分离；国家解体。3、简述国家不法行为的不法性在那些情势下可以解除。按国家责任条款草案第20条、21条的规定，存在以下情况之一者，可解除违背国际义务行为的不法性：同意自卫对一国际不法行为采取的反措施不可抗力危难危急情况五、论述题1、试述如何正确认识国际法与国内法的关系。正确认识国际法与国内法的关系，应该是既看到国际法与国内法是两个独立的法律体系，它们在主体、调整的对象、渊源、效力根据和性质等方面都是不同的，同时也应该认识到它们之间是有密切联系的，这种关系表现在以下三方面：首先，国家处理两者的关系时应该通过国内法执行国际法的规定。其次，从国际法看，它的许多原则、规则和制度都借用了国内法的概念。最后，从国内法看，它也受国际法原则、规则和制度的影响。2、试述国家的基本权利。国家的基本权利是国家作为国际人格者所固有的，由国家主权引申的各项权利，也是国家不可缺少的和生存攸关的权利，因而是国际法确认的，不可剥夺和不可侵犯的。包括独立权、平等权、自卫权和管辖权。独立权是国家主权在对外关系方面的体现，在一定意义上，独立权就是主权。平等权是指国家在国际法上享有平等地位的权利。自卫权是指当国家遭到外来的武力攻击时，实施单独的或集体的武力抗拒攻击者，以保卫自身的生存、独立和安全的权利。管辖权通常是指国家对人、物以及事件的管理和支配权。作业2一、不定向选择题1、B, 2、B, 3、B， 4、D, 5、AB, 二、填空题1、先占；时效；添附；割让；征服。2、几何学划界法；天文学划界法；自然划界法。3、责任制度；援助、送回和归还制度；空间物体的登记制度。4、国家元首；政府；外交部。5、向国家元首派遣的大使或教廷大使及其他同等级位使馆馆长；向国家元首派遣的使节、公使及教廷公使；向外交部长派遣的代办。三、名词解释1、国际地役是指一国根据条约承担的对其领土主权的特殊限制，其目的是满足别国的需要或者为别国的利益服务。2、大陆架大陆架指由海岸向海自然平缓延伸的部分，平均坡度约0.1度，上覆水深一般在50550米，宽度在70110海里。3、发射国是指发射或促使发射空间物体的国家和从其领土或设施发射空间物体的国家。4、领事是一国根据协议而派驻他国的特定城市或地区，以保护本国和本国国民在当地合法权益和执行其他领事职务的官员，他们是职业领事。四、简述题1、简述南极条约法律体系及南极的法律制度。南极条约订立之后，南极协商会议于1972年通过了保护南极海豹公约，1980年通过了保护南极海洋生物资源公约，1988年通过了南极矿物资源活动管理公约，1991年通过了关于环境保护的南极条约议定书。南极条约和上述其他公约或议定书以及南极协商会议通过的决议构成了目前南极的法律体系。南极的法律制度：和平利用南极，南极科学考察自由和国际合作，冻结各国对南极的领土和权利要求，维持南极地区的公海制度。2、简述领海中的无害通过制度。无害通过制度的内容有以下方面：无害通过权。所有国家，不论其为沿海国或内陆国，它的船舶均享有无害通过领海的权利，这种权利称为无害通过权。无害通过的含义。通过是指船舶以穿过领海但不进入内水或停靠内水以外的泊船处或港口设施，或以驶往、驶出内水或停靠这种泊船处或港口设施为目的而通过领海的航行。无害通过是指外国船舶在不损害沿海国的和平、良好秩序或安全的前提下通过领海。在通过领海期间，不得从事任何非无害活动。沿海国对无害通过的权利和义务。沿海国为了维护其和平、秩序、安全及权益，使外国船舶顺利无害通过领海，可行使立法和保护权以及承担相应的义务。3、简述公海上的管辖权。国家对公海虽不具有管辖权，但是为维护公海上的良好秩序，保证各国更好地利用公海，行使公海上的自由权利，国际法承认国家在公海上对特定的人、物和事具有管辖权。船旗国的管辖权；按照海洋法公约第92条的规定，除国际条约或该公约明文规定的例外情形外，在公海上航行的船舶受其船旗国的专属管辖。各国的管辖权；海洋法公约第99109条规定，各国对于公海上发生的并违反人类利益的国际罪行以及违反国际法的行为应予管辖，加强合作，采取措施。这样的行为主要有海盗行为、贩运奴隶、从事未经许可的广播和贩运毒品等。五、论述题1、试述蒙特利尔公约中关于惩治危害国际民航安全的非法行为的规定。蒙特利尔公约第1条规定，任何人如果非法地和故意地从事下述行为，即犯罪：对飞行中的航空器内的人采取暴力行为而足以危及该航空器安全；破坏使用中的航空器或使其受损坏，以致其不能飞行或足以危及其飞行安全；用任何方法在使用中的航空器内放置或使他人放置某种装置或物资，可能破坏该航空器或使其受损坏以致不能飞行或足以危及其飞行安全；破坏或损坏航行设备或妨碍其工作，如任何此种行为将危及飞行中的航空器的安全；故意传送虚假情报，从而危及飞行中航空器的安全。2、试述外交代表的特权与豁免。外交代表的特权与豁免包括：人身不可侵犯；外交关系公约第29条规定：“外交代表的人身不得侵犯。外交代表不受任何方式的逮捕或拘禁。接受国对外交代表应表示尊重并应采取一切适当步骤以防止其人身、自由或尊严受到任何侵犯。”寓所、财产、文书和信件不可侵犯；按照外交关系公约第30条的规定，外交代表的此项特权包括两方面内容：外交代表的私人寓所如使馆馆舍,应享有同样的不可侵犯权及保护。接受国不得侵犯外交代表的文书、信件以及财产。管辖豁免；依外交关系公约第31条的规定，管辖豁免包括刑事、民事和行政管辖豁免。免税免检；依外交关系公约第34条的规定，外交代表免除一切对人、对物课征的国家的、区域的或地方的捐税，主要是免纳个人所得税和其他直接税。其他豁免；根据外交关系公约第33、35条的规定，外交代表就其对派遣国所为的服务而言，应免于适用接受国施行的社会保险办法，免除一切个人劳务和各种公共服务，并免除关于兵役、征用、军事募捐及屯宿等军事义务。作业3一、不定向选择题1、ABCD, 2、ABC, 3、ABCD， 4、AB, 5、C,二、填空题1、约文的议定；约文的认证；表示同意接受条约拘束；交换或交存批准书。2、最高机关；执行机关；行政机关。3、大会；安全理事会；经济及社会理事会；托管理事会；国际法院和秘书处。4、政治的方法；法律的方法。5、诉讼管辖权；咨询管辖权。三、名词解释1、条约的保留条约法公约第2条第4款将条约的保留界定为“一国于签署、批准、接受、赞同或加入条约时所作的单方面声明，不论措辞或名称如何，其目的在于摒除或更改条约中若干规定对该国适用时之法律效果”。2、联合国专门机构是根据政府间缔结的协定或联合国的决定建立的，在经济、社会、文化、教育、卫生及其他有关领域负有广泛国际责任，并根据与联合国经社理事会缔结的协定，与联合国发生联系的专门性国际组织。3、斡旋是指由第三方为争端当事国提供有利于它们接触和谈判的便利条件，转达各方的信息和意见，从而促使当事国开始谈判或者重开业已停止的谈判。4和解和解又称调解，是比调查更进一步的解决争端的方法。采用这种方法时，当事国将争端提交一个由若干成员组成的委员会，委员会在调查的基础上提出报告，阐明事实并提出解决争端的建议，以设法使争端当事国达成协议。四、简述题1、简述条约的修订。条约的修订指条约的当事国于条约有效期间改变条约的某些规定的行为。这和缔结条约一样，是由当事国间的政治、经济、文化及科学等方面关系的发展变化需要决定的。修订条约也是国家的缔约行为，同样须以协议为之并按条约的缔结与生效规则进行。1969年条约法公约第39条规定：“条约修订得以当事国协议为之，除条约另有规定外，此种协议适用条约订立之规则。”一般情况下，双边条约的修订与订立一项新的条约所适用的规则并无区别，无须论及。而多边条约的修订与订立条约的情况不完全相同，1969年条约法公约将多边条约的修订表述为两种情形，即修正和修改。多边条约的修正是指在条约的全体当事国之间修订条约。多边条约的修改是指在条约的若干当事国之间修改条约的规定。2、简述安理会的表决程序。安理会的每个理事国均有一个投票权。程序问题由15个理事国中9个理事国的可决票决定；非程序的实质问题以9个理事国的可决票包括全体常任理事国的同意票决定，即任何一个常任理事国的反对票都可否决提案，但是常任理事国不参加投票或者弃权，不构成否决。3、简述惩治战争犯罪的原则。第一次世界大战后的一系列国际文件和国际法庭的审判实践确立了惩治战争犯罪的原则，它们主要是：、追究犯罪者的个人刑事责任原则；、官方身份不免除个人责任原则；、政府或上级命令不免除责任原则；、上级责任原则；、不适用法定时效原则；五、论述题1、试述联合国的宗旨和原则。联合国的宗旨联合国的宗旨规定在联合国宪章的第1章第1条，共四项：维持国际和平与安全。发展各国间的友好关系。促成国际合作。构成一个协调各国行动的中心，以达到上述共同目的。联合国的原则为了实现联合国的宗旨，宪章在第2条中规定了联合国及其会员国应遵行的七项原则：联合国系基于各会员国主权平等的原则。各会员国应一秉善意，履行其依宪章所担负的义务。各会员国应以和平方法解决国际争端。各会员国在其国际关系上不得使用武力或以武力威胁，或以与联合国宗旨不符的任何其他方法，侵害任何会员国或国家的领土完整或政治独立。各会员国对于联合国宪章规定采取的行动，应尽力予以协助；联合国对任何国家正在采取防止或执行行动时，各会员国对该国不得给予协助。联合国在维持国际和平及安全的必要范围内，应保证非会员国遵行上述原则。宪章中的任何规定都不得视为授权联合国干涉在本质上属于任何国家国内管辖的事项。2、试述国际法院的职权。国际法院的职权包括诉讼管辖权和咨询管辖权。诉讼管辖权。是指国际法院审理争端当事国提交的诉讼案件的权利。根据联合国宪章第93条和国际法规约第34条第1款的规定：国际法院的诉讼当事者只限于国家。能向国际法院提起诉讼的国家有三类：联合国会员国，因为联合国会员国同时也是国际法院规约的当事国，自然是国际法院的诉讼当事国；非联合国会员国但为国际法院规约的当事国；既非联合国的会员国，也非国际法院规约的当事国者，根据联合国安全理事会决定的条件，预先向国际法院书记处交存一项声明，表明该国愿意按照联合国宪章、国际法院规约和国际法院规则的规定，承认国际法院的管辖权保证执行法院的判决，并且承担联合国宪章第94条规定的义务。咨询管辖权。联合国宪章第96条规定：“大会或安全理事会对于任何法律问题得请国际法院发表咨询意见。联合国其他机关及各种专门机关，对于其工作范围内之任何法律问题，得随时以大会之授权，请求国际法院发表咨询意见。”从本条规定可见，联合国大会、安理会可就任何法律问题请求国际法院发表咨询意见，经联合国大会授权的联合国机关及各专门机构只有权请求国际法院对其职权范围内的法律问题发表咨询意见，如超越其职权范围请求法院发表咨询意见，法院有权拒绝。作业4一、 请分析国际法经典案例“纽伦堡国际军事法庭审判案”。第二次世界大战期间，轴心国的战争暴行受到了全世界的一致谴责。为了惩罚战争犯罪，1945年8月美、英、法、苏四国在伦敦签署了关于控诉及惩处欧洲轴心国首要战犯协定，规定设立国际军事法庭，审判德国的首要战争罪犯。后来有澳大利亚等19国加入该协定，所有这23国就成了原告国。该协定还附有一份欧洲国际军事法庭宪章，该宪章规定了法庭审理的罪行是：破坏和平罪；战争罪；反人类罪。宪章明确了法庭的权限是审判和惩罚为欧洲轴心国的利益而犯有破坏和平罪、战争罪、反人类罪的所有人员，不论其为个人或为某组织或集团的成员。该宪章还规定了被告的官方身份不能免责或减刑、遵照上级命令行事不能免责或减刑的判罪原则。法庭最后对150多名被告分别判处了死刑、无期徒刑、有期徒刑等刑罚。纽伦堡审判是人类历史上一次重要的、成功的国际刑事审判活动。这次审判对于确立个人国际刑事责任制度、国际刑事责任的一般判罪原则提供了重要的法理基础和实践基础，特别是对战争罪、反人类罪、破坏和平罪等国际罪行的界定提供了十分重要的法理和实践依据。纽伦堡国际军事法庭的审判实践不仅开创了审判战争罪犯，惩治战争罪行的国际范例，而且对发展战争法具有重要意义。首先确立了战争罪行的概念和性质。法庭对被告的定罪使该法庭宪章规定战争罪行得到了证实，从此战争罪行被确立包括：破坏和平罪、战争罪、反人类罪。本案的审判进一步确定了战争罪为国际犯罪。法庭认为第一次世界大战后一系列的国际文件规定侵略战争是一种国际罪行。在此法庭基础上，法庭在它的判决书中称：破坏和平，即侵略战争，是最大的国际罪行，是“全部祸害的总和”因为没有侵略便不会有国际战争，没有国际战争便不会杀伤、破坏、奸淫、掠夺、虐待俘虏、残害平民以及其他种种战争罪行。这不仅阐明了侵略战争行为是国际犯罪，而且指出由侵略战争而发生的违反战争法规和惯例的行为，违反人道的行为也是国际犯罪行为。 纽伦堡审判是国际法上历史性的创举。它综合第二次世界大战以前的一系列国际宣言、法令、条约中所确定的规则，在实践中确认了一项国际法原则：发动侵略战争是严重的国际罪行，有关国家和个人必须为此承担国际责任并应受到惩罚。纽伦堡审判确定战争罪行的概念和性质，可以为审判战犯提供依据，有利于对战争犯罪进行惩处，对以后对战争犯罪的审判和惩处起到了指导作用，也起到了警世世人的作用。这对国际法，尤其是战争法和国际责任法的发展，具有深远的意义和影响。国际私法形成性考核册答案作业1一、不定项选择题1、ABC2、C3、A4、A5、A6、A7、C8、C9、B10、A11、ABCD12、CD13、ACD14、ABD15、CD16、ABCD17、ABD18、ABC19、BCD20、BD二、简述题1、P57-58区际法律冲突是指一国之内不同法域，不同法律制度之间产生的法律冲突。我国区际法律冲突的法律特征表现为：（1）我国的区际法律冲突既包括不同社会制度之间的法律冲突，也包括不同社会制度之间的法律冲突。（2）我国的区际法律冲突表现为三大法系之间的法律冲突。（3）我国的区际法律冲突还表现为中央政府缔结或加入的国际条约的效力范围问题。（4）我国的区际法律所体现的各法域的权利使单一制的中国带有某些复合制的特征。2、P3019世纪，德国法学家费德里克夫尔冯萨维尼提出法律关系本座说，把国际私法推进到一个新阶段。他认为每一种法律关系在逻辑上和性质上必然与某一特定的法律制度相联系每一法律关系都有一个确定的“本座”，即一个他在性质上必须归属的法域。法院进行选择时，应根据法律关系的性质确定法律关系的本座所在地，而该本座所在地的法律就是该法律关系所应适用的法律。对各种特定的涉外民事关系适用其“本座”所在地的法律，且除个别的例外情况不应拘泥于其为外国的法律。3、P49-50冲突规范：是指涉外民事关系应适用哪一国法律来调整的规范。特点：（1）冲突规范不直接规定当事人之间的权利与义务，只指出该民事关系应适用何国法。（2）冲突规范和准据法相结合，才能最终确定当事人的权利与义务。三、论述题 P30-31（1）首先对法律关系本座说进行解释，参见简答题2。（2）评论：萨维尼的法律关系本座说在国际私法发展史上具有里程碑意义。萨维尼一改统治了几百年的通过法律性质选择法律的方法，代之以通过法律性质选择法律的方法，这在方法论上是一个历史性突破，他创造性他提出了解决法律选择中的连接点，为国际私法的规范化和更具操作性起到了至关重要的作用，萨维尼的理论对国际私法的发展具有极具深远的影响当今流行的“法律关系重心说”、“最密切联系说”等无一不是在法律本座说基础上发展起来的，他的这种学说对推动欧洲冲突法的法典化和冲突法的趋同化也是有重大影响的并且使国际私法从荷兰学派开创的特殊主义国家主义的影响下解放了出来，重新归复到普遍主义国际主义的轨道上来。 四、课堂讨论报告 P85 P89传统国际私法追求的一个目标就是判决结果的一致性，特别是自萨维尼法律关系本座说问世以来这，定一目标更为国际私法学者梦寐以求。 各国冲突规范互不相同，彼此歧义：有的国家接受反致，有的国家不接受反致这就需要创造条件，以期达到不论案件在哪一个国家审理，都将适用同一实体规范，从而得到同一判决结果，承认反致，接受反致，就有可能实现判决结果一致性这一目标。现代国际私法追求案件解决的公正性和合理性，为实 现这一目的，就要增加法律选择的灵活性，采用反致就能够增加法律选择的灵活性。反致制度能够满足传统国际私法的要求，符合现代国际私法的价值观念，同时，它也是排除和限制，外国法适用的一种手段，所以对反致制度，应予以肯定为宜。我国现行法律中对反致制度未作明确规定，但从某些司法解释可以看出我国对反致的态度，我国法院审理涉外民事案件时，根据我国的冲突规范指引应适用外国法为准据法，该适用外国法为准据法，该外国法为该国实体法，不包括冲突规范，确立了我国不接受反致和转致的立场。作业2一、不定项选择题1、C2、D3、A4、D6、D7、D8、A9、B10、A 11、B12、D13、D14、A15、A16、B17、CD18、ABD19、ABCD20、BCDE二、简述题1、P120-121最惠国待遇是指一个缔约国根据条约的规定给予对方缔约国的自然人或法人的待遇不低于该缔约国已经给予或将要给予任何第三国的自然人或法人的待遇。（1）最惠国待遇的依据常常是一项双边或多边条约的规定。（2）受惠国取得施惠国给予任何第三国的优惠待遇，无需向施惠国履行任何申请手续。（3）在最惠国条款中，一般都对最惠国待遇的适用范围作出规定，即目前一般实行的是有限制的最惠国待遇。2、P158萨维尼在批判“动产随人”原则之时，提出了与之相对的“动产三分说”即把动产分为三类：（1）不能确定其所在地的，这类动产经常处于变动状态，故应适用当事人住所地法；（2）能够确定其所在地的，这类动产应适用物之所在地法；（3）所有者在住所地以外地方不定期的托人保管的商品或旅行者在国外暂时寄存的随身行李，对这类动产可以根据具体情况，或适用当事人住所地法，或适用财产所在地法。 萨维尼的“动产三分说”，将动产分为三类，按其能否确定所在地，提出了灵活的法律适用标准，由单纯的动产物权适用属人法过渡到适用物之所在地法，其学说在理论上为物权不分动产与不动产均适用物之所在地法奠定了基础。3、 P199-204当事人确定合同准据法的方式包括（1）意思自治原则（2）客观标志原则（3）最密切联系原则三、案例分析题1）中国法院有管辖权。本案合同纠纷，虽然挪威艾格利股份有限公司己抢先在挪威王国法院申请扣押应付给大连市土产进出口公司的货款，但由于双方在合同中并未约定管辖法律，大连市土产进出口公司就合同纠纷在合同履行地所在地的中国法院起诉，该地的中国法院有管辖权。2）关于法律适用。本案双方当事人未在合同中约定法律适用条款，因此，根据民法通则第145条规定，本案应适用与合同有最密切联系的国家的法律。由于本案合同签订地在中国，起运港在中国，而且按照CIF价格条件是由作为卖方的甲公司自付运费、保险费并承担货物越过船舷以前的风险，故本案中与合同由最密切联系的国家是中国，应适用中国法律。四、课堂讨论 P205（1）（要点）美国的“合同要素分析法”是指法官通过对合同各种因素进行“量”与“质”的综合分析，从而确定准据法。“量”的分析，法官将与合同有关的全部连接因素列举出来，然后将连接因素在数量上最集中的那个国家或地区确定为最强联系地。“质”的分析，法官在选择法律时，应当根据各种直接因素的相对重要程度，来确定特定问题上与案件有最强联系的国家的法律加以适用。（2）大陆法系国家的“特征履行”法，是大陆法系国家用来制定最密切联系地的一种理论和方法，它要求法院根据合同特殊性质，以何方的履行最能体现合同的特性来决定合同的法律适用，它与最密切联系原则相结合，使合同准据法的确定，具有了确定性和可预见性。 在确定合同特征性履行的标准上，法学理论与实践一直存在分歧，归纳起来主要是两种观点： 第一种观点认为，既然在双方合同中，一方当事人要支付货币来履行义务（如价款、佣金），即所谓金钱履行，而另一方则为非金钱履行（如交货、提供劳务）。在一般情况下，为金钱履行的那一方的履行义务较为简单，也是所有合同的共性。而为非金钱履行的履行义务较为复杂，不同类型的合同也各不相同；这种复杂性正是我们对合同的种类和特征加以区别的依据。以买卖合同为例，买方的义务是支付货款，领受货物，卖方的义务是交货。这里，卖方的交货义务就体现了这个合同的特征，从而决定该合同是买卖合同而不是劳务合同或保险合同。所以卖方的履行就构成了合同的“特征履行”。综上，将合同中非支付金钱的一方所进行的履行确定为特征性履行正是这一主张的内容。采用这一标准在大多数情况下确能合理地找到与合同有最密切联系的法律，且简单明了，易于掌握与操作。但在无货币介入的合同关系中，就显得无能为力了。 第二种观点认为，客观上并不存在确定合同特征性履行的标准，确定合同的特征性履行，并不是专指明合同本身固有的不可改变的性质，而是要通过考察合同的功能，尤其是合同企图实现的具体的社会目的，考察合同各方面相互间的关系，从而将最能体现社会功能的一方当事人的义务确认为特征性履行。这种观点采取的是一种弹性分析的方法，即认为确定合同特征性履行应该具体合同具体分析，在分析过程中，即要考虑各方当事人的具体利益，更要考虑合同所起的社会作用。这种方式没有标准，很难把握，因而在各国的立法与实践中，多数采用第一种做法确定特征履行方。 总之一个比较自由,一个比较保守。作业3一、不定项选择题1、A2、C3、B4、D5、B6、B7、B8、C9、B10、A11、A12、A13、B14、A15、A16、D17、C18、B19、B20、A二、简述题1、涉外婚姻的实质要件：双方自愿男女两性的结合 已达法定婚龄禁止近亲结婚禁止重婚禁止患有一定疾病的人结婚我国涉外结婚适用婚姻缔结地法，涉外离婚适用法院地法。2、 我国继承法第36条规定：中国公民继承在中华人民共和国境外的遗产或者继承在中华人民共和国境内的外国人的遗产，动产适用被继承人住所地法律，不动产适用不动产所在地法律，外国人继承在中华人民共和国境内的遗产或在中华人民共和国境外的中国公民的遗产，动产适用被继承人住所地法，不动产适用不动产所在地法律。民法通则第149条规定：遗产的法定继承，动产适用被继承人死亡时住所地法律，不动产适用不动产所地在法律。中华人民共和国与外国订有条约，协定的按条约协定办理。3、（1）外交送达 （2）领事送达 （3）中央机关送达 （4）法院送达 （5）邮寄送达 （6）个人送达 （7）公告送达三、论述题1、要点：死者遗产继承法律适用公约于1988年10月在海牙国际私法会议第16届大会获得通过，该公约有五章31条。其主要内容有：（1）公约的适用范围 除遗产处分方式、处分遗产的能力、有关夫妻财产的争议、非因继承而设立而让与的财产权利、利益或财产事项不适用公约外，一切遗产继承的法律适用问题均适用公约。即使应适用的法律是一非缔约国法律，公约仍应适用。 （2）公约采用了“同一制”继承制度 公约将死者的遗产看成是一个不可分割的整体，规定适用统一的准据法。这一准据法原则上是死者死亡时的惯常居所地国家的法律，只要他那时具有该国国籍，或者他在该国至少居住5年时间。在其他情况下，继承受死者死亡时的国籍国法律支配，除非死者当时与另一国有更密切的联系。（3）意思自治原则 公约规定当事人可以指定适用于遗嘱继承的法律，但这种指定受到严格限制。一是当事人的指定只限于其指定时或死亡时的国籍国法律或惯常居所地法律。二是这种指定的形式必须是明示的。（4）继承准据法的适用范围 准据法适用于死者的全部遗产，不管这些遗产位于何处。准据法的具体适用范围包括: A.确定继承人、继承份额和义务以及因死亡而引起的其他继承权。 B.因行为而引起的继承权的剥夺和丧失。 C.在确定继承人、不动产遗嘱继承人或动产继承人的份额时，任何返还或说明赠与物品、特留份或遗物的义务 。 D.可处分的遗产部分，不可剥夺的利益和对遗产处分的其他限制。 E.遗嘱处分的实质有效性。 公约排除了反致但规定允许转致。(6分) 2、要点：涉外民事案件管辖权是指一国依国际条约和同内立法的规定所确定的受理涉外民事案件的权限范围和对特定涉外民事案件行使审判权的资格。世界各国在确定涉外民事案件管辖权时，主要采取以下原则： (1）属人管辖原则属入管辖原则是指以当事人国籍为标志确定管辖权涉外民事案件的当事人，不论是原告还是被告，也不管居住何处，当事人国籍国法院对案件享有管辖权。 采取属人管辖原则的国家主要是以法国为代表的拉丁法系国家 各国对与人身有关的案件，特别是离婚、监护、亲属、继承等案件，原则上承认当事人本国法院享有管辖权。 （2）属地管辖原则。属地管辖原则是指涉外民事案件的管辖权以地域为联系因素由该地域所属同法院行使管辖权。属地管辖原则可具体分为： A、以住所、居所、临时所在地为联系因素确定管辖权各国确立本国涉外民事案件管辖权，大量地、普遍地是以实体法律关系或诉讼法律关系中的地域因素为基础的 B、以物之所在地为联系因素确定管辖权作为确定管辖权联系因素的物有两种，一种是诉讼标的物，即诉讼当事人之间讼争的财产，种是为被告所有但与诉讼案件无关的财产以物之所在地为联系因素确定管辖权亦为各国普遍承认 C、以诉讼原因发生地为联系因素确定管辖权。诉讼原因发生地上要指契约案件中的契约成立地、契约履行地侵权案件中的侵权行为地各国普遍承认契约纠纷案件、侵权案件由契约成立地、契约履行地侵权行为地法院管辖（3）协议管辖原则。协议管辖原则是指双方当事人根据意思自治原则，在争议发生前或争议发生后达成协议，把他们之间的争议交由某一国法院审理 协议管辖可分为明示协议管辖和默示协议管辖明示协议管辖指当事人达成书面协议，将争议交由某国法院审理，默示协议管辖指当事人之间未达成书画协议，一方当事人在某国法院提起诉讼，另方当事人参加诉讼井进行答辩，从而构成对法院管辖权的确认 各国在承认协议管辖的同时，也规定了协议管辖的条件，这些条件主要是： A，协议管辖仅适用于合同法律关系发生的争议。 B，当事人之间的协议应是书面的，口头协议须有书面证明 C、当事人之间的协议必须有效，必须符合有关国家的法律规定 D、协议管辖仅限于一审法院 E、当事人协议选择的法院须是与案件有实际联系国家的法院 F、专属管辖案件当事人不得以协议予以变更（4）平行管辖原则。平行管辖原则是指一个涉外民事案件两个或两个以上国家的法院都有管辖权，原告可以选择其中一国法院起诉，由该国法院行使管辖权 （5）专属管辖原则。专属管辖原则是指为维护本国公共秩序，保护本国当事人利益，一国主张某类案件只能由本国法院管辖，排除他国法院的管辖权四、案例分析题1答：1）在中国，根据民政部发布的中国公民同外国人办理婚姻登记的几项规定第6条的规定，中国公民与外国人在华要求离婚的，不论是双方自愿离婚还是一方要求离婚，一律按诉讼程序办理，不适用行政程序办理，即此种离婚不能按向婚姻登记机关办理离婚登记的程序获得离婚的法律效果。2）中国公民对不在中国领域内居住的人提起离婚之诉，属于有关身份关系的诉讼，依照中华人民共和国民事诉讼法的规定，该诉讼由原告住所地或经常居住地的人民法院管辖。因此对于本案，广州市白云区人民法院有管辖权。根据中华人民共和国民法通则第147条的规定，中国公民和外国人离婚适用受理案件的法院所在地法律，本案应适用中国婚姻法审判.2、不承认 边、王二人的分居协议是按巴西法律作出的巴西不准离婚的法律与我国婚姻法有关规定相抵触，承认和执行边、王二伯分居协议有悖于我国的公共秩序，所以我国不能承认边、王二人分居协议的效力。 一国法院及一国驻外使馆承认与执行的只能是一国法院的判决或仲裁机构的裁决，而不能是当事人之间的协议。作业4一、见期末复习指导案例分析，任选一二、答题建议：可从书本任选几中国际私法经典专著加以介绍作业1一、单项选择1、D 2、D3、 C4、C5、B6、A7、D8、B9、B10、B二、多项选择1 ACD 2 ABCD 3 BCD 4 CD 5 BC6 ABC 7 ABD 8 ABC 9 ABC 10 ABC三、名词解释1.累积股票制:指股东大会选举懂事或者监事时每一股份拥有与应选董事或者监事人数相同的表决权, 股东拥有表决权可以集中使用.2.回头背书:又称还原背书或送背书,系以汇票上已有的债务人为被背书人 所为的背书.3.破产申请:破产申请人请求法院受理破产案件的意思表示.4.股票:股份有限公司发行的,表示股东按其持有的股份数额享受利益并承担义务的书面凭证.四、回答题合伙人有下列情形之一的，当然退伙： （一）作为合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡；（二）个人丧失偿债能力；（三）作为合伙人的法人或者其他组织依法被吊销营业执照、责令关闭撤销，或者被宣告破产；（四）法律规定或者合伙协议约定合伙人必须具有相关资格而丧失该资格；（五）合伙人在合伙企业中的全部财产份额被人民法院强制执行。合伙人被依法认定为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人的，经其他合伙人一致同意，可以依法转为有限合伙人，普通合伙企业依法转为有限合伙企业。其他合伙人未能一致同意的，该无民事行为能力或者限制民事行为能力的合伙人退伙。退伙事由实际发生之日为退伙生效日。五.案例题答：（1）向其直接前手行使追索权，或依票据法的规定提起诉讼。（2）正确。依照票据法第二十七条的规定，票据的出票人在票据上记载“不得转让”字样，票据持有人背书转让的，背书行为无效。背书转让后的受让人不得享有票据权利，票据的出票人、承兑人对受让人不承担票据责任。（3）由于票据上记载不得背书转让，所以服装厂不能行使提示付款权。其追索权的行使也有一定限制。票据法规定，记载有不得背书转让字样的票据，被背书人继续转让的，其后不得向背书人追索。（4）复兴有限公司在转让票据后，负有保证票据到期能够得到付款的责任，在票据不能得到付款时，应承担连带债务人的责任。不夜城公司须对此票据承担付款的责任。（5）票据法规定：出票人在汇票上记载“不得转让”字样的汇票不得转让。复兴有限公司不能将此票据转让给不夜城公司。不夜城公司不能将此票据转让给服装厂。作业2一、单项选择1、C2、C3、C4、D5、C6、C7、 C8、 C9、B 10、A二、多项选择1 AB 2 ABC 3 ABC 4 ABD 5 BCD 6 ABCD 7 ABC 8 ABC 9 ABC 10 ABC三、名词解释1.证券期权交易是当事人为获得证券市场价格波动带来的利益，约定在一定时间内，以特定价格买进或卖出指定证券，或者放弃买进或卖出指定证券的交易。2 .合伙企业分支机构:是指合伙企业在自身营业场所以外设立的，以合伙企业的财产从事本企业核定经营范围内的业务活动的，从属于合伙企业的经营机构3 公司债券：是指股份有限公司和有限责任公司依照证券法等法律规定的条件和程序发行的，具有固定面值、偿还期限和利率，承诺期限届满时无条件偿付本金和利息给持券人的一种有价证券，对发行人而言公司债券是融资工具，对购买人而言是投资工具。4.保险违约责任：是指投保人，被保险人，受益人和保险人因自己的过错致使不能履行或不能完全履行保险合同义务时应承担的法律责任，主要是财产方。四、回答题什么是票据抗辩？试述票据抗辩与民法上抗辩的异同。答：票据抗辩，是指票据债务人根据票据法的规定对票据债权人拒绝履行义务的行为。票据抗辩与民法上的抗辩既有差异又有相通之处。票据抗辩与民法上抗辩的区别，从原理上讲表现为以下两点：是否包括否认请求人的权利在内。民法上的抗辩权仅是对相对人请求权的行使予以对抗，并非彻底否认请求权的存在，例如时效消灭抗辩权；而票据抗辩不仅是对票据债权人请求权的以抗，而且包括了根本否认请求人享有票据权利的抗辩，如票据绝对应记载事项欠缺而绝对无效的抗辩。是否可以延续抗辩。民法亡的抗辩具有延续性，即使债权转让，债务人对原债权人的抗辩对新债权人仍然有效，并随债本身而始终存在；而票据抗辩因票据为流通证券且为无因证券，故不具有延续性的特点，创造了在流通中保障票据债务履行性的票据抗辩限制原理。票据抗辩和民法上的抗辩又具有相通之处：票据法为民事特别法，民法为一般民事法，票据法中对票据抗辩有特别规定的，优先适用票据法，但如票据法无特别规定，则仍适用民法关于债的抗辩的原理及规定。例如，在以基础关系为依据的票据抗辩中，基础关系抗辩即应适用民法抗辩的规定及原理。五、案例题答：1、法院落应当支持久周某的主张。丙公司临时股东会议的召集程序违法，根据公司法规定，周某有权自决议作出之日起日内请求法院撤销股东大会的决议。 2、A有限责任公司拥有万表决权，B有限责任公司拥有万表决权，常云冠拥有万表决权，不夜城股份有限公司没有表决权。3、不符合规定，根据公司法规定，德毅章持有以上的股份，有权在股东大会召开前日内提出议案，董事会应当在收到提案之日日内通知其他股东，并且将该议案提交股东大会审议。4、不合法之处有：（）、不夜城股份有限公司应当在只有名董事之日起个月内召开临时股东大会，而不是个月。（）、临时会议应当在日之前公告会议的时间、地点和审议事项，而非日。5、不夜城股份有限公司有权收回本公司股份，因为符合公司法相关规定；公司法规定公司可以为奖励本会司职工回购自己的股份。不妥之处有：（）、不能以税前利润收购本公司股份，应用税后利润。（）、回购股份后应当在年之内转让给职工或作其他处理。作业3一、单项选择1、 D 2、 B 3、A 4、D 5、C6、B 7、B8、B 9、B 10、A二、多项选择1 ACD 2 ABCD 3 ABCD 4 BC 5 BD6 ACD 7 ABCD 8 ABCD 9 ABC 10 ABCD三、名词解释1. 再保险：保险公司将其所承担的保险责任的一部分或全部份分散其他保险公司的保险业务2. 公司的实际控制人：是指虽不是公司的股东，但通过投资关系、协议或者其他安排，能够实际支配公司行为的人。3 .告知义务：指在保险合同订立时,投保人应将与保险标的有关的重要情况,如实向保险公司陈述、申报或声明的义务。4.合伙企业分支机构:指合伙人在自身营业场所外设立的,以合伙企业的财产从事本企业核定经营范围内的内务活动的,从属合伙企业的经营机构.四、回答题企业破产财产清偿顺序根据企业破产法第113条的规定，破产财产优先拨付破产费用后，按照下列顺序清偿：（一）破产企业所欠职工工资和医疗、伤残补助、抚恤费用，所欠的应当划入职工个人账户的基本养老保险、基本医疗保险费用，以及法律、行政法规规定应当支付给职工的补偿金；（二）破产人欠缴的除前项规定以外的社会保险费用和破产人所欠税款；（三）普通破产债权。破产财产不足清偿同一顺序的清偿要求的，按照比例分配。五、案例题1、该合伙取名为三义合不合法，因为其名称容易让人产生歧义。2、合同有效，因为该抵押虽然未办理登记，只是不发生物权效力，但是不影响合同有效。3、丙与丁签定的合同有效，因为合伙企业内部约定不得对抗善意第三人。4、戊对于企业应当承担责任。因为戊入伙时经过全体合伙人一致同意。成为合法的合伙人，当企业产生债务时，应当由全体合伙人共同承担连带责任。作业4一、单项选择1、 A2、C3、 B4、 B5、B二、多项选择1 ACD 2 ABC 3 BCD 4 ACD 5 ABC三、名词解释1. 特殊的普通合伙企业 :指合伙企业的一个合伙人或者数个合伙人在执业活动中因故意或重大过失造成合伙企业债务的，应当承担无限责任或无限连带责任，其他合伙人以其在合伙企业中的财产份额为限承担责任；合伙人在执业活动中非故意或者重大过失造成的合伙企业债务以及合伙企业的其他债务，由全体合伙人承担无限连带责任。2. 期后背书 : 是在票据被拒绝承兑、被拒绝付款或者超过付款提示期限以后，所进行的背书。该种背书又称为受阻背书3.合伙企业：是指依照本法在中国境内设