非法倒卖土地(司法解释)

非法倒卖土地（司法解释）在中华人民共和国的刑法中.涉及土地的刑事犯罪只有这么一条。这条罪是中华人民共和国刑法第228条.叫做非法转让倒卖土地使用权罪。请注意.这是刑法.不是经济合同法.不是经济纠纷.也不是扰乱经济次序.不是诈骗.而是刑事犯罪。这样的罪行一旦认定是不可以以金钱来抵偿的.而是一定要判刑.一定要坐牢的。法律告诉我.这条罪的前身是投机倒把罪的一部分。1988年.全国人民代表大会常务委员会审议取消投机倒把罪时.考虑到土地的神圣不可侵犯的重要性.依法捍卫土地的尊严才能为人民管好土地.也是保护人民对土地的所有权的重要依据.因此.特地设立第228条.叫做非法转让、倒卖土地使用权罪。全国人大常委会关于刑法第228条第342条第410条的解释 （2001年8月31日第九届全国人民代表大会常务委员会第二十三次会议通过） 2001年09月01日全国人民代表大会常务委员会讨论了刑法第228条、第342条、第410条规定的“违反土地管理法规”和第410条规定的“非法批准征用、占用土地”的含义问题.解释如下： 刑法第228条、第342条、第410条规定的“违反土地管理法规”.是指违反土地管理法、森林法、草原法等法律以及有关行政法规中关于土地管理的规定。 刑法第410条规定的“非法批准征用、占用土地”.是指非法批准征用、占用耕地、林地等农用地以及其他土地。 现予公告。（新华社北京8月31日电） 人民日报海外版 (2001年09月01日 第二版) 非法转让、倒卖土地使用权罪2004-7-22 10:5 来源：法律教育网一、概念及其构成非法转让、倒卖土地使用权罪.是指以牟利为目的.违反土地管理法规.非法转让、倒卖土地使用权.情节严重的行为。（一）客体要件本罪侵犯的客体是国家的土地管理制度。1988年4月12日七届全国人大一次会议通过了宪法修正案.其中规定：“任何组织或者个人不得侵占、买卖或者以其他形式非法转让土地。土地的使用权可以依照法律的规定转让。”土地属于国家或集体所有.国家严禁以任何形式转让土地.但土地的使用权可以依法转让。对于非法转让、倒卖土地使用权的.显然是对国家土地管理制度的严重侵犯。（二）客观要件本罪在客观方面表现为违反土地管理法规.非法转让、倒卖土地使用权.情节严重的行为.l、必须是违反土地管理法规的行为。土地管理法规.是指以土地管理法为代表的一系列土地管理法规。如土地管理法（1988年12月29日通过）、国务院关于出让国家土地使用权批准权限的通知、城镇国家土地使用权出让和转让暂行条例、土地管理法实施条例等。2、必须是非法转让、倒卖土地使用权的行为。土地管理法规定.中华人民共和国实行土地的社会主义公有制.即全民所有制和劳动群众集体所有制。任何单位和个人不得侵占、买卖或者以其他形式非法转让土地.国有土地和集体所有的土地的使用权可以依法转让。土地使用权转让应当严格依法进行。土地使用权转让是指土地使用者将土地使用权再转移的行为.包括出售、交换和赠送。未按土地使用权出让合同规定的期限和条件投资开发.利用土地的.土地使用权不得转让。土地使用权转让应当签订转让合同。土地使用权转认时、土地使用权出让合同和登记文件中所载明的权利、义务随之转移.土地使用权转让时.其地上建筑物、其他附着物的所有权转让.应当依照规定办埋过户登记。上地使用权和地上建筑物、其他附着物所有权分割转让的.应当经市、县人民政府土地管埋部门和房产管理部门批准.并依法办理过户登记。土地使用权转让须符合上述规定.否则即为非法转让。所谓倒卖土地使用权.是指将土地使用权非法出卖给他人.或者为了出卖而向他人收买、租借土地使用权等.有的是明码标价予以出卖；有的则是以某种形式掩盖其土地的买卖.如明里购买他人的厂房.暗里则是购买厂房所占地的土地使用权；借买他人住宅之名行占他人住宅基地使用权之实等。本罪属情节犯.非法转让、倒卖土地使用权的行为必须达到情节严重.才能构成本罪.所谓情节严重.主要是指多次实施本罪行为的；非法转让、倒卖土地使用权数量较大的；牟取非法利益较大的；造成土地严重破坏或荒芜的；等等。（三）主体要件本罪的主体为一般主体。凡达到刑事责任年龄.具备刑事责任能力的自然人均可成为本罪主体。依本节第231条规定.单位亦能构成本罪。单位犯本罪的、对单位判处罚金.对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员依本条追究刑事责任。（四）主观要件本罪在主观方面表现为故意.并且以牟利为目的.不以牟利为目的.不构成本罪。牟利不仅是行为人谋取金钱上的利益.而且也指行为人谋取其他不正当的利益.例如为了出国办理护照.为了升官等等。二、处罚犯本条罪的.处三年以下有期徒刑或者拘役.并处或者单处非法转让、倒卖土地使用权价额百分之五以上百分之二十以下罚金；情节特别严重的.处三年以上七年以下有期徒刑.并处非法转让、倒卖土地使用权价额百分之五以上百分之二十以下罚金。刑法中国可以看看土地管理法第五章建设用地、第七章法律责任的有关条文。第五章建设用地第四十三条【建设用地的申请】第四十四条【农用地转用审批】第四十五条【国家建设用地征收】第七章法律责任第七十三条【买卖或以其他形式转让土地的法律责任】第七十四条【破坏耕地的法律责任】第七十六条【非法占用土地行为的法律责任】土地管理法第五章建设用地第四十三条 任何单位和个人进行建设.需要使用土地的.必须依法申请使用国有土地；但是.兴办乡镇企业和村民建设住宅经依法批准使用本集体经济组织农民集体所有的土地的.或者乡（镇）村公共设施和公益事业建设经依法批准使用农民集体所有的土地的除外。 前款所称依法申请使用的国有土地包括国家所有的土地和国家征收的原属于农民集体所有的土地。 第四十四条 建设占用土地.涉及农用地转为建设用地的.应当办理农用地转用审批手续。 省、自治区、直辖市人民政府批准的道路、管线工程和大型基础设施建设项目、国务院批准的建设项目占用土地.涉及农用地转为建设用地的.由国务院批准。 在土地利用总体规划确定的城市和村庄、集镇建设用地规模范围内.为实施该规划而将农用地转为建设用地的.按土地利用年度计划分批次由原批准土地利用总体规划的机关批准。在已批准的农用地转用范围内.具体建设项目用地可以由市、县人民政府批准。 本条第二款、第三款规定以外的建设项目占用土地.涉及农用地转为建设用地的.由省、自治区、直辖市人民政府批准。 第四十五条 征收下列土地的.由国务院批准： （一）基本农田； （二）基本农田以外的耕地超过三十五公顷的； （三）其他土地超过七十公顷的。 征收前款规定以外的土地的.由省、自治区、直辖市人民政府批准.并报国务院备案。 征收农用地的.应当依照本法第四十四条的规定先行办理农用地转用审批。其中.经国务院批准农用地转用的.同时办理征地审批手续.不再另行办理征地审批；经省、自治区、直辖市人民政府在征地批准权限内批准农用地转用的.同时办理征地审批手续.不再另行办理征地审批.超过征地批准权限的.应当依照本条第一款的规定另行办理征地审批。第七章 法律责任 第七十三条 买卖或者以其他形式非法转让土地的.由县级以上人民政府土地行政主管部门没收违法所得；对违反土地利用总体规划擅自将农用地改为建设用地的.限期拆除在非法转让的土地上新建的建筑物和其他设施.恢复土地原状.对符合土地利用总体规划的.没收在非法转让的土地上新建的建筑物和其他设施；可以并处罚款；对直接负责的主管人员和其他直接责任人员.依法给予行政处分；构成犯罪的.依法追究刑事责任。 第七十四条 违反本法规定.占用耕地建窑、建坟或者擅自在耕地上建房、挖砂、采石、采矿、取土等.破坏种植条件的.或者因开发土地造成土地荒漠化、盐渍化的.由县级以上人民政府土地行政主管部门责令限期改正或者治理.可以并处罚款；构成犯罪的.依法追究刑事责任。 第七十五条 违反本法规定.拒不履行土地复垦义务的.由县级以上人民政府土地行政主管部门责令限期改正；逾期不改正的.责令缴纳复垦费.专项用于土地复垦.可以处以罚款。 第七十六条 未经批准或者采取欺骗手段骗取批准.非法占用土地的.由县级以上人民政府土地行政主管部门责令退还非法占用的土地.对违反土地利用总体规划擅自将农用地改为建设用地的.限期拆除在非法占用的土地上新建的建筑物和其他设施.恢复土地原状.对符合土地利用总体规划的.没收在非法占用的土地上新建的建筑物和其他设施.可以并处罚款；对非法占用土地单位的直接负责的主管人员和其他直接责任人员.依法给予行政处分；构成犯罪的.依法追究刑事责任。 超过批准的数量占用土地.多占的土地以非法占用土地论处。*非法转让、倒卖土地使用权案(刑法第228条) 以牟利为目的.违反土地管理法规.非法转让、倒卖土地使用权.涉嫌下列情形之一的.应予追诉： 1、非法转让、倒卖基本农田五亩以上的； 2、非法转让、倒卖基本农田以外的耕地十亩以上的； 3、非法转让、倒卖其他土地二十亩以上的； 4、违法所得数额在五十万元以上的； 5、虽未达到上述数额标准.但因非法转让、倒卖土地使用权受过行政处罚二次以上.又非法转让、倒卖土地的； 6、造成恶劣影响的。关于非法占用农用地罪若干问题探析来源： 作者： 时间：2010/10/26 论文关键词：非法占用农用地罪；犯罪客体；生态利益；农用地 论文摘要：非法占用农用地罪是空白罪状.要参照土地管理法、草原法和森林法有关规定。前两个法律对此有相应的条款.但森林法没有规定非法占用林地构成犯罪的情形。刑法视非法占用农用地 论文关键词：非法占用农用地罪；犯罪客体；生态利益；农用地 论文摘要：非法占用农用地罪是空白罪状.要参照土地管理法、草原法和森林法有关规定。前两个法律对此有相应的条款.但森林法没有规定非法占用林地构成犯罪的情形。刑法视非法占用农用地罪为结果犯.而非行为犯.这不能切实加强对农用地尤其是耕地的保护。农用地对社会之主要利益为生态利益.是公共利益.这决定了非法占用农用地罪的客体应是国家生态安全.非社会管理秩序。 非法占用农用地罪最初被规定为非法占用耕地罪。2001年全国人大常委会通过立法解释.将该罪规定为非法占用农用地罪。根据法律的规定.该罪是结果犯.其犯罪客体是社会管理秩序.犯罪对象是农用地。在环境时代.当环境法益成为独立的法益并被纳入公共利益范畴之际.我国刑法有关非法占用农用地罪的规定是否合理、科学.值得深入分析和思考。 一、非法占用农用地罪犯罪对象的分析 （一）非法占用农用地罪犯罪对象由耕地到农用地的演变 农业在我国经济中处于基础地位.这决定了耕地的地位尤为重要。为有效和切实保护耕地资源.1997年刑法将严重破坏耕地的行为规定为犯罪.罪名是非法占用耕地罪。进入21世纪.破坏耕地以外的土地的现象也十分严重.有必要用刑罚加以保护。为“惩治毁林开垦和乱占林地的犯罪.切实保护森林资源”.2001年8月.全国人大常委会通过刑法修正案.认为刑法第228条、第342条、第410条规定的“违反土地管理法规是指违反土地管理法、森林法、草原法等法律以及有关行政法规中关于土地管理的规定”。这样.刑法第342条相应地被修改为“违反土地管理法规.非法占用耕地、林地等农用地.改变被占用土地用途.数量较大.造成耕地、林地等农用地大量毁坏的.处五年以下有期徒刑或者拘役.并处或者单处罚金。”刑法第342条规定的罪名相应改为非法占用农用地罪.具体包含的罪名为非法占用耕地罪、非法占用林地罪、非法占用草地罪。据此.破坏农用地的犯罪对象从最初的耕地.扩大到农用地.包括耕地、林地在内。当然.其数量须达到一定程度时才成为非法占用农用地罪的犯罪对象。可见.耕地以外的农用地是在刑法修订之后成为刑法的保护对象的。 （二）非法占用农用地罪犯罪对象的分析 刑法理论通常根据条文对罪状的描述方式不同.将罪状分为叙明罪状、简单罪状、引用罪状和空白罪状。从上面的规定可以看出.刑法对非法占用农用地罪的规定.显然是属于空白罪状。因此.非法占用农用地罪首先以触犯土地法规为前提.行为的具体特征在土地法规中已有规定。这样.对于非法占用农用地罪的理解.参照其他土地法规.即土地管理法、草原法和森林法等。 非法占用耕地应承担刑事责任在修订后的土地管理法中得到了规定。土地管理法 第74条规定：“违反本法规定.占用耕地构成犯罪的.依法追究刑事责任。”2002年修订后的草原法也有非法占用草原应承担刑事责任的规定。草原法第65条规定.“非法使用草原.构成犯罪的.依法追究刑事责任”；第66条规定.“非法开垦草原.构成犯罪的.依法追究刑事责任。” 关键的问题在于.对于非法占用林地是否应承担刑事责任.是需要加以论证的。森林法第44条有关破坏森林资源的法律责任的规定.仅规定行政法律责任.并没有特别提及到破坏林地的行为应当承担责任。如果根据2005年最高人民法院关于审理破坏林地资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释第1条.破坏林地是“非法占用林地.改变被占用林地用途.在非法占用的林地上实施建窑、建坟.造成林地的原有植被或林业种植条件严重毁坏或者严重污染”.那么可以说.森林法第44条规定了非法占用、破坏林地的法律责任。但森林法的法律责任部分没有规定非法占用、破坏林地应当承担刑事责任。 可见.刑法有关非法破坏林地罪这一空白罪状要参照森林法的规定并不存在。这说明.刑法修正案（二）规定非法占用林地也构成犯罪和应当承担刑事责任.没有相应的支撑。之所以出现这样的情况.是因为1998年修订土地管理法时.仅注意到要用刑法保护耕地.忽视了对林地的刑法保护。而随着京都议定书的生效和实施.我国面临的二氧化碳减排的任务相当严重.发挥森林的固碳功能.要求切实加强对林地的保护。修改森林法中非法占用和破坏林地的刑事责任规定自然刻不容缓。 二、非法占用农用地罪的犯罪客体的分析 （一）刑法将非法占用农用地罪的客体定为社会管理秩序 非法占用农用地罪是土地犯罪的主要形式。如最高人民法院新闻发言人曾表示.2000年至2005年的727件涉土地犯罪案件中.非法占用耕地案件最多.共448件.占61.6%；非法转让、倒卖土地使用权案件次之.共223件.占30.7%；非法批准征用、占用土地较少.只有56件。 犯罪客体直接反映出该客体作为利益的类型和作为利益的重要性的序位。即犯罪客体直接反映出犯罪行为的社会危害性。从刑法关于非法占用农用地罪的规定可以看出.该罪的犯罪客体是社会管理秩序。刑法的此种规定是不科学的。 （二）非法占用农用地罪的客体应为生态安全 非法占用农用地罪的客体应为生态安全.因为农用地对社会之主要利益为生态利益.是公共利益。 农用地是土地的重要类型.对农用地价值的分析须以土地的基本理论为基础。1976年联合国粮农组织在其制定的土地评价纲要中.将土地定义为“土地是由影响土地利用潜力的自然环境总称.包括气候、地形、土壤、水温和植被等。它还包括人类过去和现在活动的结果.例如围湖造田.清除植被.以及反面的结果.如土壤盐渍化。”1994年荒漠化公约规定：“土地是指具有陆地生物生产力的系统.由土壤、植被、其他生物区系和在该系统中发挥作用的生态及水文过程组成。”可见.土地的公认含义中.土地是生态系统.具有巨大的生态价值。作为土地的重要类型.农用地的首要特征在于其是一种生态系统.具有巨大的生态价值。农用地的生态承载力不可估量.除能防止水土流失、改善区域气候外.还能吸纳污染物。如有观点认为.我国建设占用耕地情况与排污紧密相关.各类排污量与建设占用耕地的走势基本一致。有资料指出.19972004年的8年间.建设占用耕地每增加110104hm2.废水排放量将增加4111107t.固体废物产生量增加817105t。耕地的减少必然导致整个环境净化污染物的能力下降.使整个土地的污染物增加.从而危及到整个生态安全挥着巨大的生态效益.更是众所周知的。 “刑法分则各章节的划分以及刑法分则各章的排列先后次序.主要是以客体（利益）为依据.并且反映出刑法对各种不同的客体（利益）的价值评价。”而农用地以发挥生态价值为主.从利益角度看.这种生态价值对于人类社会而言.是公共生态利益。目前.公共利益作为独立的利益类型.已经得到了肯定。因此.如果全面考虑农用地的价值.尤其是农用地的生态价值.那么.非法占用农用地罪不仅危害国家有关农用地的管理秩序.更危害到国家的粮食安全和生态安全。如果说粮食上可以通过进口等途径来予以保障的话.那么.任何一国的生态安全只能自给自足.是不可能通过进口等方式解决和弥补的。这决定了无论从粮食安全还是生态安全角度看.非法占用农用地罪应纳入危害公共安全罪.而不是“妨害社会管理秩序罪”。三、非法占用农用地罪作为结果犯的分析 （一）刑法将非法占用农用地罪规定为结果犯 根据刑法和司法解释.达到非法占用耕地罪的犯罪标准.必须是非法占用的数量和毁坏的数量同时具备.两者缺一不可。这样.非法占用和毁坏在法律上是两个概念.非法占用的定义比较宽.只要是未经批准或者是采取欺骗手段骗取批准占用了耕地.就可以认定为非法占用耕地；而且.对耕地的占有必须是“数量较大”的行为.如“数量较大”是非法占用基本农田5亩以上或者非法占用基本农田以外的耕地10亩以上。 因此.非法占用耕地不一定毁坏耕地.须同时符合毁坏耕地的数量条件。最高人民法院关于审理破坏土地资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释第三条将其规定为“耕地大量毁坏”.即指行为人非法占用耕地建窑、建坟、建房、挖沙、采石、采矿、取土、堆放固体废弃物或者进行其他非农业建设.造成基本农田五亩以上或者基本农田以外的耕地十亩以上种植条件严重毁坏或者严重污染。由此可见.在刑法中.非法占用农用地罪是结果犯.而非行为犯。 （二）非法占用农用地罪作为结果犯是不科学的 我国刑法将非法占用农用地罪规定为结果犯是否合理.是否能有效地保障国家耕地数量、质量.继而保障国家的粮食安全呢？答案显然是否定的。这是由农用地利用尤其是耕地利用的特点和耕地的法律地位决定的。 就农用地利用的特点而言.对耕地资源的破坏在很多情况下是不可恢复的.农用地的非农建设使用是不可逆转性用地。恢复为农用地的可逆性较差.尤其是因此减少的耕地面