国际商法_02国际商事组织法.ppt

第2章国际商事组织法,第一节商事组织的法律形式,商事组织是指依法设立的，从事生产、经营活动的盈利性组织，包括法人企业和非法人企业。商事组织形式是指企业依不同的法律标准和条件所形成的结构组织形式。商事组织形式决定企业内部的组织结构和企业的法律地位，同时也决定投资者的投资风险责任范围。根据有关法律、法规的规定，我国的商事组织的法律形式主要有三种组成形式，即个人独资企业、合伙企业、公司。我国商事组织形式兼具多样性和单一性的特点。新近修订的公司法确认了一人有限责任公司，而大陆法系国家将公司分为有限责任公司、股份有限责任公司、无限公司、两合公司和股份两合公司等。,一、个人独资企业,个人独资企业是指依照中国法律在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。个人独资企业的设立应当具有以下几个基本条件：1）投资人为一个自然人2）投资人享有企业财产所有权3）个人独资企业不具有法人资格4）投资人对企业的债务承担无限责任,我国个人独资企业,据国家工商总局统计，我国公民个人申办独资企业目前已发展到近100万户，但发展程度与西方国家相比还有较大差距。如瑞士工业部门的中小型企业有7万多家，占工业企业总数的98.9%，个人独资企业在其中占多数；美国有各类有限公司450万户，合伙企业250万户，而个人独资企业有1400万户。我国个人独资企业要在激烈的市场竞争中生存发展，必须从自身进行改造，且具有相当大的发展潜力，再加其出资形式灵活、内部结构简单、管理形式便利，必将有广阔的发展前景。,二、合伙企业,合伙企业是指依法在中国境内设立的由各合伙人订立合伙协议，共同出资、合伙经营、共享收益、共担风险，并对合伙企业债务承担无限连带责任的营利性组织。随着公司制度在全球范围内的广泛建立和完善，合伙成为现代市场经济国家中与公司、独资企业并存的市场主体基本形态。,合伙企业的基本条件,（1）有符合法定要求的合伙人。根据我国现行合伙企业法的规定，设立合伙企业必须有两个以上的合伙人，并且都是依法承担无限责任者。合伙人应当是具有完全民事行为能力的人，且不是法律、法规禁止从事营利性活动的人。全体合伙人均应承担无限连带责任而不能有例外。（2）有书面的合伙协议。合伙协议必须是书面形式的，经全体合伙人签名、盖章后生效，对全体合伙人有法律上的拘束力，是合伙企业赖以存在的法律基础。其必须载明合伙企业名称及住所，合伙目的，合伙企业的经营范围，合伙人的姓名及其住所，合伙人出资的方式、数额和缴付出资的期限，利润分配和亏损分担办法，合伙企业事务的执行，入伙与退伙，合伙企业的解散与清算，违约责任；可以载明合伙企业经营期限和合伙人争议的解决方式等其他内容。（3）有实际缴付的出资。设立合伙企业，各合伙人的出资必须到位，不能是一个认缴额。合伙人必须以自己合法的财产及财产权利出资，可以是货币、实物、土地使用权、知识产权或者其他财产权利，也可以经全体合伙人协商一致，以劳务、信用等出资。（4）有符合工商管理机关关于企业名称要求的企业名称，有经营场所和从事合伙经营的必要条件。,合伙企业的两种组织形式,中华人民共和国合伙企业法（2006年）规定了普通合伙和有限合伙两种组织形式的合伙企业。普通合伙（generalpartner-ships，GP），其基本法律特征在于：一是契约性，即企业依合伙协议自愿成立；二是合伙人共同出资、共享利润、合伙经营、共担风险；三是合伙人以其个人财产对合伙组织债务承担无限连带责任。无限连带责任就是当企业财产不足以清偿企业债务时，由合伙人的个人财产来清偿。有限合伙企业是指普通合伙人与有限合伙人共同组成合伙，其中普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其出资为限承担有限责任的营利性组织。有限合伙具有普通合伙经营方式上的灵活性，又具有公司能轻易筹集经营资金的优点。有限合伙（limitedpartnerships，LP），在这种合伙形式中有两类合伙人：普通合伙人和有限合伙人。其中，普通合伙人管理企业事务，对企业债务承担无限连带责任；有限合伙人不参与企业管理，对企业债务承担以出资为限的有限责任。大陆法系的法国民法典首先确立了有限合伙的法律地位。目前，美国、英国、加拿大、中国香港等许多国家和地区的法律中都有有限合伙的规定。,三、公司,公司是人们组织大规模生产经营的重要法律形式。然而，由于各国法律文化及公司法人制度不同，对公司的认识也不尽一致。在英美法系国家，公司是指数人出于共同目的而进行的组合，常常是为营利而经营业务，对于合伙难以胜任的联合，一般采用这种组织形式。依此分析，英美法系中的公司本质属性有法人与有限责任。在大陆法系国家，通常把公司视为“依法设立，以营利为目的的社团法人”。这一界定将公司视为由4个要素组成：依法设立，以营利为目的，具有独立法人资格，具有社团性质的营利法人。我国的公司法规定，公司是指依照公司法在中国境内设立的、以营利为目的的有限责任公司和股份有限公司。公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任；股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任。,公司的基本特征,（1）公司是资本的联合而形成的经济组织。公司是由许多投资者投资，为经营而设立的一种经济组织，具有广泛的筹集资金的能力，这种功能是适合社会生产力发展需要的，所以它有发展的优势。（2）公司具有法人资格。也就是从法律上赋予公司以人格，使公司像一个真实的人那样，以自己的名义从事经营，享有权利，承担责任，起诉应诉，从而使公司在市场上成为竞争主体。在现实的经济活动中公司是一个经济实体。（3）公司股东承担有限责任。是指公司一旦出现了债务，这种债务仅是公司的债务，由公司这个拟人化的实体对债权人负责，而公司股东不直接对债权人负责；公司的股东对公司债务仅以其出资额为限，承担间接、有限的责任，这就为股东分散了投资风险，使股东在投资中不致影响投资外的个人财产，所以这种责任形式具有吸引力。（4）公司是以营利为目的的。这是反映公司基本属性的一个特征，因为投资者投资于公司是有一定利益追求的，希望从公司取得收益。从经济整体来说，公司资产的增值是社会发展的需要。公司以营利为目的，这也使公司与其他经济组织和社会组织有所区别。（5）公司实行所有权与经营权分离。在通常情况下，特别是在有相当规模的公司中，投资者入股仅仅是为了投资的收益，而不是为了自己去经营；为了公司的发展，投资者委托专业的经营者负责经营。所以公司中的基本关系是投资者出资，从公司获取股利，经营者受委托为股东从事经营，对股东负责。（6）公司依照法律设立和运行，是规范化程序较高的企业组织形式。公司的发起设立、对内对外关系、内部治理结构、合并分立等，都是依照法律规范来办理。公司是一种企业形式与法律形式相结合的体现。（7）公司是永续存在的企业组织形式。,四、选择商事企业形式问题,（一）合伙企业和个人独资企业的异同合伙企业和个人独资企业均是独立的民事主体，都不缴纳企业所得税，而由投资人缴纳个人所得税，投资人均须对企业的债务承担无限责任。但二者有以下区别：（1）投资者人数不同。合伙企业的投资者为两人或两人以上，而个人独资企业的投资者只有一个自然人。（2）控制与管理方式不同。合伙企业由合伙人直接控制，共同管理，而个人独资企业由投资者一人控制与管理。（3）规模不同。虽然合伙企业的财产未必就比单个自然人的多，但合伙企业比个人独资企业更容易向规模化发展。（4）利润分享与风险分担不同。合伙企业的合伙人可按约定的比例分享利润、分担风险，个人独资企业的投资者则独享利润、独自承担风险，尽管利润优厚但风险集中。（5）存续期限不同。合伙企业可以长期存续，而个人独资企业则与其投资者的民事人格不可分割，随投资者的死亡而结束，随投资者的变更而消亡。,选择商事企业形式问题,（二）合伙企业与公司的区别1）税收不同合伙企业自身不缴纳企业所得税，由各合伙人按其应得份额缴纳个人所得税；而公司自身缴纳企业所得税，股东就其分得的股息和红利缴纳个人所得税。2）责任不同合伙企业的合伙人对合伙企业的债务承担无限连带责任，而公司的股东则对公司债务承担有限责任。3）设立条件不同合伙企业的设立条件比较低，程序比较简单，费用较低；而公司的设立条件比较高，程序比较繁琐，费用较高。4）出资方式不同合伙企业的出资方式比较灵活，个人可以劳务、信用等出资；而个人不能以劳务、信用等方式出资成立公司。5）资本和信用需求度不同合伙企业侧重人合，对信用的需求度较高，选择合伙人要非常慎重；公司侧重资合，对资本的需求度较高，对注册资本的要求和管理比较严格。6）利润分享和亏损承担不同合伙企业的合伙人可平均或按出资比例、亦可按约定的其他比例来分享利润、承担亏损；公司股东只按持有的股份比例和股份种类分享利润，对公司亏损不承担投资额以外的责任。7）投资人权利转让的限制不同8）控制和管理方式不同,（三）选择商事企业形式应注意的基本问题,根据中外合资经营企业法第4条、中外合作经营企业法第2条和外资企业法第8条的规定，中外合资经营企业只能采用有限责任公司的形式；中外合作经营企业既可以采取公司制的形式，也可采用类似于合伙企业的形式；外资企业既可以采用公司制形式，也可采用合伙制形式，还可采用个人独资企业的形式。我国公司法对于规范公司设立行为实行的是严格准则主义与核准主义相结合的原则，尤其是某些特殊公司的设立，必须经过国务院授权的部门或省级人民政府批准。依照核准主义和准则主义原则，公司设立不仅是发起人单方的行为，而且要经法律评价和政策衡量。,第二节合伙法,一、合伙概述（一）合伙的概念合伙作为企业的一种组织形式是两个或两个以上的人、自然人、法人为了共同的经济目的，自愿签订合同、共同出资经营、共负盈亏和风险、对外负无限连带责任的联合体。合伙由于具有迅速筹集资金、设立方便、经营灵活等特点而具生命力。,一、合伙概述,（一）合伙的概念合伙作为企业的一种组织形式是两个或两个以上的人、自然人、法人为了共同的经济目的，自愿签订合同、共同出资经营、共负盈亏和风险、对外负无限连带责任的联合体。合伙由于具有迅速筹集资金、设立方便、经营灵活等特点而具生命力。,（二）合伙企业的优点及特征,合伙企业的优点：（1）合伙组织一般规模较小，是对法人难以企及的社会经济生活部分必不可少的补充；（2）合伙人之间关系紧密，内部利益易于调整，便于民主管理，较少内耗；（3）设立与解散的程序简单，聚散灵活，应变能力较强；（4）合伙人之间承担无限连带责任，对外具有更可靠的商业信誉。合伙企业的特征：（1）生命有限。（3）相互代理。（4）财产共有。（5）利益共享。（6）合伙企业的税务处理。,（三）合伙的相关法律制度,1994年，根据建立和完善社会主义市场经济法律制度的要求，国家开始制订合伙企业法，该法于1997年2月经八届全国人大常委会审议通过，于同年8月1日起施行。2006年8月27日，由中华人民共和国第十届全国人大常委会第二十三次会议修订通过合伙企业法。此次修订改动巨大，增设了有限合伙和有限责任合伙两种新的合伙企业形式，并进行了单一税制和破产清算等制度创新。,二、合伙企业的设立,合伙企业是由两个或两个以上的自然人通过订立合伙协议，共同出资经营、共负盈亏、共担风险的企业组织形式。我国合伙组织形式仅属限于私营企业。合伙企业一般无法人资格，不缴纳所得税。（一）设立合伙企业应当具备的条件（1）有两个以上合伙人。（2）有书面合伙协议。（3）有合伙人认缴或者实际缴付的出资。（4）有合伙企业的名称和生产经营场所。（5）法律、行政法规规定的其他条件。,合伙企业的设立,（二）合伙企业的设立登记程序（1）登记机关是工商行政管理机关，国务院工商行政管理部门主管全国的合伙企业登记工作。市、县工商行政管理机关负责本辖区内的合伙企业登记户。（2）设立合伙企业应以全体合伙人为申请人。（3）登记时合伙企业的登记事项包括：合伙企业的名称、经营场所、经营方式和合伙人的姓名及其出资额及出资方式。（4）申请设立合伙企业，应当向企业登记机关提交规定要求的文件。（5）登记发照。（三）合伙企业分支机构的设立合伙企业可以设立分支机构，合伙企业分支机构的财产属于合伙企业的财产，其行为属于合伙企业的行为。,三、合伙企业内部各合伙人之间的关系,（一）合伙人概述合伙人是合伙组织的主要成分，也是合伙组织对外商业信誉的关键，同时合伙人资格和地位，也是合伙人承担责任的前提。合伙人可以用货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利出资，也可以用劳务出资。合伙人以劳务出资的，其评估办法由全体合伙人协商确定，并在合伙协议中载明。新合伙人入伙，除合伙协议另有约定外，应当经全体合伙人一致同意，并依法订立书面入伙协议。订立入伙协议时，原合伙人应当向新合伙人如实告知原合伙企业的经营状况和财务状况。入伙的新合伙人与原合伙人享有同等权利，承担同等责任。,（二）合伙人的共同特征,（1）合伙人必须共同出资。包括合伙人只提供劳务或技艺而不提供资金，但资金、劳务或技艺三者必有其一。（2）合伙人必须参加合伙事业的经营管理。只提供资金而不参加合伙事业的经营管理，不能成为合伙人。（3）合伙人必须有共同的经济目的，否则不能订立合伙合同。（4）合伙人之间负连带无限责任。,（三）合伙人的权利义务,（1）合伙财产不属于个别合伙人所有，而属于全体合伙人共有。因此，对于合伙事务的处理应当由合伙人共同决定，在合伙关系存续期间，合伙人对于合伙财产中属于自己的一份无处分权。（2）对于合伙债务，首先用合伙资产偿还。在合伙资产不足清偿时，不足部分才以合伙人的其他财产清偿。各合伙人根据其出资份额按比例分担。（3）对于合伙债务，合伙人之间负连带责任。（4）合伙人基于正当理由可以退出合伙。否则，退伙的合伙人要对由此造成的损失承担责任。其他合伙人如认为立即退出对合伙事业不利时，也可以要求提出退伙的合伙人延期退伙。,（三）合伙人的出资责任,（1）出资义务的履行。我国合伙企业法第17条规定，合伙人应当按照合伙协议约定的出资方式、数额和缴付期限，履行出资义务。（2）出资的范围。通常情况下，出于私法自治的原则，给予了合伙人较为自由的出资方式。我国合伙企业法第16条规定，合伙人可以用货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利出，也可以用劳务出资。（3）普通合伙企业合伙人对合伙债务的责任比较。我国合伙企业法第38条规定，合伙企业对其债务，应先以其全部财产进行清偿。第39条规定，合伙企业不能清偿到期债务的，合伙人承担无限连带责任。对于一般的普通合伙，我国现行法律施行的是补充主义下的连带主义，将按股分担的理念融于合伙内部，赋予合伙人实质的按股分担之利，优先保证债权人的利益，再通过二次追偿的救济手段实现按股分担。,四、合伙企业对第三人的关系,合伙企业依靠合伙人之间的信用关系，并以多种灵活的投资方式吸引众多优秀的技术型合伙人。合伙企业与第三人的关系，往往是引起合伙企业纠纷的根本原因。因此，正确处理合伙企业与第三人的关系的规则显得尤为重要。（一）第三人入伙需要的条件新合伙人入伙为合伙的变更，只需修改合伙协议的相应条款以及履行变更登记即可。根据合伙企业法第44条的规定，新合伙入伙必须满足以下条件：（1）新合伙人入伙，以全体合伙人一致同意为条件，未获一致同意的，不得入伙。（2）新合伙人入伙，应当订立书面入伙协议，入伙协议应当以原入伙协议为基础，明确新合伙人的出资形式、数额、缴付时间等出资义务，新合伙人入伙后有关事务执行、利润分配、亏损分担等事项的相应变更等。（3）新合伙人入伙时，原合伙人应当就合伙企业的经营状况和财务状况，履行告知义务和如实陈述义务。（二）保护善意第三人的原由合伙中的善意第三人是指不知道该合伙人无权代表合伙与其进行交易的人，只要第三人不是与合伙人恶意串通或没有重大过失，都应认定为善意。（三）保护善意第三人的意义（1）有利于维护安全、公正的交易秩序。（2）有利于降低社会交易成本。（四）善意第三人责任对待善意第三人应相对免除责任。为维护市场安全，保证交易的正常秩序，只要没有确凿的证据说明第三人是恶意的，就要保护善意第三人。但合伙企业的负责人或事务代理人因善意第三人给合伙企业造成损失，在合伙企业内部，应追究其责任。,五、合伙企业的解散,（一）合伙企业解散的概念合伙企业的解散，是指由于法律规定的原因或者当事人约定的原因，而使所有合伙人之间的合伙关系归于消灭。但是，合伙企业从宣布解散到最终消灭是一个过程，这期间要进行企业清算。（二）合伙企业解散的原因合伙企业有下列情形之一的，应当解散：（1）合伙期限届满，合伙人决定不再经营；（2）合伙协议约定的解散事由出现；（3）全体合伙人决定解散；（4）合伙人已不具备法定人数满三十天；（5）合伙协议约定的合伙目的已经实现或者无法实现；（6）被依法吊销营业执照、责令关闭或者被撤销；（7）法律、行政法规规定的其他原因。前三项是基于合伙人合意的解散事由；后四项是基于法律、法规规定的强制解散事由。,合伙企业的解散,（三）解散时的财产分配或债务的清偿（1）当有偿付能力的合伙解散且它的经营终止时，在合伙人有权分享任何财产前，所有合伙债权人有权被清偿，合伙债权人被清偿后，合伙资产按下列顺序在合伙人间分配：每个借款给合伙或为了代表合伙招致责任的人有权获得补偿；每个合伙人然后有权获得另一合伙出资的返还；依据合伙协议，余额作为利润分配。（2）在合伙无偿付能力时，因合伙人对合伙的责任是共同和单独的，在合伙人间，每个合伙人有权使全部合伙财产运用于合伙债务和责任的偿付，以便在合伙人或他们中任何一个不得不达到他们自己的财产（独立于合伙企业的财产）之前，如果在合伙财产价值和它的义务间有亏空时，合伙财产用尽。即当合伙财产不足以支付它的债务时，合伙人的个人财产受制于第三人（合伙债权人）因合伙存在时所产生的全部债务的主张，以个人财产弥补。（四）合伙解散与合伙破产关系合伙破产本身必使其法律地位消灭，此时即为合伙的解散。而合伙人破产，却并不必然导致合伙解散，应视合伙人的主观意愿如何而决定。也就是说，在一定条件下，合伙人破产时，合伙仍有继续的可能。,六、有限合伙,（一）有限合伙的概念有限合伙制度起源于普通合伙。在我国，有限合伙可定义为：依照合伙企业法成立的，由一名以上对合伙企业债务承担无限责任的普通合伙人和一名以上对合伙企业债务以其出资额为限，承担有限责任的有限合伙人组成的商事组织。（二）有限合伙企业的特征有限合伙企业的特征主要有以下几个方面：合伙型企业；普通合伙人与有限合伙人共存；有自己的名称；有限合伙必须依法成立；有必要的资金。,七、美国合伙示范协议,美国早在立国之初便存在大量的合伙制企业，美国的合伙制度继承自英国的普通法原则，但其关于合伙的有影响的成文法的出现则是近100年的事。美国作为联邦制国家，其关于企业主体（包括但不限于合伙）的立法权限属于各州的立法机关。（一）普通合伙在美国，GeneralPartnership（GP）即我们通常讲的普通合伙企业。普通合伙企业适用美国统一合伙法UniformPartnershipAct（UPA1914）与1996年和1997年两次修订的美国修订统一合伙法RevisedUniformPartnershipAct（RUPA1994）的示范原则。,美国合伙示范协议,（二）有限责任合伙有限责任合伙（LimitedLiabilityPartnership，LLP）的企业组织形式在英美都存在。有限责任合伙的合伙人均为普通合伙人，在经营管理上与普通合伙类似。不同的是在有限责任合伙这种组织形式下，对某一合伙人、员工等在提供专业服务时的错误、不作为、过失、低能力的或渎职的行为所产生的侵权与违约责任，全部合伙人以全部合伙资产为限对其债务承担有限度的连带责任，超过合伙资产总额的未偿付债务由过失合伙人独立承担无限责任，其他合伙人不再承担连带责任。（三）有限合伙LimitedPartnership（LP）通常译为有限合伙。有限合伙企业适用美国统一有限合伙法UniformLimitedPartnershipAct（ULPA1916）、美国修订统一有限合伙法RevisedUniformlimitedPartnershipAct（RULPA1976），（RULPA1985）与美国统一有限合伙法UniformLimitedPartnershipAct（ULP2001）的示范原则。,第三节公司法,中华人民共和国公司法（以下称公司法）是我国立法机关制定的第一部系统规定公司事项的法律。公司法标志着我国企业立法体系转向按出资人承担责任的不同和企业出资结构的不同来立法。,一、公司及公司法的概念,（一）公司的概念及性质根据我国公司法的规定，公司是指全部资本由股东出资构成，以营利为目的而依法设立的一种企业组织形式；公司是具有民事权利能力和行为能力，股东以其出资额或所持股份为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司的债务承担责任，是依照公司法成立的企业法人。根据公司的这一定义，主要对以下几个方面的问题进行了强调：公司依法设立；公司以营利为目的；公司是法人。,公司的性质,（1）公司是独立于其成员的法律实体。公司具有独立的法律人格，并与其成员的人格相互独立。公司不因其股东的退出、死亡、解散或破产而受影响。（2）公司具有独立于其成员的权利能力和行为能力。法人的民事权利能力与自然人的民事权利能力相比，具有一定的特殊性，具体表现为：法人不能享有自然人特有的权利，如婚姻权等；公司的权利能力与公司存在的目的高度相关。（3）公司财产与其成员财产严格分离。公司最初的财产来源于股东的出资。但是，股东一旦依法缴纳出资，认购股份后，即成为公司财产，即使国家投入公司的财产也不例外。（4）公司以其财产独立承担责任。由于公司具有独立的法律人格，具有与其设立目的相关的民事责任能力和独立的财产，因此，公司能够以其财产独立承担相应的民事责任。（5）一般特征：公司是企业；公司是法人，具有法律所虚拟、创造和认可的独立人格；公司是由法定人数的股东出资经营的股份制企业；资本来源广，企业规模大，管理效率高。,（二）公司法的概念与性质,公司法是指规定公司的设立、组织、经营、解散、清算以及其他对内、对外关系的法律规范的总称。公司法旨在确认公司的法律地位，保障其合法经营和正当权益，加强国家对公司的管理，促进国民经济的发展。公司法具有以下性质：（1）公司法兼具组织法和活动法的双重性质，以组织法为主。（2）公司法兼具实体法和程序法的双重性质，以实体法为主。（3）公司法兼具强制法和任意法的双重性质，以强制法为主。（4）公司法兼具国内法和涉外法的双重性质，以国内法为主。,公司法的基本原则,（1）责任有限原则。责任有限原则指的是公司的股东以自己的出资或持有股份为限对公司承担责任。有限责任的例外是对有限责任的补充和完善。（2）股东保护原则。公司法第4条第1款规定：“公司股东作为出资者按投入公司的资本额享有所有者的资产收益、重大决策和选择管理者等权利。”股东保护原则中一个重要内容是股权平等，即同股同权。（3）管理科学原则。公司管理的第一方面是公司组织机构和领导体例的设置。公司管理的其他方面还有公司组织机构的职权分配、行使职权的程序、方法等。（4）交易安全原则。公司在从事营利活动时，必须对他人、社会负责。这个原则体现在公司法中关于资本金的规定、发行债券的条件限制等内容。（5）利益分享原则。这里的利益分享主体包括：投资者、经营者、劳动者。,二、公司的主要分类,（一）学理上的分类以公司信用基础的不同为标准，可将公司分为人合公司、资合公司和折中公司三种。公司经营主要以公司成员个人信用为条件的称为人合公司；公司经营主要以公司财产为信用，不以股东个人信用为条件的，称为资合公司；介于两者之间的为折中公司。（二）法律上的分类法律上对公司进行分类，是以股东的责任形态为标准的。法律上所划分的四种公司，是以直接责任与间接责任、无限责任和有限责任相互组合的结果。有限责任公司和股份有限公司是最基本、最普遍的公司形式。（1）无限责任公司。无限责任公司是全体股东对公司债务负无限连带清偿责任的公司类型。我国现行的公司法上没有规定无限责任公司的法律地位。（2）有限责任公司。有限责任公司是指全体股东仅以其出资额对公司债务负有限清偿责任的公司形式，有时也称为有限公司。有限责任公司具有独立的企业法人资格。有限责任公司的特征：第一，股东人数上有限制；第二，设立程序和公司机关都相对简单；第三，具有闭锁性。大多数国家和地区公司立法都规定，有限责任公司股东向股东以外的第三人转让其股份（出资）时，都有一定的限制。再者，有限责任公司不发行股票，不能公开募集股份，公司的经营状况也无须对外公开。因而，有限责任公司具有闭锁性。（3）两合公司。两合公司在美国法上被称为有限合伙。公司由一名或者一名以上负无限责任的股东和一名或者一名以上负有限责任的股东组成。其无限责任股东对公司债务负连带无限清偿责任，有限责任股东以其出资额为限，对公司负有限责任。两合公司可以看作是无限公司和有限公司的综合体。（4）股份有限公司。指全部资本分为等额股份，股东以其所认购股份，对公司负其责任的公司。股份有限公司由负间接、有限责任的股东所组成。股份有限公司是最为典型的公司形式，其特征在于：第一，发起人须符合法定人数；第二，全部资本分为等额股份；第三，股东对公司负有限责任；第四，股份可任意转让，公司具有开放性。（三）其他的分类方式除了上面的分类之外，公司还有一些其他的分类方式。比如按公司国籍的不同，公司可划分为本国公司、外国公司及跨国公司；按公司之间的关系的不同，公司可划分为母公司和子公司、总公司和分公司等。,三、公司的设立,（一）公司设立的概念、原则和方式公司设立是指公司设立人依照法定的条件和程序，为组建公司并取得法人资格而必须采取和完成的法律行为。公司设立阶段，公司尚不具有法人资格，不能以公司法人名义进行法律行为，设立阶段产生的债权债务由设立人承担。公司设立有四种不同的原则，即自由设立原则、特许设立原则、核准设立原则和准则设立原则。公司设立原则的不同，决定了公司市场主体设立的基本程序的不同，实际上也就形成了不同的市场主体准入制度。公司设立的方式有两种，即发起设立和募集设立。发起设立，是指公司的全部股份或首期发行的股份由发起人自行认购而设立公司的方式。募集设立是指发起人只认购公司应发行股份的一部分，其余部分对外募集而设立公司的方式。募集设立又可分为定向募集和社会募集两种方式。募集设立方式由于要向社会公众发行股份，涉及众多投资者的利益，因此各国公司法均对其设立程序严格限制。,1.全民所有制企业设立的条件,（二）公司设立的条件1.全民所有制企业设立的条件根据全民所有制工业企业法的规定，设立全民所有制企业必须符合以下七个条件。产品为社会所需要；有能源、原材料、交通运输的必要条件；有自己的名称和生产经营场所；有符合国家规定的资金；有自己的组织机构；有明确的经营范围；法律、法规规定的其他条件。主要是指一些特殊要求，如环保、城乡建设总体规划等。,2.有限责任公司设立的条件,（1）股东符合法定人数。设立有限责任公司的法定人数分两种情况：一是通常情况下，法定股东人数是2人以上50人以下。二是特殊情况下，国家授权投资的机构或国家授权的部门可以单独设立国有独资的有限责任公司。（2）股东出资达到法定资本最低限额。法定资本是指公司向公司登记机关登记时，实缴的出资额，即经法定程序确认的资本。我国公司法根据行业的不同特点，规定了不同的法定资本最低限额。关于出资方式，股东可以用货币出资，也可以用实物、工业产权、非专利技术、土地使用权作价出资。其中以工业产权、非专利技术作价出资的金额不得超过有限责任公司注册资本的20%，但国家对采用高新技术成果有特别规定的除外。（3）股东共同制定章程。公司章程是关于公司组织及其活动的基本规章。制定公司章程既是公司内部管理的需要，也便于外界监督管理和交往的需要。（4）有公司名称，建立符合有限责任公司要求的组织机构。公司作为独立的企业法人，必须有自己的名称。公司设立名称时还必须符合法律、法规的规定。有限责任公司的组织机构是指股东会、董事会或执行董事、监事会或监事。（5）有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件。生产经营场所可以是公司的住所，也可以是其他经营地。生产经营条件是指与公司经营范围相适应的条件。它们都是公司从事经营活动的物质基础，是设立公司的起码要求。,3.股份有限公司设立的条件,根据我国公司法的规定，设立股份有限公司，应当具备以下六个条件：（1）发起人符合法定人数。设立股份有限公司必须要有发起人，发起人既可以是自然人，也可以是法人。发起人应当在5人以上，其中须有过半数的发起人在中国境内有住所。国有企业改建为股份有限公司的，发起人可以少于5人，但应当采取募集设立方式。（2）发起人认缴和社会公开募集的股本达到法定资本的最低限额。我国公司法明确规定：股份有限公司的注册资本应是在公司登记机关登记的实收股本。股本总额为公司股票面值与股份总数的乘积。在发起设立的情况下，发起人应认购公司发行的全部股份；在募集设立的情况下，发起人认购的股份不得少于公司股份的35%。（3）股份发行、筹办事项符合法律规定。（4）发起人制定公司章程，并经创立大会通过。（5）有公司名称，建立符合股份有限公司要求的组织机构。股份有限公司的组织机构由股东大会、董事会、经理、监事会组成。股东大会是最高权力机构，股东出席股东大会，所持每一股份有一份表决权。董事会是公司股东会的执行机构，由519人组成。经理负责公司的日常经营管理工作。（6）有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件。,四、公司财务会计制度及资金来源,（一）公司财务会计制度公司财务会计制度是公司财务制度和会计制度的统称，有时简称“财会制度”，具体指法律、法规及公司章程中所确立的一系列公司财务会计规程。公司会计制度，是指公司会计体制、组织、会计记账、会计核算等方面的规程。我国公司法对公司财务制度问题作了一些原则性规定。财务制度方面的一些具体内容则由中华人民共和国会计法、企业会计准则、企业财务通则等专门法律、法规和规章规定。各类公司都必须依法建立健全其公司内部各项财务制度。其意义在于：有利于保护公司股东的利益；有利于保护公司债权人的利益；有利于政府有关部门的监督。,（二）公司资金来源,现今的公司财务会计制度改变了传统的公司财务核算和财务管理模式，使公司在资金筹措和管理、财务控制、成本费用开支等方面具有更大的灵活性和自主权，特别是公司的资金来源渠道变得更加多元化。具体来说，公司的资金来源有以下几个渠道。第一种渠道：公司设立时，投资者（股东）自愿投入并在国家工商行政管理部门注册登记的资本金。即我们平常所说的资本保金原则。第二种渠道：公司从银行等金融机构的借入款项，一般成为短期（长期）借款。第三种渠道：发行公司债券。公司债券是指为了筹集资金而向投资者出具的在一定时期还本付息的债务凭证。第四种渠道：发行股票。对于股份有限公司来讲，股票一旦发行成功，公司即可获得巨额资金用于生产经营。第五种集道：公司内部职工入股。一种方式是集资，即由公司向内部职工借钱，并出具手续（书面证明），规定归还期限和集资利率，到期还本付息。另一种形式是股份合作制。对一些规模较小的公司来讲，可以由职工共同投资入股把本公司买下来，职工具有既是股东（所有者）又是劳动者的双重身份，既有资金上参股，又有劳动上合作，称为合资合劳。第六种渠道：正常的结算环节占用。,五、公司的合并、解散和清算,（一）公司的合并公司合并是指两个或两个以上的公司，订立合并协议，依照公司法的规定，不经过清算程序，直接结合为一个公司的法律行为。公司合并有两种形式：一是吸收合并，是指一个公司吸收其他公司后存续，被吸收的公司解散；二是新设合并，是指两个或两个以上的公司合并设立一个新的公司，合并各方都解散。（二）公司的解散和清算公司的解散是指已成立的公司基于一定的合法事由而使公司消灭的法律行为。（1）公司解散的原因有两大类，一类是一般解散的原因，一类是强制解散的原因。一般解散的原因有：公司营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出现；股东会（股东大会）决议解散；因公司合并或者分立需要解散的。强制解散的原因是指由于某种情况的出现，主管机关或人民法院命令公司解散。公司法规定强制解散公司的原因主要有：主管机关决定；责令关闭；吊销营业执照。（2）公司的清算。应当按公司法的规定进行清算：成立清算组。清理财产，清偿债务。清算组应先拨付清算费用，然后按照职工工资和劳动保险费用、所欠税款、公司债务的光后顺序清偿。分配剩余财产。清算终结。,六、外国公司,（一）外国公司的概念外国公司是非依所在国（东道国）国家法律并非经所在国登记而成立的、但经所在国政府许可在所在国进行业务活动的机构。外国公司均为外国总公司在他国设立的分公司，对其总公司来说，称为国外分公司，而对分公司业务活动所在国来说，则称之为外国公司。（二）对外国公司分支机构营业活动的监管对外国公司分支机构营业活动进行监督与管理（以下简称“监管”），是国家主权原则的体现，是国家依法行使其经济管理职能的体现。根据外国公司分支机构的特点，国家对其的监管主要采取间接控制手段，即通过国家对其的审批和各种经济杠杆，引导外国公司分支机构按照我国国民经济总目标发展，同时通过以下方面的监管，督促外国公司分支机构在经济活动中遵守我国的法律，执行公司章程：投资管理；工商行政管理；计划管理；财务管理；税务管理；外汇管理；进出口管理；劳动管理。（三）外国公司分支机构的撤离和清算根据我国有关法律、法规和世界通例，外国公司分支机构撤离的情形主要有以下几种：外国公司被依法解散；外国公司向我国主管机关申请设立分支机构的批准证书被撤销；外国公司分支机构因违法经营被撤销；外国公司自行撤销其分支机构。外国公司分支机构撤离，应当按照我国公司法有关公司清算程序的规定进行清算。,第四节外商投资企业法,一、外商投资企业法概述（一）外商投资企业法概念外商投资企业指由外国企业、经济组织或者个人依照中国法律，在中国境内以直接投资方式参与或者独立设立的各类企业的总称。我国的外商投资企业类型主要有中外合资经营企业、中外合作经营企业、外资企业和中外合资股份有限公司。外商投资企业有以下基本特征：外商投资企业是外商直接投资举办的企业；外商投资企业是吸引外国私人投资举办的企业；外商投资企业是依照中国的法律和行政法规，经中国政府批准，在中国境内设立的企业。,外商投资企业法,（二）中国外商投资企业法的特点（1）采用内、外资分别立法模式。（2）以企业形式为标准分别立法。（3）立法权的分散。（三）中国外商投资企业法的体系中国外商投资企业法的内容主要包括三资企业法，有关中外合作开发自然资源的立法，经济特区立法，涉外税收，工商行政管理，劳动管理，外汇管理，海关，进出口管理，信贷，专利、商标等技术引进，涉外经济合同等相关法律，法规。此外，还包括民法、经济法、民事诉讼法、土地、资源、企业法、商品检验、劳动法、工会法等涉及到外商投资的规定。中国外商投资企业法的渊源可分为宪法、专项单行法律、行政法规及规章、地方性法规及规章、国际规范及惯例等5种。,二、中外合资经营企业的法律制度,（一）中外合资经营企业及其特征中外合资经营企业（简称“合营企业”），是指国外公司、企业和其他经济组织或个人，依照中华人民共和国法律和行政法规，经中国政府批准，按照平等互利的原则，在中国境内同中国公司、企业或其他经济组织共同投资、共同经营、共负盈亏的企业法人组织。也就是说，中外合资经营企业是一种股权式合营企业，具有中国法人资格，其组织形式是有限责任公司。中外合资经营企业具有以下基本特征：（1）中外合资经营企业至少有一方为外国投资者，同样也至少有一方是中国投资者。外国投资者可以是公司、企业、其他经济组织、团体或个人。中国投资者可以是公司、企业或者其他经济组织。（2）中外合资经营企业是经中国政府批准设立的中国法人，必须遵守中华人民共和国的法律、行政法规，并受中国法律、行政法规的保护。（3）中外合资经营企业是中外双方投资者共同投资、共同经营、共负盈亏。共同投资即中外双方都要有投资，其中外方投资比例一般不得少于25%，否则，不享受合营企业的待遇。（4）中外合资经营企业的组织形式为有限责任公司，董事会为最高权力机关。中外合资经营企业按合同规定占有股份，不发行股票。不同国外的股份公司出现控股问题，谁在公司占有的股份多，谁就控制了公司的经营管理权。（5）注册资本与投资总额有一定比例要求。总投资额在300万美元以下的，注册资本要等于投资总额的70%；且注册资本在合营期限内不得减少，对合营各方的认缴资本不负还本付息责任。（6）国外投资者所得的利润及其合法所得，必须是外汇才能汇出，这就要求在合同中规定产品外销出口比例，在经营中强调外汇收支平衡。中外合作经营企业未具体规定合作有限公司可予设立的条件。设立外资有限公司必须具备以下条件之一：采用先进技术；产品全部或大部分出口。有禁止情形之一的，不予批准设立合资有限公司或外资有限公司。,中外合资经营企业的法律制度,（二）设立中外合资经营企业的法律程序（1）申请；（2）审批；（3）登记。（三）中外合资经营企业的注册资本与投资总额中外合资经营企业的注册资本是设立合营企业在登记机关登记的资本总额，即合营各方认缴的出资额之和，是合营企业承担责任的最大限度。各方以其认缴的出资额对合营企业债务承担责任，合营企业以其全部财产对外承担责任。此外，中外合资经营企业法规定中外合资经营企业必须货物具备以下条件：（1）在合营企业的注册资本中，外国合营者的出资比例一般不应低于25%。（2）合营企业在合营期内，不得减少其注册资本。（3）合营企业的一方如同意合营伙伴以外的第三者转让其全部或者部分出资的，应当经合营他方的同意。（4）合营企业的注册资本应符合公司法规定的有限责任公司的注册资本的最低限额；同时，应符合有关中外合资经营企业注册资本与投资总额比例的专项规定。（5）合营各方应在合同中规定期限。凡规定一次性缴纳出资的，合营各方应在营业执照签发之日起6个月内缴清；凡规定分期缴纳出资的，合营各方第一期缴纳的出资不得低于各自认缴额的15%，并且应在营业执照签发之日起3个月内缴清。未按规定缴纳出资的，视同合同自动解散，企业批准证书自动失效。（6）合营期限内不得减少注册资本，但可增加。合营一方向第三者转让出资的，须经合营他方同意，合营他方在同等条件下有优先权。合营一方向第三者转让出资的，不得比向合营一方转让的条件优惠。,中外合资经营企业的法律制度,（四）中外合资经营企业的组织机构根据中外合资经营企业法及其实施条例的规定，中外合资经营企业的组织机构是董事会和经营管理机构，或者说是董事会领导下的总经理负责制。中外合资经营企业设立董事会，它是合营企业的最高权力机构，中外各方均可担任董事长。董事长是合营企业法定代表人。中外合资经营企业设经营管理机构，总经理由董事长聘请，也可由董事长兼任，负责组织领导日常经营管理工作。（五）中外合资经营企业的期限与终止中外合资企业的合营期限是指合营各方根据中国的法律、行政法规的规定和合营各方对合营企业经营目标的期望，在合营合同中对合营企业存续期间的规定。合营企业的合营期限，一般项目原则上为1030年。投资大、建设周期长、资金利润低的项目，由外国合营者提供先进技术或者关键技术生产尖端产品的项目，或者在国际上有竞争能力的产品的项目，其合营期限可以延长到50年。经国务院特别批准的可在50年以上。除了从事服务性行业、土地开发及经营房地产、资源勘察开发以及国家规定的限制投资项目行业的应规定期限外；其他行业由合资经营企业各方自己规定。,三、中外合作经营企业的法律制度,（一）中外合作经营企业及其特征中外合作经营企业（简称“合作企业”），是指为了扩大对外经济合作和技术交流，外国公司、企业和其他经济组织或个人按照平等互利的原则，同中华人民共和国境内的企业或其他经济组织共同举办的，按合同规定的各方投资条件，收益分配、风险责任和经营方式等进行经营的非股权式的经济组织。中外合作经营企业的基本特征是：（1）中外合作双方要以法人身份签订合作经营企业合同，并按合同规定的投资方式和分配比例来分配收益。（2）合作各方权利、义务必须确立在平等互利的原则基础上，在合同中要明确合作各方提供的合作条件，一般不以货币折算的投资股金，不以合作各方的投资额计股分配利润。（3）提供合作条件的合作经营企业注册资金有以下两种方式：一是以外国合作者无息提供的资金、设备加上中方投入的少量的现金为注册资金；二是将双方提供的合作条件均折算为投资本金作为注册资金。目前多选择后一种方式。（4）中外合作经营企业可以采取加速折旧或其他方式提前回收投资，合作期满后，合作企业的全部资产一般归中国合作者所有。（5）中外合作经营企业的管理机构具有多样性。,中外合作经营企业的法律制度,（二）设立中外合作经营企业的条件在中国境内申请设立中外合作经营企业应注重经济效益，而且至少需要下列一项才能被批准：采用先进技术设备和科学技术管理方法，能增加产品品种，提高产品质量和产量，节约能源和材料；有利于企业技术改造，能做到投资少，见效快，收益大；能扩大产品出口，增加外汇收入；能培训技术人员和经营管理人员。申请设立中外合作经营企业有下列情况之一的，不予批准：损害国家主权或者社会公共利益的；危害国家安全的；有违反法律、行政法规或者国家产业政策的其他情形的；不符合中国国民经济发展要求的；对环境造成污染损害的；签订的协议、合同、章程显属不公平，损害合营一方权益的。（三）设立中外合作经营企业的法律程序设立合作企业，应当由中国合作者向审查批准机关报送要求报送的文件。商务部和国务院授权的部门批准设立的合作企业，由商务部颁发批准证书。国务院授权的地方人民政府批准设立的合作企业，由有关地方人民政府颁发批准证书，并自批准之日起30天内将有关批准文件报送商务部备案。批准设立的合作企业应当依法向工商行政管理机关申请登记，领取营业执照。,中外合作经营企业的法律制度,（四）中外合作经营企业的组织机构和经营管理中外合作经营企业符合中国法律关于法人条件的规定的，依法取得中国法人资格，其组织形式为有限责任公司。在实践中，也可以申请设立不具有法人资格的合作企业