司法考试总复习

第三节 行政行为理论及其应用,行政行为，是德国行政法的核心概念，基于该理论，影响到一系列的后续法律规定。行政行为概念、分类*生效*效力*行政争议的受理范围*行政诉讼的判决形式*行政复议决定*,我国行政行为的定义,行政行为是指，行政主体在实施行政管理或履行公务过程中作出的对行政相对人权利义务产生实际影响的行为。 行政行为包括三个要素：1、主体要素：行政行为由行政主体作出，具体由其工作人员实施，并以其主体名义实施。2、 权力（职能）要素：行政行为一定是实施管理活动、行使行政管理权的行为。3、法律要素：该行为实施后应当能直接或间接地影响相对人的权利或义务 。,抽象行政行为与具体行政行为,抽象行政行为指行政主体以不特定的人或事物为对象制定具有普遍约束力的规范的行为。 具体行政行为指行政主体以特定的人或事物为对象采取具体的行政措施的行为，即行政主体依法作出的影响特定相对人权利义务或者对特定事件作出处理的行政行为。,具体行政行为的特征,抽象与具体行为的分离决定了行政诉讼的受理案件范围。行政诉讼受理具体行政行为行政复议基本雷同但是有扩展,2.1 行政诉讼受案范围,2.2 行政诉讼受案范围与行政复议受案范围对照 -1,2.2 行政诉讼受案范围与行政复议受案范围对照 -2,2.2 行政诉讼受案范围与行政复议受案范围对照-3,具体行政行为的效力变化,行政行为的无效、撤销与废止决定了法院对被诉行政行为的处理态度与方式。与确认判决、撤销、驳回诉讼请求等判决形式之间有着内在的交叉对应联系。,行政诉讼判决形式,主判决形式：维持判决 （行为合法有效之判） 被告胜诉 辅助判决： 驳回之判决判决类型 针对作为的主判决： 撤销之判决 原告胜诉 针对不作为的主判决： 履行之判决 针对特殊情况的主判决： 变更之判决 辅助判决：确认之判决 原告胜诉时附带处理的判决：赔偿之判决,被告胜诉之判决,被告败诉的主判决：撤销判决,1. 适用情况： （行为违法必须使其失效的判决）主要证据不足；适用法律、法规错误；违反法定程序；超越职权；滥用职权2. 如果撤销将给国家利益、公共利益或他人合法权益造成一般损失的，则撤销的同时可以：（1）判决被告重新作出具体行政行为；（2）责令被告采取补救措施；（3）向被告和有关机关提出司法建议；（4）发现违法犯罪的，建议有权机关处理3. 撤销包括全部或部分撤销，同时还可责令行政机关重做。 判决重新作出行政行为的，被告不得以同一事实和理由作出与原行为基本相同的行为，但因违反法定程序被撤消的除外。 判决一般不规定重新作出行为的期限，但不及时履行将给国家利益、公共利益或当事人利益造成损失的，可限期。,撤消判决对于复议决定的影响,（1）复议决定维持原行为的，法院判决撤消原行为则复议决定自然无效；（2）复议决定改变原行为，法院认为复议决定错误的，法院判决撤消复议决定的同时应责令复议机关重新作出决定；,第四节 行政法基本原则,合法行政,合法行政是行政法的首要原则，其他原则都是这一原则的延伸。实行合法行政原则是行政活动区别于民事活动的主要标志。合法行政原则的根据，是行政机关在政治制度上对立法机关的从属性。 合法行政原则，在结构上包括两个方面： 1.行政机关必须遵守法律，即“依法行政”。行政机关违反法律作出的规定和决定，不能取得法律效力。行政机关不积极执行和实施法律规定的义务，就将构成不作为违法。 2.行政机关应当依照法律授权活动，即“无法律无行政”。没有法律根据，行政机关不得作出影响公民合法权益或者增加公民义务的决定。否则，就将构成行政违法。,合理原则,行政合理原则的主要含义是行政决定应当具有理性，属于实质行政法治的范畴，主要适用于裁量性行政活动。最低限度的理性，是行政决定应当具有一个有正常理智的普通人所能达到的合理与适当，并且能够符合科学公理和社会公德。更为规范的行政理性表现为以下三个原则：(1)公平公正原则。公平就是不偏私，不歧视。(2)考虑相关因素原则。 (3)比例原则。 和目的；适当性；最小损害,程序正当原则,1.行政公开原则。除涉及国家秘密、商业秘密和个人隐私外，行政机关实施行政管理应当公开，以实现公民的知情权。 2.公众参与原则。行政机关作出重要规定和决定，尤其是作出对公民不利的决定，应当听取公民的意见。 3.回避原则。行政机关履行职责，与相对人存在利害关系的，应当回避,高效便民原则,1.行政效率原则。行政机关应当积极履行法定职责，禁止不作为或不完全作为。遵守法定时限，禁止不合理延迟。 2.便利当事人原则。行政机关在行政活动中增加当事人的程序负担，是行政侵权行为 。,诚实守信原则,1.行政信息真实原则。行政机关公布的信息应当全面、准确、真实。 2.保护公民信赖利益原则。非因法定事由并经法定程序，行政机关不得撤销、变更已经生效的行政决定；因国家利、公共利益或者其他法定事由需要撤回或者变更行政决定的，要对相对人因此而受到的财产损失依法予以补偿。,权责一致原则,1.行政效能原则。行政机关依法履行法定职责，要由法律、法规赋予其相应的执法手段，保证政令有效。 2.行政责任原则。行政机关违法或者不当行使职权，应当依法承担法律责任。,法学会行政法年会,2010年会的主题为“社会管理创新与行政法” 社会管理创新 弱势群体保护 村民自治 志愿者立法 群体性事件,司法部2010课题,重大课题（5个）多元纠纷解决机制完善研究构建两岸关系和平发展框架的法律机制研究公平分配制度法律保障研究社会治安防控体系建设研究言论自由与网络舆论法律问题研究,重点课题（15个）中国特色社会主义宪政理论研究全国人民代表大会监督权行使机制研究宪法适用问题研究分配制度与反腐败研究构建我国和谐劳动关系法律问题研究调解制度创新研究公共财政预算的法律监督机制研究环境税法律制度研究大规模侵权损害救济基金研究儿童网络保护法研究弱势群体刑法保护研究控制犯罪与保障人权的平衡研究行政责任法研究检察监督权研究公安执法标准体系研究,法学会2011课题,第五节 行政程序及其应用,行政程序法的原则,公开、公正、公平、统一、合理等与行政法基本原则相联系的内容，当事人的参与原则保证行政效率原则,行政程序法相关制度,一、听证制度 处罚法中的听证价格法中的听证行政立法中的听证许可法中的听证复议法中也有可能产生听证,听证程序,1、行政机关应当于举行听证的7日前将举行听证的时间、地点通知申请人、利害关系人，必要时予以公告。2、听证应当公开举行。3、行政机关应当指定审查该行政许可申请的工作人员以外的人员为听证主持人，申请人、利害关系人认为主持人与该行政许可事项有直接利害关系的，有权申请回避。4、举行听证时，审查该行政许可申请的工作人员应当提供审查意见的证据、理由，申请人、害关系人可以提出证据，并进行申辩和质证5、听证应当制作笔录，听证笔录应当交听证参加人确认无误后签字或者盖章,行政程序法相关制度,二、信息公开制度信息公开，是行政机关向公民、法人或者其他组织公开政府文件、档案材料和其他政府信息的制度。在法律上表现为公民对于政府持有信息的了解权、隐私权，政府的保密权及其相关的义务。行政处罚法规定行政处罚遵循公开的原则，对违法行为给予行政处罚的规定必须公布；未经公布的，不得作为行政处罚的依据。行政复议法规定行政复议遵循公开的原则，申请人、第三人可以查阅申请人提出的书面答复、作出具体行政行为的证据、依据和其他有关材料，除涉及国家秘密、商业秘密或者个人隐私外，行政复议机关不得拒绝。立法法规定行政法规和规章在公布后，应当及时在政府公报和报纸上刊登。此外，保守国家秘密法、档案法，它们对公民利用国家档案和保守国家秘密的相关问题作出了规定。行政许可的条件、依据和过程是公开的。注意的是：对于行政许可的设定属于必须公开的内容，没有例外，未经公布的，不得作为实施行政许可的依据。只有对行政许可的实施和结果的公开才可能存在例外,行政程序法相关制度,三、说明理由制度说明理由是关于行政决定必须阐明其理由和真实用意的行政决策程序制度，特别适用于行使裁量权限和不利于当事人的行政决定。这一制度的意义主要是防止行政专横和权利滥用、便于司法审查和法制监督。说明理由是最低限度的程序正当性要求。处罚法、许可法等均规定了说明理由制度,行政程序法相关制度,四、行政案卷制度行政案卷是关于行政决定只能以行政案卷体现的事实作为根据的行政程序制度。行政案卷是有关案件事实的证据、调查或者听证记录等案件材料的总和。法律设立行政案卷制度的意义，使行政决定建立于按照法定程序形成的客观事实之上，规范认定程序和认定结果的权威性，排除外界对行政决定的不当影响和干预，便利司法审查和法制监督。案卷制度主要体现在反倾销规定和证据规定上。许可法设定了听证的案卷排他制度。,行政诉讼法是程序法，其基本内容事实上也必须遵守程序法的要素。常常考核的基本程序法方面：复议前置问题*管辖*执行程序*时效制度*,行政诉讼级别管辖,行政诉讼地域管辖,上级法院对非法定管辖案件的处理,行政复议管辖-1,行政复议管辖-2,申请