民法总论(2013在职研(北京).ppt).

民法总论,授课教师 鄢一美 2013年,民法学的结构,民法绪论民法本论,民法总论,物权债权知识产权亲属权继承权,民法分论,民事法律关系民事主体民事权利和义务民事客体法律行为代理诉讼时效,民法学理论体系如同一棵枝叶繁茂的树形结构,民法绪论（导论）,民法总论,物权,民,法,分,论,债权,亲属权,继承权,知识产权,一、什么是民法？民法调整的社会关系的特点。民法这一部门法的特征。民法的基本原则。二、什么是民事法律关系民事法律关系的主体：自然人、法人的法律地位。民事法律关系的内容：民事权利和民事义务。民事法律关系的客体：（物、行为、智力成果、人身非财产利益。）引起民事法律关系产生的原因：法律行为和代理。稳定民事法律关系的手段：诉讼时效。,民法总论集中研究的问题是：,第一部分 什么是民法？ （民法导论）,提出问题： 一个国家的法律体系由多个部门法组成，不同的部门法调整不同的社会关系，民法调整的是哪部分社会关系？民法调整的社会关系具有什么特点？民法的性质和精神是什么？民法在整个国家法律体系中应处于何种地位？,第一章 民法在国家法律体系中的地位,一、民法调整的社会关系的范围民法通则第二条规定：民法调整 “平等主体的公民之间、法人之间、公民和法人之间的财产关系和人身关系”。 问题： 什么是平等主体？ 什么是平等主体间的财产关系？ 什么是平等主体间的人身关系？,（一）什么是平等主体？,平等主体：参加民事法律关系具有平等身份的当事人。 平等主体的理解： 1、当事人：主要指自然人和法人（民事主体），国家进入民事关系也是私主体。 2、身份平等：不具有权力服从的性质。 3、只有在民事法律关系中才有身份平等可言。平等主体的特点：民事关系的任何一方当事人不享有特权。 调整平等主体之间关系的法称为：“市民法”、“私法”。,问题思考：,1、为什么民法调整的主体具有身份平等的特点？2、身份平等是由什么决定的？3、为什么具有身份平等的主体是“私主体”？4、“私法”中的“私”的含义是什么？5、民法为什么称之为 “市民法”、“私法” ？,为什么民法调整身份平等的主体间的关系？,民法与商品经济的产生、发展有密切关系。民法产生的要素在商品社会中集中体现：1、社会的发展，生产力提高，产生商品经济；2、生产和交换关系发展的结果，出现城邦社会（市民社会）；3、调整市民社会的法，为“市民法”。4、市民法包括“人法（人身关系）和物法（财产关系）。马克思说，“市民社会是全部历史的真正发源地和舞台。”,（二）什么是平等主体间的财产关系？ 1、财产关系？人与人之间基于对财产的占有、支配和交换而形成的关系。 2、财产关系的类型？财产所有和财产流转关系。 3、民法调整的财产关系的特点？ 1）财产关系的主体身份平等、地位独立； 2）财产关系的发生以自主、自愿为主要； 3）以等价有偿为原则。 5、平等主体财产关系的内容？物权关系、债权关系、知识产权中的财产关系、遗产继承关系等。不具平等特点的纵向财产关系不属民法调整的范围。,（三）什么是平等主体的人身关系？,1、人格权关系：人与人之间基于对彼此的人格要素而形成的相互尊重、互不侵犯的关系。 人格关系内容包括：生命、身体、健康、姓名、肖像、 自由、名誉、荣誉、隐私权关系等。2、身份权关系：因出生、收养、婚姻等事实在家庭关系中形成的相互抚养、赡养等亲属法上的权利义务关系。身份权关系内容包括：配偶权、亲属权，亲权关系。,3、民法调整的人身关系的特点,（1）人身权与权利主体的特定人身不可分离。（2）人身权具有专属性和排他性，不得转让、不得抛弃，不得继承，不得非法限制与剥夺。（3）人身权的内容本身没有财产价值，但与财产关系有间接联系。（4）人身权受到侵犯，可以获得精神赔偿。当事人之间权力服从型的不平等身份关系不属于民法调整的范围。,综上研究：民法是调整平等主体的自然人之间、法人之间、自然人与法人之间的财产关系和人身关系的民事法律规范的总称。,二、民法作为国家独立部门法的特点,1、民法为私法。 私法特征：身份平等，意思自治，权利本位。2、民法为调整型实体部门法。3、民法规范以选择性（任意性）规范为主。4、民事责任方式具有同质救济性。5、民事纠纷具有可调解性。6、民法是属地法。思考：民法与其他部门法有什么区别？,三、民法在国家法律体系中的地位,宪法,私法,公法,民法,商法,刑法,行政法,物权法,合同法,公司法,诉讼法,研究结论:,1、民法在国家法律体系中与公法处于同一位阶。2、民法是私法体系的根，是特别私法的基础法。3、如果私权在国家法律体系中不占重要地位，如果普通公民的利益永远让位于国家利益，那么很难想象建成一个法制的民事社会。人的权利自由，私法优先，司法独立和强有力，是构成文明社会基础的三个法律支柱。,反思中国的私法立法现状：,中国建国后先后颁布了继承法，婚姻法，民法通则、 著作权法，商标法，专利法合同法、物权法、侵权责任法等。思考：1、中国建国60多年，为什么至今没有民法典？2、中国的私法为什么不如公法发达？原因何在？3、中国制定民法典的时机成熟了吗？4、为了颁布民法典，执政者应该采取什么具体措施？,第二章 民法的基本原则,问题： 1、为什么要规定民法的基本原则？ 2、民法的基本原则能否作为裁判规则？ 3、民法应有哪些基本原则？ 4、民法基本原则体现了什么精神基础和理念？,一、为什么规定民法的基本原则？,基本原则是克服法律局限性的工具。法律的局限性是指法律作为行为规范与裁判规范，由于其技术上的某些特点使其不能达到预期目的的情况。二、民法基本原则的含义民法的基本原则是能反映民法的基本属性和价值、体现民事法律关系的本质特征、是制定、解释、执行、研究民法的根本性指导原则。,三、民法应有哪些基本原则？,1、当事人身份平等的原则。2、民事权利神圣原则。3、意思自治原则。4、诚实信用原则。5、公共利益原则（不得滥用权利原则）。6、过错责任原则。,民法的意义和民法基本原则的研究说明了民法的私法理念和精神基础是伦理学上的人格主义。民法强调私权神圣、意思自治、身份平等、诚实信用、权利不得滥用、过失责任正是从人类的本性出发，确立“做一个人，并尊重他人为人”的法的和谐秩序。,第三章 民事法律关系,问题思考：1、民事法律关系的特点？2、民事法律关系的作用是什么？ 3、民事法律关系与日常生活关系有区别吗？4、民事法律关系在民法学体系中的地位如何？5、民事法律关系的结构？6、民事法律关系的类型？,第四章 民事法律关系的主体要素：人,民法规定主体制度的意义是确定主体的法律地位（法律资格）。表明主体成为法律“人”资格的标志权利能力。表明主体实施法律行为资格的标志行为能力。表明主体承担民事责任资格的标志责任能力。表示主体经济能力的资格财产能力。民事主体（人）分为：自然人和法人。,第一节 自然人的法律地位,民法对自然人法律地位的规定：1、自然人的权利能力。2、自然人的行为能力。3、宣告失踪、宣告死亡、宣告无行为能力和限制行为能力。4、救济行为能力欠缺者的制度：监护5、自然人的其他法律属性：住所和居所6、自然人的人格权。,（一）什么是自然人？民法上的自然人是指基于自然规律出生并具有民事主体资格的人。 自然人与公民是否为同一概念？（二）自然人的权利能力（主体资格）1、概念：权利能力指能够成为法律关系的主体，并享有权利和承担义务的资格。问题(1)权利能力与权利有区别吗？ (2)自然人权利能力是先天的能力还是法律的确定？ (3)现代人一出生即为主体，权利能力概念是否多余？,2、自然人权利能力的开始,（1）自然人权利能力自出生之时开始 。（2）出生时间的确定：原则上以证据证明为准。（3）确定出生时间的法律意义：权利能力的开始（主体资格），享有接受遗产、接受遗赠、提出损害赔偿请求权的可能性。问题：1、未出生的胎儿是否具有权利能力？ 2、继承法为未出生的胎儿保留必要份额的规定是否意味着胎儿具有权利能力？3、胎儿在母腹中受到侵害死亡，这是对胎儿的侵权抑或对母亲的侵权？,3、自然人权利能力的终止,（1）自然人权利能力因死亡而终止。 死亡分为：自然死亡和宣告死亡。（2）自然死亡的判断：事实死亡（生理死亡）。 （3）死亡时间确定：以医院开具的死亡证明为准；非正常性死亡，以有关机关出具的死亡证明书的时间为准。（4）宣告死亡（推定死亡）法院通过一定方式推定失踪人死亡的一种制度。问题：自然人的权利能力是否可因脑死亡终止？ 人是否具有选择死亡的权利？（安乐死可行吗？）,（5）自然人自然死亡的法律效力 权利能力终止。继承开始、遗嘱生效、婚姻关系终止、死者人身保险请求权效力发生，死者家属发生抚恤金请求权等。问题：自然人被宣告死亡，其权利能力是否终止？（6）自然人被宣告死亡的效力1、空间效果：宣告死亡是推定失踪人死亡，宣告死亡的效力仅及于其原来住所地、居所地为中心的区域。 如果被宣告死亡人是有民事行为能力的人，在被宣告死亡期间实施的法律行为有效。 2、私法效果：消灭民事法律关系，而非公法关系。,（三）宣告死亡与宣告失踪制度 应注意的基本点：,（1）法律规定宣告死亡与宣告失踪的意义（2）宣告失踪与宣告死亡的要件。（3）宣告失踪与宣告死亡的法律后果。（4）宣告失踪与宣告死亡被撤消后的法律后果。（5）自然死亡与宣告死亡时间不一致时的法律效力确定。（6）宣告失踪与宣告死亡制度之间的区别。（7）宣告失踪与宣告死亡两制度间没有必然联系。,（四）自然人的行为能力（行为资格）,1、自然人行为能力的意义指自然人通过自己的行为独立参加民事法律关系，取得权利、履行义务的能力。（广义说）法律行为的能力：自然人以意思表示，使其行为发生法律效力的资格。（狭义说）问题：行为能力是自然人的主体地位吗？ 行为能力与权利能力的区别？ 法律为什么规定自然人的行为能力制度？,2、以什么标准判断自然人的行为能力呢？判断行为能力的标准：以意思能力为基础。准确的判断方法是对每个人个案审查，但不具操作性。故对一般人采抽象判断标准：年龄+智力（是否正常）。对智障人采个案审查制。按此标准，我国立法将自然人的行为能力分为三类。,3、 自然人行为能力的分类,1、完全行为能力（具有独立实施任何法律行为的资格）,2、限制行为能力（能独立实施生活上必要、标的适当，其结果能被理解的行为资格）,3、无行为能力（无独立实施法律行为的资格）,(1)不满10周岁的幼年人 (2)完全不能辨认自己行为的精神病人,(1)10周岁以上-不满18周岁的未成年人(2)不能完全辨认自己行为的精神病人,(1)年满18周岁，精神正常的成年人,(2)16周岁-18周岁能以自己的劳动收入为主要生活来源的人（视为完全行为能力人）,就上述自然人行为能力的分类应注意的问题是：（1）民法上的行为能力是行为人实施法律行为的能力。（2）无行为能力人实施的行为无效（社会典型性行为是否适用）。（3）限制行为能力人不能独立实施的行为效力待定。（4）无行为能力人、限制行为能力人可实施纯获利益的行为。（5）行为能力问题上，不存在对善意第三人保护问题。（6）行为能力的终止原因只能是自然死亡。（7）权利能力、行为能力，责任能力，财产能力的区别。（8）劳动能力、结婚能力等是否为特殊的行为能力？ （9）精神病人的行为能力界定须经宣告。,4、宣告自然人限制行为能力与无行为能力,宣告要件 ： 1、被宣告人须为精神病人； 2、须经利害关系人的申请； 3、人民法院依法宣告。问题:1、老年痴呆者，老年性精神耗弱者，聋、哑、盲人，是否可适用宣告自然人限制行为能力与无行为能力制度？ 2、 什么是禁治产制度？,（五）监护制度（监护人的法律资格）,1、监护的概念：是为不能得到亲权保护的未成年人和精神病人设定专人以保护其财产和人身权益的法律制度。2、制度价值：是对自然人行为能力欠缺者的救济制度。3、监护权的性质：是亲权的补充和延长。4、监护人的要求：有监护能力（从身体状况良好、经济条件允许、是被监护人生活上联系较为密切等因素考量）。5、监护人的职责：保护被监护人的人身，财产利益，代理其进行民事活动和诉讼活动，对被监护人的侵权行为承担财产责任。,6、监护类型（民法通则第16-17条）,产生原因,法定监护意定监护无因监护补充监护,对未成年人监护对精神病人监护,同 上,同上 同上,当然监护约定监护指定监护,委托监护遗嘱监护,自愿监护团体监护,监护人数,单独监护或共同监护,监护对象,监护,监护人设立,监护制度中应注意的问题：1、监护人的资格有顺序的要求吗？2、约定监护人与委托监护人有什么区别？3、夫妻离婚，孩子判给一方，与孩子共同生活的一方是否有权取消另一方的监护权？4、父母一方死亡后，另一方将孩子送给他人合法收养，孩子的亲生父或母以及养父母对还是是否均有监护权？5、未成年孩子的父或母与孩子的祖父母外祖父母签订移转监护权的协议，是否有效？6、遗嘱监护与法定监护，何者效力优先？7、未成年人所在的学校或幼儿园是监护人吗？8、如何理解“监护人的转承责任”和“垫付责任”？,（六）自然人的住所,1、住所的概念：是法律确认的自然人生活和进行民事活动的中心场所。2、住所的确定：公民以他的户籍所在地的居住地为住所，经常居住地与住所不一致的，经常居住地视为住所。经常居住地：最后连续居住一年以上的地方。自然人由其户籍所在地迁出后至迁出另一地之前，无经常居住地的，仍以其户籍所在地为住所。无行为能力人和限制行为能力人以其法定代理人的住所为住所。 3、住所的法律要件 1、是以生活居住为目的的中心场所。 2、固定性、唯一性、公示性。 4、住所与居所的区别：住所唯一、居所不唯一。 5、住所的制度价值：失踪的空间标准、司法管辖、准据法的适用、法律文书的送达地、债务履行地，继承开始地等。 6、住所的种类：意定住所、法定住所、拟制住所。,（七）自然人的人格权,一、概念：以权利人的人格利益为内容的民事权利。二、特征：专属性、绝对性、开放性、非财产性。三、类型：一般人格权与特别人格权表明自然人人格的权利是：生命权、身体权、健康权、姓名权、肖像权、隐私权、自由权、名誉权、荣誉权等。问题： 死者有人格权吗？,综上研究：,自然人权利能力：主体资格。自然人行为能力：实施法律行为资格。自然人责任能力：承担不法行为责任的资格。自然人的财产能力：经济能力资格监护人资格：救济行为能力不足的资格。三宣告：保护自然人本人及其利害关系人利益的制度。住所：确定私法关系空间效力的法律依据。自然人的人格权：维护自然人尊严的权利。,第二节 法人的法律地位,民法对法人地位的规定：1、法人的意义和特点。2、法人的分类及意义。3、取得法人资格的要件。4、法人的能力：权利能力、行为能力、责任能力。5、法人的变更、终止（消灭、解散和清算）。,一、法人的意义（一）如何理解法人？法人，简言之：具有权利能力的团体。团体：人的集合社团；财产的集合财团。民法通则第36条规定：法人是具有民事权利能力和民事行为能力，依法享有民事权利和承担民事义务的组织。学理定义：法人是基于成员或者独立财产所形成的由民法赋予权利能力的团体。,问题思考：1、民法为什么要创设法人？为什么赋予一个团体以权利能力？2、当今法律舞台上的两个主体：自然人与法人的主要区别是什么？3、我国现行法人制度与大陆法系他国法人制度相比较有何不同？,（二）法人的基本特征,（1）法人有独立的财产。（2）法人能独立的承担财产责任。（3）法人能以自己的名义独立参加民事活动。（4）法人是具有独立人格的团体。问题： 国有企业是真正的法人吗？ 法人的分支机构的法律地位？ 一人公司是团体吗？什么是法人人格否认？ 合伙与法人的区别？,二、法人的分类（一）我国民法通则的法人分类（表）,法人,中国法人外国法人,企业法人非企业法人,公有制企业法人私有制企业法人依公司法改制后,全民所有制企业法人集体所有制企业法人,有限责任公司（非涉外）三资企业（中外合作、中外合资、外商独资企业法人）（涉外因素）- 公司法人,机关法人事业单位法人社会团体法人,法人,本国法人外国法人,公法人（国家各级机构）私法人,依成立基础分依活动目的分,社团法人财团法人,营利法人公益法人中间法人,公司合作社其他,基金会寺院慈善机构,（二）大陆法系传统民法法人分类（表）：,三、取得法人资格的条件（法人的成立要件）,一个团体应具备什么条件才能取得法人资格？民法通则第37条规定：（一）依法成立。（二）有必要的财产和经费。（三）有自己的名称、组织机构和场所。（四）能够独立承担民事责任。,问题：1、章程是否为法人成立的必备要件？2、是否成立所有类型的法人均需登记？3、有限责任公司是法人承担有限责任的公司吗？4、法人的责任，法人法定代表人的责任，法人投资人的责任的区别？5、法人机关，法人法定代表人，法人的代理人的区别？6、法人有人格权吗？,四、法人的能力,（一）法人的权利能力1、概念：是法人能够享有权利和承担义务的主体资格。2、特点：1）依法成立时产生，清算完结时终止。2）法人不能享有和承担专属于自然人的权利和义务。3）法人的权利能力的取得受其行为能力限制。 （性质限制、目的限制、法律限制）。 法人权利能力与自然人权利能力的区别？,（二）法人的行为能力,1、概念：是法人在法定范围内以自己的行为取得权利和承担义务的能力。 2、特点。1）法人的行为能力与权利能力同时发生，同时消灭。2）法人行为能力与权利能力的范围一致。3）法人的行为能力通过法人机关或法人的代理人或法人的工作人员实现。法人的行为能力与自然人行为能力的区别？企业法人超越经营范围的民事行为的效力如何？,（三）法人的责任能力,1、法人的责任能力是法人对其违法行为应承担责任的能力。 2、法人责任能力的要件。1）法人须有行为；2）须是以法人名义执行法人职务的行为；3）须具备责任构成要件（违约或侵权要件）；4）法人责任是对外民事责任（内部再追究行为人的责任）。,第五章 民事法律关系的内容：民事权利和义务,本章重点研究：1、权利的本质是什么？2、请求权在权利体系中处于什么的地位？3、民事法律关系与诉的联系。4、什么是请求权的竞合与聚合？5、如何理解为权利而斗争？,一、民事权利的意义和本质,权利在西方国家的词源中表示：正当、正确、对的、权利、法律。一词有多义，说明了什么权利观念？罗马法的权利观念：“诚实生活、不犯他人、各得其所”。康德认为：权利实质是：一个人的自由行为与他人的自由行为的关系。（权利观念中蕴含了道德、理性、正义和义务的思想） 权利是法律规范许可人为了实现其利益而实施的行为范围，是人实现正当利益的行为依据。,二、民事权利类型体系,民事权利类型体系 （概念、特点、类型）,1.观念上的权利 (客观权利) 事实上的权利(主观权利),2.依客体体现的利益分,3.依权利能否与主体分离,7.依权利的作用分,4依权利效力所及范围分,5.依权利实现要件是否具备,6.依权利的相互关系分,财产权，非财产权,专属权， 非专属权,支配权，请求权，抗辩权，形成权,绝对权 (对世权)，相对权 (对人权),既得权 ，期待权,主权利，从权利原权，救济权,注意：请求权在权利体系中的地位 在民事权利体系中，请求权处于枢纽地位。任何类型民事权利（民事关系）受到侵害，均需救济型请求权予以“保驾”。诉，就是一个请求，当提出诉讼请求时，实体上意义的请求权转变为程序法上的请求权。 处理民事纠纷的核心工作，是寻找请求权基础。即：依据何种法律，谁可向谁，主张请求权。如果找不到请求权基础，则该请求权或请求权诉讼被认为无依据，而被驳回。,请求权的聚合与竞合问题,因同一事实产生两个以上的请求权时，如果请求权内容不同且互不冲突，权利人可同时享有并行使多个请求权的，为请求权聚合。因同一事实产生两个以上的请求权时，如果请求权内容同一，权利人虽享有多种请求权，但法律仅允许择其一行使的，为请求权竞合。,三、民事义务,民事义务是民事法律关系的当事人一方为满足他方利益的实现所应实施的行为限度。民事义务特点：1、以不利益为内容，体现的是约束。2、是对人的行为的约束，而非人身自由约束。3、义务有法律强制力。义务与责任的理念不同。问题：是否存在无义务的权利？,四、民事权利的行使和保护,（一）民事权利的行使-为权利而斗争耶林认为: 为权利而斗争是权利人对自己的义务。主张权利也是对社会的义务。胡适先生言：“争取你自己的权利，就是争取国家的权利；争取你自己的自由，就是争取国家的自由，一个自由民主的国家，从来不是一帮奴才建成的”。,（二）民事权利的保护,民事权利的保护,预防的方法 救济的方法,债的担保 诉讼时效,公力救济 （国家保护）自力救济（自我保护）,民事诉讼程序 刑事诉讼程序 行政诉讼程序,提出请求权自助行为自卫行为,正当防卫 紧急避险,第六章 民事法律关系的客体要素,一、 客体概念：客体是民事法律关系主体权利义务共同指向的对象。二、客体、标的、标的物、财产概念间的区别。三、客体的类型：物、行为（给付），信息产，人身非财产利益。四、物作为民事客体的特点： 1、非人格性。 2、有体性。 3、可支配性。 4、价值性。 5、独立性。,第七章 法律行为 -引起民事法律关系变动的主要法律事实,法律行为制度的内容体系：1、法律行为的意义2、法律行为的分类3、法律行为的成立4、法律行为的生效5、法律行为的效力障碍（无效、可变更可撤销，效力待定）6、法律行为无效的后果。,一、法律行为与民事法律关系之间的联系？,法律关系 与法律事实,原因：法律事实,行为（法律行为）事件,结果：,法律关系变动,权利的取得（权利发生）,权利的变更（主体、客体、内容变更）,权利的消灭（权利丧失）,（一）法律行为是引起法律关系变动的主要原因,（二）法律行为在法律事实类型体系中的地位？,私法上的法律事实,行为自然事实,表意行为非表意行为（事实行为）,法律行为准法律行为,有效的法律行为无效的法律行为可撤销的法律行为效力未定的法律行为,意思通知感情表示观念通知（事实通知）,适法的事实行为（拾得遗失物，发现埋藏物）不适法的事实行为（侵权，违约，失权行为）无过失须赔偿的行为,状态： 连续占有自然事件：人的生死、时效、人的失踪，果实自落等。,二、民法为什么规定法律行为（制度意义）？1、从实证法层面：法律行为是主体形成法律关系的主要手段，即：主体-通过行为-形成权利义务法律关系。2、从理论体系层面：法律行为是德国模式民法典体系形成的逻辑基础。3、从制度价值层面：法律行为制度是实现私法自治的工具。,三、什么是法律行为？,民法通则第54 条概念 ：民事法律行为是公民或者法人设立、变更、终止民事权利和民事义务的合法行为。学理解释：法律行为是民事主体以意思表示为要素，因意思表示旨在发生私法效果的一种法律事实。问题：“民事法律行为”、“民事行为”概念是否有必要？“合法”是否是法律行为的特征？,四、法律行为的主要分类,法律行为的主要分类,1、单方行为、多方行为（双方行为，共同行为）,2、财产法上的行为：负担行为、处分行为 身份法上的行为：继承行为和亲属行为,3、要因行为、不要因行为4、要物行为（实践性行为）与不要物行为（诺成性行为）5、单务行为与双务行为6、有偿行为与无偿行为7、要式行为与不要式行为8、主法律行为与从法律行为9、生前行为与死后行为10、独立行为与辅助行为,负担行为与处分行为的意义 负担行为：旨在产生债权债务关系效果的法律行为。 处分行为：直接发生财产权变动效果的法律行为。我国物权法第15条规定：当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同，除法律另有规定或者合同另有约定外，自合同成立时生效；未办理物权登记的，不影响合同的效力。 思考：我国物权法的上述规定是否意味着我国立法承认负担行为（债权行为）与处分行为（物权行为）的区分？,下列案例中何者为负担行为？何者为处分行为？ 1、甲每天在乙的报亭购买一份价值1元的北京日报。一日，甲把一张5元纸币放在柜台上，乙收下后，放回4枚1元硬币和一份北京日报，甲收起钱和报纸离去。2、甲乙约定：甲用古董与乙置换房屋，合同成立后，甲乙办理了房屋变更登记，甲购房后遂将该房屋卖给丙，交付房屋，但未办理变更登记。甲的古董在半年后交付乙，但交付前经鉴定该艺术品属禁止交易的文物，此案如何处理？,就物权法第15条的规定思考以下问题：,1、如果买卖不动产的合同（债权合同）无效，物权变动的登记有效，不动产所有权是否发生移转的效力？例如：甲向乙出售“凶宅”（发生过凶杀案件的住宅），合同订立后，乙付款，与甲办理了房屋过户登记。后发现，该买卖合同因受欺诈订立，申请法院撤销。乙是否取得该房屋的所有权？我国立法如何解决此案？,2、如果债权合同有效，物权变动的登记无效，不动产所有权是否发生移转的效力？比如，房屋所有权人甲将房屋转让给乙，买卖合同订立后，交付房屋。半年后双方办理了房屋转让登记。经查，出卖人甲在订立买卖合同时是完全行为能力人，但在登记时，甲因患有精神病而为限制行为能力人，甲之监护人请求撤销登记，该房屋的所有权是否转移？,分离原则与无因性原则,在德国法上，把负担行为（如买卖合同）与处分行为（如买卖物所有权的转让）区分为产生不同效果的两种截然不同的法律行为，就是“分离原则”。“无因性原则”是指负担行为与处分行为这两种法律行为的效力彼此独立。当负担行为是处分行为的法律原因时，负担行为（买卖合同）无效，处分行为的效力（买卖物所有权的转让）不以负担行为的效力为转移时，处分行为即为无因行为。这就是无因性原则。问题：我国立法承认分离原则与无因性原则吗？,法律行为区分负担行为与处分行为的意义：,分类的积极意义：（1）法律效果清晰（前者产生请求权，后者产生支配权）（2）法律关系清晰（前者为债权关系，后者为物权关系）（3）是对财产权二元化（债权与物权）的基础。（4）是民法典五编制体系（债权编和物权编）模式的根基。消极效果：将一个买卖关系分裂为三种行为，与日常生活观念不合。,五、法律行为的成立、有效和生效,提出问题：1、什么是法律行为的成立、有效和生效？2、法律行为的成立、有效和生效要件是什么？3、区分法律行为的成立，有效和生效的实践和理论意义是什么？,（一）法律行为的成立、有效和生效的区别,法律行为的成立是对法律行为构成的判断，强调行为人从事的某一行为是否为法律行为。法律行为的有效是对已经成立（存在）的法律行为进行法律价值的判断，强调行为人从事的法律行为是否符合法律的精神和规定，能否取得法律所认可的效力。法律行为的生效是指符合有效要件的法律行为从何时起发生效力（产生权利义务关系），强调法律行为效力的起始时间。 法律行为的有效与生效均依赖于法律行为的成立。,（二）法律行为的成立要件,1、法律行为的一般成立要件：意思表示（1）表意人（2）内在意思（想要产生法律效果的意思） （3）外部表示行为（口头、书面、推定行为，特定沉默）。2、法律行为的特别成立要件：（1）合同行为：合意（2）要物行为：意思表示一致外，须有物的交付。思考：法律行为与意思表示的关系。 法律行为与好意实惠行为、事实行为的区别。,（三）法律行为的有效要件 使已经成立的法律行为发生完全法律效力应具备的要素。 法律行为的有效要件（也称为一般生效要件）（1）行为人须有相应的行为能力；（2）意思表示真实、自愿；（3）意思表示的内容合于法律规定。,（四）法律行为的生效要件,1、法律行为的一般生效要件（1）行为人须有相应的行为能力；（2）意思表示真实、自愿；（3）意思表示的内容合于法律规定。2、法律行为的特殊生效要件（1）附条件的法律行为（2）附期限的法律行为（3）符合法定形式生效的法律行为（如登记）（4）死后法律行为,法律行为的成立与生效区分的意义,1、内容判断不同：成立为事实判断；生效为价值判断。2、国家干预不同：成立体现当事人意思自治；生效须国家通过法律对成立的法律行为做肯定或否定的评价。3、适用的法律规则不同：成立要件简单，强调意思表示的事实构成；生效要件复杂，强调意思表示内容合法。4、法律后果不同：例如，合同不成立，产生缔约过失责任。合同不生效，如果有违约事实，产生违约责任。5、可否补救不同。不成立（事实不存在）无法补救。不生效，由当事人自己决定补救效力，如可变更，可撤销或对效力待定的行为予以拒绝或承认。,六 法律行为的效力障碍（不符合有效要件的法律行为）（无效、可撤销、可变更、效力待定的法律行为）,一、不符合有效要件的法律行为概述,（一）概念：能够充分法律行为的成立要件，却不能充分其有效要件，因而不能发生法律行为固有效力的行为。（二）类型划分：1、从缺陷上分： 行为主体有缺陷 法律行为内容有缺陷 意思表示有缺陷 2、从效力上分： 绝对无效（效力当然不发生） 相对无效（效力可变更、可撤销） 效力待定（效力待补助） 部分无效（效力仅涉及法律行为一部分）,（一）无效（绝对无效）的法律行为不具备法律行为的有效要件，当然、确定、自始不发生法律行为固有效力的行为。 1、特点 （1）行为成立，但欠缺有效要件； （2）效力绝对不发生； （3）任何人都可主张该行为无效。,2、绝对无效的法律行为的类型,（1）无行为能力人实施的行为；（2）以欺诈、胁迫手段实施的损害国家利益的行为；（3）恶意串通，损害国家、集体和第三人利益的行为；（4）违反法律、行政法规的强制性规定的行为（5）损害社会公共利益的行为（6）以合法的形式掩盖非法目的的行为,（二）可撤销的法律行为,指意思表示有瑕疵，当事人可依法请求法院或仲裁机构予以变更或撤销的法律行为。1、特点（1）行为成立且效力已经发生；（2）存在可撤销的原因；（3）当事人一方有撤销权（4）撤销后效力自成立之始起无效。,3、可撤销行为的效力-发生撤销权或变更权,（1）有变更、撤销权的人：法律行为的表意人，显示公平的受害人，上述人员的权利继受人。（2）撤销权的行使必须依诉讼或者仲裁程序行使。（3）撤销权行使的效力使被撤销行为溯及到行为成立之时不生效。（4）撤销权的不行使则可撤销行为确定变为有效法律行为。（5）撤销权除斥期间：自行为人知道或应知道可撤销事由起超过一年，当事人才请求变更或撤销的，人民法院不予保护。（6）变更权：权利人依其单方意思表示使撤销行为的内容发生变更的民事权利。,2、可撤销行为的类型,（1）受欺诈而为的行为（2）受胁迫而为的行为（3）乘人之危而为的行为（4）因重大误解所为的行为（5）显失公平的行为,（三）效力待定的行为,指法律行为的效力处于未确定状态，有待第三人以行为使之确定的行为。1、特点（1）行为成立，效力待定；（2）效力确定取决于承认权人的行为；（3）经承认权人承认，效力自始有效；（4）承认权人拒绝承认，效力自始无效。,2、效力待定行为的类型,（1）无权处分待追认的行为。（2）无权代理待追认的行为。（3）未经通知或未经同意的债的转让行为。（4）限制行为能力人实施的待追认行为。（5）附条件的法律行为,（四）无效和已被撤销行为的后果,1、法律行为自始无约束力2、恢复原状、返还财产3、赔偿损失4、追缴双方非法所得5、基于缔约过失产生缔约过失责任,（五）民法区分法律行为效力的意义,无效的行为所欠缺的要件主要是意思表示的内容违法，事关国家利益，或事关私法自治（如行为人无行为能力和恶意串通的行为）为维护国家利益和公共秩序（他人利益），应确定无效。可撤销、可变更的行为是行为人意思表示有缺陷，使表示行为与要达到的效果不一致，应保护受害当事人，给其重新选择的机会，由他决定是否维持或变更该行为的效力。效力待定的行为赋予有同意权和拒绝权人依其意思表示对行为的效力予以确定，并赋予相对人以催告权。,由此可见，民法对不符合有效要件的行为做无效、可撤销、可变更、效力待定的规定，其目的是为了根据不同情形保护社会利益，当事人利益，受害人利益，第三人利益，而非固执一端。在确定效力时，赋予当事人撤销权，变更权，同意权，拒绝权，催告权，体现了民法部门法的特点，尊重私主体的意思自治，给当事人较多的选择，此也是私法与公法的本质区别。,第八章 法律行为的代理,代理制度的内容主要包括：1、代理的特征2、代理的类型3、代理权的行使4、代理权行使的限制（不得滥用代理权，不得无权代理）,一、如何理解代理 （一）代理的概念：代理是代理人在代理权限范围内，以被代理人（本人）的名义，独立的与第三人为意思表示，而意思表示的效果直接归属于被代理人的法律行为。（二）代理的特点：1、代理是三方当事人之间的关系；2、代理人须以被代理人的名义为法律行为；3、代理人在代理权限范围内独立的为意思表示或接受意思表示；4、代理行为为法律行为；5、代理行为的效果直接归属于被代理人。,根据代理的特点，注意以下问题：代理行为应是有法律意义的适法活动，事实行为、违法行为、无法律意义的行为均不适用代理。代理只能是财产行为，身份行为不得代理，具有人身性质的债务也不能代理。代理人与居间人、行纪人、传达人、公证人、鉴证人、法人的法定代表人、占有辅助人、执行辅助人不同。,二、代理的类型,1、意定代理、法定代理、指定代理2、单独代理与共同代理3、总括代理与特别代理4、直接代理和间接代理5、积极代理与消极代理6、显名代理与隐名代理7、本代理和复代理,三、代理权的行使和限制,（一）代理权的正确行使代理人应在代理权限范围内，为被代理人的利益，正确行使代理权。（二）代理权的限制1、不得滥用代理权1、自己代理；2、双方代理；3、代理人与第三人恶意串通损害被代理人利益的行为2、不得无权代理 1、真正的无权代理（保护被代理人） 2、表见代理（保护善意第三人）,第八章 稳定法律关系的手段-诉讼时效,思考：1、诉讼时效是否是对权利人的惩罚？是对义务人不履行义务的奖励？2、诉讼时效适用的权利？3、因诉讼时效届满产生什么后果？4、我国立法规定何种诉讼时效的期间？5、什么是诉讼时效的起算，中止，中断，延长？,一、时效的意义和制度价值1、什么是时效：一定的事实状态，连续的经过法定期间，则产生一定法律效果的法律事实。2、时效的种类：占有时效（取得时效） 诉讼时效（消灭时效） 3、时效制度的价值：时效制度并非否定权利的合法存在和行使，而是禁止权利滥用，以维护交易秩序的稳定，促使权利人及时行使权利，有利于法院及时正