（xx）赣中刑二终字第74号

1/5（XX）赣中刑二终字第74号江西省赣州市中级人民法院刑事裁定书（2006）赣中刑二终字第74号原公诉机关江西省瑞金市人民检察院。上诉人（原审被告人）邹林发，绰号“蛮牛牯”，男，1963年6月6日出生于江西省瑞金市，汉族，小学文化，农民，家住（略）。因犯盗窃罪，于1996年11月12日被福建省武平县人民法院判处有期徒刑三年，1999年2月24日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪，于2006年6月6日经瑞金市公安局决定取保候审，同年8月8日被瑞金市公安局执行逮捕。现羁押于瑞金市看守所。原审被告人邓瑞涛，绰号“涛鳖拉、大眼牯”，男，1975年12月14日出生于江西省瑞金市，汉族，初中文化，无业，家住（略）。因犯盗窃罪，于1998年5月18日被福建省永定县人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金二万元；因犯盗窃罪，于2002年1月16日被瑞金市人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金二千元。因涉嫌犯盗窃罪，于2006年3月30日被刑事拘留，同年5月8日被逮捕。现羁押于瑞金市看守所。江西省瑞金市人民法院审理瑞金市人民检察院指控原审被告人邓瑞涛、邹林发犯盗窃罪一案，于2006年92/5月20日作出（2006）瑞刑初字第70号刑事判决。原审被告人邹林发不服，提出上诉。本院于2006年10月26日立案受理。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定2006年3月26日23时许，被告人邓瑞涛与邹林发相约一起去瑞金市沙洲坝镇清水村盗窃耕牛。二被告人在清水村汇合后，由邹林发去盗牛，邓瑞涛在外守候，将清水村东排组黄生娇牛栏内一头价值2600元的黄母牛盗走，并用三轮摩托车运往瑞金市武阳镇武阳村下围藏匿。随后，二被告人又驾驶摩托车到瑞金市泽潭乡石水村牛尾坝组，将陈玉华牛栏内价值共计3300元的黄母牛和小公牛各一头盗走，并用摩托车同样运往武阳村下围藏匿。所盗的三头牛后被邹林发销赃至福建省上杭县。2006年3月28日22时许，被告人邓瑞涛、邹林发驾驶摩托车窜至清水村东排组，二人撬开胡道生的牛栏，将共计价值3800元的两头黄牛盗走。后被胡道生及时发现，并邀集村民追赶，二被告人在逃窜过程中将两头牛丢弃。公安民警接警后将被告人邓瑞涛当场抓获，并缴获作案工具摩托车一辆及手电筒一把，所盗黄牛被胡道生寻找回家。2006年6月6日，被告人邹林发主动到瑞金市公安局投案，并如实供述了犯罪事实，退缴赃款5900元。3/5原审判决认定上述事实的证据有被害人黄生娇、胡长桃、陈玉华、朱流生、胡道生的陈述；刑事摄影照片；扣押的作案工具三轮摩托车一辆、手电筒一把；证人王先华的证言；瑞金市物价局价格认证中心瑞价认鉴字200620号价格鉴定结论书；福建省永定县人民法院（1998）永刑初字第23号、江西省瑞金市人民法院（2002）瑞刑初字第6号、福建省武平县人民法院（1996）武刑初字第100号刑事判决书；瑞金市公安局扣押物品清单，胡长桃、陈玉华领条；被告人邹林发、邓瑞涛的供述；瑞金市公安局象湖、武阳派出所出具的二被告人的户籍证明。原审法院认为，被告人邓瑞涛、邹林发合伙秘密窃取他人财物，数额较大，其行为均构成盗窃罪。公诉机关指控二被告人的罪名成立。被告人邓瑞涛在刑满释放后五年内又犯应处有期徒刑的盗窃罪，系累犯，根据最高人民法院关于审理盗窃案件具体应用法律若干问题的解释的规定，被告人邓瑞涛的行为可以认定为“其他严重情节”；被告人邹林发案发后主动投案并如实供述犯罪事实，系自首，依法可从轻处罚，又能积极退赃，有一定悔罪表现，可酌情从轻处罚。根据中华人民共和国刑法第二百六十四条、第二十五条、第六十五条、第六十七条的规定，判决如下一、被告人邓瑞涛犯盗窃罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金二千元；二、被告人邹林发犯盗窃罪，4/5判处有期徒刑二年，并处罚金二千元。邹林发上诉提出1、原审量刑偏重，未体现惩办与宽大相结合的原则；2、上诉人符合适用缓刑的条件。请求二审法院撤销一审判决，予以改判，并对上诉人适用缓刑。二审审理查明的事实、证据与原审的相同。原审判决认定上述事实的证据均经庭审质证，与本案有关联，来源合法，内容可以相互印证，可以作为定案根据，本院予以确认。本院认为，上诉人邹林发、原审被告人邓瑞涛以非法占有为目的，共同秘密窃取公民的合法财产，数额较大，其行为均构成盗窃罪。原审根据邹林发在共同犯罪中的地位和作用，结合邹林发案发后具有自首和积极退赃的法定、酌定从轻、减轻处罚情节，对邹林发从轻判处有期徒刑二年，体现了罪责刑相适应的原则，因此，邹林发提出原审判决量刑偏重，未体现惩办与宽大相结合原则，要求改判的上诉意见不能成立，本院不予采纳。从邹林发的一贯表现来看，邹林发曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑，但其在刑满释放后仍不思悔改，伙同同案人再次犯罪，且其盗窃的耕牛属于农民进行农业生产的重要生产资料，作为经济欠发达地区的农村，其盗窃犯罪行为严重影响了农村的社会稳定，社会危害性大。因此，邹林发提出其符合适5/5用缓刑的条件，要求判处缓刑的上诉意见，与法律规定不符，本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实