第2章-独资企业与合伙企业法.ppt

第二章独资企业与合伙企业法,第一节独资企业第二节普通合伙企业第三节特殊的普通合伙企业第四节有限合伙企业,第一节独资企业,一、独资企业的概念与特征,（一）概念,个人独资企业法第2条：依照本法在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。,一、独资企业的概念与特征,（二）特征,1、投资人只有一个自然人2、属于非法人企业3、投资人自己所有、自己控制,投资人为一个自然人有合法的企业名称有投资人申报的出资有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件有必要的从业人员,二、独资企业的设立,（一）设立条件,申请人提出申请登记机关审查签发营业执照（收到申请文件之日起15日内）,二、独资企业的设立,（二）设立程序,营业执照签发之日，为企业成立之日,设立分支机构应在分支机构所在地的登记机关申请登记，领取营业执照。,二、独资企业的设立,（二）设立程序,分支机构的民事责任由设立该分支机构的独资企业承担,1、自行管理2、委托或聘用他人管理（1）应该签定书面合同，明确委托的具体内容和授予的权利范围。（2）投资人对受托人或受聘用的人职权的限制，不得对抗善意第三人。（3）受托人或受聘用的人不得从事的行为,三、独资企业的经营管理,利用职务上的便利，索取或者收受贿赂；利用职务或者工作上的便利侵占企业财产；挪用企业的资金归个人使用或者借贷给他人；擅自将企业资金以个人名义或者以他人名义开立账户储存；擅自以企业财产提供担保；未经投资人同意，从事与本企业相竞争的业务；未经投资人同意，同本企业订立合同或者进行交易；未经投资人同意，擅自将企业商标或者其他知识产权转让给他人使用；泄露本企业的商业秘密；法律、行政法规禁止的其他行为。,万某因出国留学将自己的独资企业委托陈某管理，并授权陈某在5万元以内的开支和50万元以内的交易可自行决定。设若第三人对此授权不知情，则陈某受托期间实施的下列哪一行为为我国法律所禁止或无效？A、未经万某同意与某公司签订交易额为100万元的合同；B、未经万某同意将自己的房屋以1万元出售给本企业；C、未经万某同意向某电视台支付广告费8万元；D、未经万某同意聘用其妻为企业销售主管。,见个人独资企业法第20条中第7项答案：B,2004年试卷三第29题,案例分析,独资企业在设立时明确以其家庭财产出资，应当以家庭共有财产对企业债务承担无限责任。,四、独资企业的债务承担：无限清偿责任,独资企业的债务由设立该独资企业的投资人承担无限责任。,分支机构的债务由设立该分支机构的个人独资企业承担。,（一）独资企业解散的原因,五、独资企业的解散与清算,（1）投资人决定解散；（2）投资人死亡或者被宣告死亡、无继承人或者继承人决定放弃继承；（3）被依法吊销营业执照；（4）法律、行政法规规定的其他情形。,（二）独资企业的清算,1、两种情况,投资人自行清算债权人申请法院指定清算人清算,2、财产清偿的顺序,（1）所欠职工工资和社会保险费用（2）所欠税款（3）其他债务,（二）独资企业的清算,个人独资企业解散后，原投资人对独资企业存续期间的债务仍应承担责任，但债权人在五年内未向债务人提出偿债请求的，该责任消灭。,（二）独资企业的清算,刘某于2007年2月投资设立一个从事水产品加工的个人独资企业。投资所用4万元是他和妻子的积蓄。但刘某以个人名义向工商行政管理机关进行登记，未表明钱是夫妻两人的。加工厂成立后，刘某因身体原因委托何某管理企业事务，委托合同约定：何某仅有对5万元以下的交易有决定权。2007年5月何某见水产品价格下降，遂与渔民王某订立了20万元的水产品交易合同，王某按时履行交付水产品的义务，但个人独资企业却没有按照合同支付价款。双方发生争议，王某向法院起诉，要求加工厂按照合同履行义务。后因加工厂经营不佳，负债累累。不久刘某和妻子离婚，约定住房、首饰等归妻子所有，银行存款5万元归刘某。现就上述情况，回答下列问题：（1）法院是否应支持王某的诉讼请求？（2）加工厂的债权人是否可以要求用刘某妻子的财产偿还加工厂所欠债务？,案例分析,第二节普通合伙企业,一、合伙企业与普通合伙企业,（一）合伙企业,合伙企业法第2条：本法所称合伙企业，是指自然人、法人和其他组织依照本法在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。,合伙企业的分类,（1）必须由两个或两个以上的合伙人共同组建（2）属于非法人企业（3）合伙协议是设立的基础,合伙企业的共同特征：,（二）普通合伙企业,普通合伙企业是指由两个以上的普通合伙人根据合伙协议，互约出资，经营共同事业，全体合伙人对合伙企业的债务承担无限连带责任的营利性经济组织。,二、普通合伙企业的设立,设立条件,1、有二个以上合伙人；,3、有合伙人认缴或者实际缴付的出资；,4、有合伙企业的名称和生产经营场所；,5、法律、行政法规规定的其他条件,合伙企业法第3条规定：国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人。,2、有书面的合伙协议；,三、普通合伙企业的财产,（一）范围合伙人的出资、以合伙企业名义取得的收益和依法取得的其他财产，均为合伙企业的财产。（二）特征(1)共有(2)完整性,（三）财产转让与出质,四、普通合伙企业事务的执行,各合伙人对执行合伙事务享有同等的权利,（一）执行方式,（1）全合伙人共同执行（2）委托部分合伙人来执行合伙事务执行合伙事务的合伙人：报告义务、忠实义务等不执行合伙事务的合伙人：监督权,（1）代表权（2）异议权（3）报酬请求权,（二）执行人的权利和义务,（1）合伙协议有约定的适用约定（2）合伙人一人一票并经全体合伙人过半数通过（3）法律有规定的适用法律规定（经全体合伙人一致同意）,（三）表决规则,合伙企业的下列事项应当经全体合伙人一致同意：,（1）改变合伙企业的名称；（2）改变合伙企业的经营范围、主要经营场所的地点；（3）处分合伙企业的不动产；（4）转让或者处分合伙企业的知识产权和其他财产权利；（5）以合伙企业名义为他人提供担保；（6）聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员。,（四）损益分配,合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担全部亏损。,合伙协议约定,合伙人协商决定,按照实缴出资比例分配、分担,平均分配、分担,无约定或约定不明,协商不成,无法确定出资比例,五、普通合伙企业与第三人的关系,（一）合伙企业与善意第三人的关系,合伙企业对合伙人执行合伙事务以及对外代表合伙企业权利的限制，不得对抗善意第三人。,（二）合伙企业债务的清偿,1、合伙企业对其债务，应先以其全部财产进行清偿2、合伙企业不能清偿时，合伙人承担无限连带责任3、合伙人由于承担无限连带责任，清偿数额超过其亏损分担比例的，有权向其他合伙人追偿。,张某向陈某借款50万作为出资，与李某、王某成立一家普通合伙企业。二年后借款到期，张某无力还款。对此，下列哪些说法是正确的？A.经李某和王某同意，张某可将自己的财产份额作价转让给陈某，以抵销部分债务B.张某可不经李某和王某同意，将其在合伙中的份额进行出质，用获得的贷款偿还债务C.陈某可直接要求法院强制执行张某在合伙企业中的财产以实现自己的债权D.陈某可要求李某和王某对张某的债务承担连带责任,2010年司法考试第三卷74题,参考答案：AC,案例分析,合伙人个人债务的清偿,合伙人的自有财产不足清偿其与合伙企业无关的债务的，该合伙人可以以其从合伙企业中分取的收益用于清偿；债权人也可以依法请求人民法院强制执行该合伙人在合伙企业中的财产份额用于清偿。人民法院强制执行合伙人的财产份额时，应当通知全体合伙人，其他合伙人有优先购买权；其他合伙人未购买，又不同意将该财产份额转让给他人的，为该合伙人办理退伙结算，或者办理削减该合伙人相应财产份额的结算。,禁止抵销合伙企业中某一合伙人的债权人，不得以其债权抵消其对合伙企业的债务。禁止代位合伙人个人负有债务，其债权人不得代位行使该合伙人在合伙企业中的权利。,合伙人个人债务的清偿,合伙企业与合伙人个人同时负债应如何清偿？,春风水果店为一普通合伙企业，合伙人共有5人。2007年3月，春风水果店拖欠宏发公司货款15万元到期应清偿，但这时水果店的财产只剩余8万元。同月，合伙人张某因为家中购车向银行借款20万元到期应清偿，但这时张某自有财产只剩下10万元。请问，本案中宏发公司和银行的债权应如何获得清偿？,案例分析,六、入伙、退伙及合伙人地位的继承,（一）入伙,1、经全体合伙人的同意，并订立书面合伙协议。2、原合伙人告知义务3、新合伙人的地位4、新合伙人对其入伙前合伙企业的责任承担问题,无限连带责任,（1）退伙的形式,（二）退伙,（2）退伙的效力,自愿退伙法定退伙除名退伙,协议退伙通知退伙,协议退伙,通知退伙,合伙协议未约定合伙期限的，合伙人在不给合伙企业事务执行造成不利影响的情况下，可以退伙，但应当提前30日通知其他合伙人。,法定退伙,A、作为合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡；B、个人丧失偿债能力；C、作为合伙人的法人或者其他组织依法被吊销营业执照、责令关闭撤销，或者被宣告D、法律规定或者合伙破产；协议约定合伙人必须具有相关资格而丧失该资格；E、合伙人在合伙企业中的全部财产份额被人民法院强制执行；F、合伙人被依法认定为无民事行为能力人或限制民事行为能力人。,A、未履行出资义务B、因故意或重大过失给合伙企业造成损失C、执行合伙企业事务时有不正当行为D、合伙协议约定的其他事由,除名退伙,2008年3月，张雷与王氏两兄弟共同投资12万元，开办了一家面粉厂。合伙初期，三人同心协力，生意做得红红火火。后来，王氏兄弟见利润非常可观，就想将张雷挤退出去。去年8月10日，王氏兄弟给张雷发了一份通知，以其不擅经营为由将张雷除名，理由是少数服从多数。张雷于8月20日向法院提起诉讼。,案例分析,对合伙人的除名决议应当书面通知被除名人。被除名人接到除名通知之日，除名生效，被除名人退伙。被除名人对除名决议有异议的，可以自接到除名通知之日起30日内，向人民法院起诉。,（2）退伙的效力,A、财务结算B、退还财产份额C、对原有合伙债务的责任D、亏损分担,合伙人死亡或者被依法宣告死亡的，对该合伙人在合伙企业中的财产份额享有合法继承权的继承人，按照合伙协议的约定或者经全体合伙人一致同意，从继承开始之日起，取得该合伙企业的合伙人资格。,（三）合伙人地位的继承,有下列情形之一的，合伙企业应当向合伙人的继承人退还被继承合伙人的财产份额：（a）继承人不愿意成为合伙人；（b）法律规定或者合伙协议约定合伙人必须具有相关资格，而该继承人未取得该资格；（c）合伙协议约定不能成为合伙人的其他情形。,合伙人的继承人为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人的，经全体合伙人一致同意，可以依法成为有限合伙人，普通合伙企业依法转为有限合伙企业。全体合伙人未能一致同意的，合伙企业应当将被继承合伙人的财产份额退还该继承人。,甲、乙、丙、丁设立一合伙企业，乙是合伙事务的执行人。企业存续期间，甲转让部分合伙份额给丁用于偿债并告知了乙、丙。后甲经乙同意又将部分份额送给其情人杨某。甲妻知情后与甲发生冲突，失手杀死甲而被判刑。甲死后，其妻和16岁的儿子要求继承甲在合伙企业中的份额，各合伙人同意甲妻和甲子的请求。下列哪些表述是正确的？A丁受让甲的合伙份额为有效B杨某能够取得甲赠与的合伙份额C甲妻可以取得合伙人资格D甲子可以取得合伙人资格,2006年司法考试第三卷70题,参考答案：ACD,案例分析,案例：,2004年10月，甲、乙、丙三人各投资2万元开办了一修理厂，合同约定由三人共同管理企业，平均分配利润和承担亏损。2005年12月，丁某在全体合伙人同意的情况下入伙，权利义务适用以前规定，此时，企业已欠王某1万元货款。2006年3月甲私自以合伙企业的名义为其朋友刘某贷款提供担保，银行对此并不知情。2007年4月，由于经营不善，合伙企业宣告解散，又负债2万元，其中欠张某8000元，欠胡某12000元。,案例分析,根据合伙企业法回答下列问题：(1)丁某是否应对企业欠王某1万元货款承担责任?为什么?(2)甲以合伙企业名义为刘某贷款提供担保的行为是否合法?为什么?(3)若刘某到期不能偿还贷款，银行是否有权要求合伙企业承担担保责任?为什么?(4)若其他合伙人在得知甲某私自提供担保后一致同意决议将其除名，该决议是否合法?为什么?,七、合伙企业的解散与清算,1、解散,（1）合伙期限届满，合伙人决定不再经营；（2）约定的解散事由出现；（3）全体合伙人决定解散；（4）合伙人已不具备法定人数满30天；（5）合伙目的已经实现或者无法实现；（6）依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销；（7）法律、行政法规规定的其他原因。,2、清算,清算人的确定,清算人的职责,合伙债务的清偿,清算人的确定,清算人的职责,合伙债务的清偿,清理合伙企业的财产，分别编制财产负债表和财产清单处理与清算有关的合伙企业未了结事务清缴所欠税款清理债权债务处理合伙企业清偿债务后的剩余财产代表合伙企业参加诉讼或仲裁,2、清算,清算人的确定,清算人的职责,合伙债务的清偿,2、清算,所欠职工工资和社会保险费用所欠税款其他债务,剩余财产在合伙人之间分配,如果合伙企业不能清偿到期债务，债权人可以依法向法院提出破产清算申请，也可以要求普通合伙人清偿。,合伙企业破产后，普通合伙人对合伙企业债务仍应承担无限连带责任。,第三节特殊的普通合伙企业,一、特殊的普通合伙的概念和特征,特殊的普通合伙是指在特定情况下，不由全体合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任的普通合伙。,一、特殊的普通合伙的概念和特征,特征：,是普通合伙的一种特殊形式合伙人在特定情形下承担有限责任,适用的范围,以专业知识和专门技能为客户提供有偿服务的专业服务机构,二、特殊的普通合伙的设立,特殊的普通合伙企业名称中应标明“特殊普通合伙”字样,分类,1、一个合伙人或数个合伙人在执业活动中因故意或重大过失造成合伙企业债务的，应当承当无限责任或者无限连带责任。其他合伙人以其在合伙企业中的财产份额为限承担责任。2、合伙人在执业活动中非因故意或重大过失造成的合伙企业债务，由全体合伙人承担无限连带责任。3、合伙企业的其他债务，即合伙企业并非发生在执业中，也应由全体合伙人承担无限连带责任。,合伙企业法采取分类、分层确定合伙人的责任,三、特殊的普通合伙的债务承担,所谓“分层”，即合伙人执业活动中因故意或重大过失造成的合伙企业债务，以合伙企业财产对外承担责任。之后，该合伙人应当按照合伙协议的约定对给合伙企业造成的损失承担赔偿责任。,分层,大兴会计师事务所有四名合伙人，分别为王某、赵某、郑某和周某。2007年1月，郑某为多赚取酬劳在给飞升公司编制财物会计报告时填写了虚假利润数据，事后该公司股东发现要求大兴会计师事务所赔偿10万元；2007年2月，赵某为获取某客户公司财物信息聘请专家进行调查须支付2万元；2007年3月，大兴会计师事务所因为拖欠租借办公室的物业管理费1万元而被告上法庭。请问上述三笔债务应如何进行清偿？,案例：,案例分析,分析,10万元债务应首先由会计师事务所进行赔偿，然后郑某对合伙企业进行赔偿，这种赔偿是无限责任，其他合伙人以其在事务所中的财产份额为限承担责任；2万元债务和1万元债务均应由全体合伙人承担无限连带责任。,第四节有限合伙企业,一、有限合伙企业的概念与特征,有限合伙企业是指由对合伙债务承担有限责任的有限合伙人和对合伙债务承担无限责任或无限连带责任的普通合伙人共同组成的合伙企业。,普通合伙、有限合伙与有限责任公司,二、有限合伙企业的设立,1、合伙人的限制（1）人数2人以上50人以下（2）人员构成至少有一个普通合伙人2、企业名称应标明“有限合伙”字样3、出资：有限合伙人不能以劳务出资且足额缴纳出资，否则承担补缴义务，并对其他合伙人承担违约责任。,普通合伙人执行合伙事务,三、有限合伙企业的事务执行,有限合伙人不执行合伙事务,第三人有理由相信有限合伙人为普通合伙人并与其交易的，该有限合伙人对该笔交易承担与普通合伙人同样的责任。,有限合伙人的下列行为，不视为执行合伙事务：,（1）参与决定普通合伙人入伙、退伙；（2）对企业的经营管理提出建议；（3）参与选择承办有限合伙企业审计业务的会计师事务所；（4）获取经审计的有限合伙企业财务会计报告；（5）对涉及自身利益的情况，查阅有限合伙企业财务会计账簿等财务资料；（6）在有限合伙企业中的利益受到侵害时，向有责任的合伙人主张权利或者提起诉讼；（7）执行事务合伙人怠于行使权利时，督促其行使权利或者为了本企业的利益以自己的名义提起诉讼；（8）依法为本企业提供担保。,合伙企业法第69条规定：有限合伙企业不得将全部利润分配给部分合伙人；但是，合伙协议另有约定的除外。,四、有限合伙企业的损益分配,五、有限合伙人的“特权”,1、可以与本合伙企业进行交易2、可以从事与本合伙企业相竞争的业务3、可以出质其在合伙企业的财产份额,合伙协议另有约定的除外,4、可以转让其在合伙企业的财产份额：提前30天通知,六、有限合伙企业的入伙、退伙与身份转换,（一）入伙（二）有限合伙人的退伙（三）合伙人身份的转换（四）合伙企业形式的转换（五）有限合伙人资格的继承,（一）入伙,新入伙的有限合伙人对入伙前有限合伙企业的债务，以其认缴的出资额为限承担责任。,（二）有限合伙人的退伙,有限合伙人有下列情形之一的，当然退伙：（1）作为合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡；（2）作为合伙人的法人或者其他组织依法被吊销营业执照、责令关闭、撤销，或者被宣告破产；（3）法律规定或者合伙协议约定合伙人必须具有相关资格而丧失该资格；（4）合伙人在合伙企业中的全部财产份额被人民法院强制执行。,作为有限合伙人的自然人在有限合伙企业存续期间丧失民事行为能力的，其他合伙人不得因此要求其退伙。有限合伙人退伙后，对基于其退伙前的原因发生的有限合伙企业债务，以其退伙时从有限合伙企业中取回的财产承担责任。,（二）有限合伙人的退伙,1）有限普通对此之前的债务承担无限连带责任2）普通有限对此之前的债务承担无限连带责任,（三）合伙人身份的转换,除合伙协议另有约定外，普通合伙人转变为有限合伙人，或者有限合伙人转变为普通合伙人，应当经全体合伙人一致同意。,（四）合伙企业形式的转换,有限合伙企业仅剩有限合伙人的,应当解散,有限合伙企业仅剩普通合伙人的,转为普通合伙企业,作为有限合伙人的自然人死亡、被依法宣告死亡或者作为有限合伙人的法人及其他组织终止时，其继承人或者权利承受人可以依法取得该有限合伙人在有限合伙企业中的资格。,（五）有限合伙人资格的继承,中国公民田某、张某、宫某和马某四人，于2008年2月6日投资设立A有限合伙企业，马某为有限合伙人，其余三人均为普通合伙人，合伙企业事务由田某、张某和宫某共同执行，马某不执行合伙企业事务，也不对外代表合伙企业。A企业主要经营咖啡店。A企业经营过程中，陆续出现下列问题：（1）甲分店店长宫某设立了另外一家从事贸易的个人独资企业，宫某在张某、田某和马某均不知情的情况下，以自己的名义与分店签订了一年的咖啡豆供应合同。经查，合伙协议中未对该种交易作出约定。（2）乙分店店长田某擅自与亲戚合开了一家咖啡店，并任经理，把主要工作精力转移到该咖啡店。乙分店经营状况不佳。（3）马某另外经营一家从事工艺品生产的个人独资企业。某日，A企业因急需更新餐具，张某与马某协商，代表A企业与马某个人签订了购买工艺品餐具的合同，田某和宫某对此交易均不知情。经查，合伙协议中也未对该种交易作出约定。（4）马某、田某分别以个人在A企业中的财产份额为自己向银行的贷款提供质押担保，由于忙于经营，张某和宫某对两笔担保事项均不知情，经查，合伙协议中也未对该种担保事项作出约定。,案