【优秀word硕士论文】论婚姻登记瑕疵问题

论婚姻登记瑕疵问题（硕士论文摘要）婚姻是家庭的基础，家庭是社会的细胞。按照我国法律的规定，合法有效的婚姻必须在婚姻登记机关办理婚姻登记，才能受到法律的保护。为了充分发挥婚姻登记制度的价值，国家先后出台了一些规范性法律文件来调整和规范婚姻登记行为。这些规范性法律文件从具体程序上对婚姻登记行为作出了规定，现实生活中，有些婚姻在登记时是存在瑕疵的，由于现行法律法规没有对婚姻登记瑕疵的法律后果作出明确的规定，给司法实践带来了困惑。本文从理论上对婚姻登记行为的效力和性质作了分析，并结合我国相关案例，对婚姻登记瑕疵问题作了类型化的研究，提出了处理婚姻登记瑕疵问题的思路，概括来说，就是对有瑕疵的婚姻登记行为一般不宜撤销。全文除导言和结束语外，共分为四章。第一章是关于婚姻登记制度及其效力的分析，从婚姻登记的概念、价值和效力三个方面进行了论述。首先为了方便全文的论述，将婚姻登记狭义的界定为结婚登记，然后介绍了婚姻登记制度在保护当事人利益和社会管理方面的价值，最后论述了婚姻登记作为一种要式身分行为，其直接效力即使婚姻成立。第二章是对我国婚姻登记问题进行的实务分析。首先简单介绍了我国婚姻登记的具体程序，然后将婚姻登记瑕疵分成五种基本类型，进行了类型化分析，最后结合我国司法实践中三个真实的案例，说明婚姻登记瑕疵问题在我国是客观存在的。第三章作为全文的核心，集中论述了婚姻登记瑕疵的法律后果。首先对美国、德国、日本等六个国家和地区在处理婚姻程序瑕疵问题上的做法作了介绍和概括，这对我国处理婚姻登记瑕疵问题有重要的借鉴价值。然后对婚姻登记行为的性质进行理论分析，明确其性质为行政确认行为。最后针对前文提到的五种瑕疵，分别提出了解决问题的思路。第四章是对以后尽量避免婚姻登记瑕疵问题产生的途径进行的探索。首先应该完善婚姻登记制度，从根源上避免登记瑕疵问题，其次指出了现行立法的不足和未来完善立法的方向，最后对是否应该增加婚姻成立确认之诉进行了简单的探讨，认为有必要增加婚姻成立确认之诉。关键词婚姻登记程序瑕疵法律后果STUDYONTHEISSUEOFDEFECTSOFMARRIAGEREGISTRATIONABSTRACTOFJMTHESISMARRIAGEISTHEFOUNDATIONOFTHEFAMILYANDTHEFAMILYISTHECELLOFTHESOCIETYINACCORDINGTOTHELAWOFOURCOUNTRY,UNLESSREGISTEREDINRELATIVEGOVERNMENTAUTHORITIES,THEMARRIAGEISINVALID,ILLEGITIMATEANDWONTBEPROTECTEDBYTHELAWINORDERTOGIVEFULLPLAYTOTHEVALUEOFTHEMARRIAGEREGISTRATIONSYSTEM,THESTATEHASPROMULGATEDANUMBEROFNORMATIVELEGALDOCUMENTSTOADJUSTANDREGULATETHEACTSOFMARRIAGEREGISTRATIONBYPROVISIONSOFSPECIFICPROCEDURESOFMARRIAGEREGISTRATIONHOWEVER,DUETOTHEOMISSIONINTHELAWREGARDINGTOTHELEGALCONSEQUENCEOFMARRIAGEREGISTRATIONWITHDEFECT,THEREAREUNCERTAINTIESINJUDICIALPRACTICEDEALINGWITHITTHISESSAYHASDISCUSSEDTHEEFFECTANDNATUREOFMARRIAGEREGISTRATION,CLASSIFIEDTHEPROBLEMOFDEFECTEDMARRIAGEREGISTRATIONINTOSEVERALTYPESINREFERENCETORELATIVECASESINTHECOUNTRYANDPUTFORWARDSOLUTIONSTOTHEPROBLEMINGENERAL,ITSBETTERNOTREVOKETHEMARRIAGEREGISTRATIONWITHDEFECTTHISESSAYHASFOURCHAPTERS,EXCEPTINTRODUCTIONANDCONCLUSIONTHEFIRSTCHAPTERHASANALYZEDTHESYSTEMOFMARRIAGEREGISTRATIONANDITSEFFECTFROMASPECTSOFDEFINITION,VALUEANDEFFECTFIRSTOFALL,INORDERTOAVOIDAMBIGUITY,INTHISESSAYMARRIAGEREGISTRATIONISDEFINEDASREGISTRATIONOFPEOPLEGETTINGMARRIEDANDTHEN,THEESSAYEXPRESSEDTHEVALUEOFMARRIAGEREGISTRATIONINPROTECTINGTHEBENEFITSOFBOTHPARTIESINTHEMARRIAGEANDSOCIALADMINISTRATIONATLAST,THEESSAYDISCUSSEDTHEIDEATHATTHEDIRECTEFFECTOFTHEMARRIAGEREGISTRATIONISTOSETUPTHEMARRIAGETHESECONDCHAPTERHASANALYZEDTHEPRACTICEOFMARRIAGEREGISTRATIONINOURCOUNTRYINTHISCHAPTER,FIRSTLY,INTRODUCEDTHESPECIFICPROCEDUREOFMARRIAGEREGISTRATIONINOURCOUNTRY,ANDTHEN,CLASSIFIEDTHEMARRIAGEREGISTRATIONDEFECTSINTOFIVEBASICTYPEANDGIVEEVERYTYPEPARTICULARRESEARCH,LASTLY,INREFERENCETOTHREECASESINTHISFIELD,EXPRESSTHEIDEATHATTHEPROBLEMOFDEFECTINMARRIAGEREGISTRATIONISEXISTINGANDOBJECTIVETHETHIRDCHAPTERISTHEESSENCEOFTHISESSAYINTHISCHAPTER,THEWRITERHASDISCUSSEDTHELEGALCONSEQUENCEOFTHEDEFECTSINMARRIAGEREGISTRATIONFIRSTLY,THEWRITERINTRODUCEDTHEPRACTICEINAMERICAN,GERMANY,JAPANANDOTHERTHREEFOREIGNCOUNTRIESINDEALINGWITHDEFECTSINMARRIAGEREGISTRATION,WHICHMAYBEVALUABLEFORTHEPRACTICEINOURCOUNTRYTHEN,THEWRITERDISCUSSEDTHENATUREOFTHEMARRIAGEREGISTRATIONINTHEORY,WHICHISANACTIONOFADMINISTRATIVECONFIRMATIONLASTLY,SOLUTIONSTOTHEFIVETYPEOFDEFECTSMENTIONEDBEFOREWEREPUTFORWARDTHELASTCHAPTERISAEXPLORATIONTOTHEWAYSTOAVOIDDEFECTSINMARRIAGEREGISTRATIONFIRSTLY,THESYSTEMOFMARRIAGEREGISTRATIONNEEDSTOBEIMPROVED,WHICHISTHEFUNDAMENTALSOLUTIONTOTHISPROBLEMTHEN,THEDEFICIENCYANDPOSSIBLEIMPROVEMENTOFTHELAWSNOWADAYSISPUTFORWARDLASTLY,THEWRITERDISCUSSTHEISSUETHATWHETHERWESHOULDSETUPTHESUITOFMARRIAGECONFIRMATION,THEANSWEROFWHICHISPOSITIVEKEYWORDSMARRIAGEREGISTRATIONPROCEDURALDEFECTSLEGALCONSEQUENCE目录导言1第一章婚姻登记及其效力2第一节婚姻登记制度概述2一、婚姻登记的界定2二、婚姻登记制度的价值2第二节婚姻登记的效力4第二章婚姻登记瑕疵的实务分析7第一节我国婚姻登记的程序7第二节婚姻登记瑕疵的常见类型7第三节我国司法实践中的案例分析9第三章婚姻登记瑕疵的法律后果12第一节其他国家和地区对婚姻登记瑕疵的处理12一、英美法系对婚姻程序瑕疵的处理12二、大陆法系对婚姻程序瑕疵的处理13三、小结16第二节婚姻登记行为的性质16第三节对我国当前处理登记瑕疵婚姻的思路探索18一、处理登记瑕疵婚姻的总体思路18二、对登记瑕疵婚姻处理的类型化分析19第四章解决婚姻登记瑕疵问题途径的探索23第一节婚姻登记制度的完善23第二节现行法律的不足及其完善24第三节关于增加婚姻成立确认之诉的探讨26结束语28参考文献29在读期间发表的学术论文与研究成果32后记33论婚姻登记瑕疵问题导言我国采用登记制作为法律确认婚姻的形式，要求婚姻当事人双方亲自到婚姻登记机关进行登记，婚姻才告成立。现行的婚姻法和婚姻登记条例都对婚姻登记作了具体的规定，将婚姻登记工作纳入规范化、法制化的轨道。但是，对于在登记过程中存在瑕疵的婚姻如何处理，以及婚姻登记瑕疵的法律后果，我国现行法律法规中却没有明确的规定。司法实践中，当事人在进行婚姻登记过程中难免产生各种瑕疵，这其中的原因多种多样，由此引发的纠纷时有发生，比如温州富豪胡加招去世后留下近亿的遗产，而他与妻子的婚姻登记却是有瑕疵的，由此引发的诉讼轰动一时，这一案件历时四年之久，由于法律对此没有明确的规定，造成审判机关在法律适用上面临困惑，学术界对这一问题也很难形成统一的看法。在此背景下，本文试图以婚姻登记瑕疵问题为切入点，通过对婚姻登记制度的介绍以及对婚姻登记瑕疵的类型化分析，在借鉴国外处理这一问题的经验的基础上，结合我国实践，提出我国处理婚姻登记瑕疵问题的具体对策，以及今后努力避免这一问题产生的建议。第一章婚姻登记及其效力第一节婚姻登记制度概述一、婚姻登记的界定婚姻登记制度，是男女双方当事人结婚、复婚和自愿离婚，必须按照法律规定的条件和程序在婚姻登记机关进行登记，才产生法律上的效力的制度。严格来讲，广义的婚姻登记不仅仅指结婚登记，还包括离婚登记和复婚登记。但实践中由于结婚登记最为常见，使用也最为广泛，因此往往在狭义上理解婚姻登记，将其等同于结婚登记。鉴于本文主要讨论的也是结婚登记中的程序瑕疵问题，因此本文也对婚姻登记采用狭义的理解。结婚登记是指申请结婚的男女双方必须本人同时到婚姻登记机关依法办理结婚登记，获准登记后，婚姻即告成立的法律制度。1二、婚姻登记制度的价值婚姻登记作为政府向全社会提供公共服务的组成部分，是民政行政机关的民政公共行政行为，属于民政公共服务的组成部分，其兼具公法和私法上的法律效果，具有积极的法律价值。首先，婚姻登记制度以法律形式确认夫妻身份的合法性，保障当事人的婚姻安全，也保护了其婚姻利益。婚姻双方当事人通过婚姻登记制度，使彼此的夫妻身份得到法律的肯定。这有利于配偶间行使配偶权利和履行法定义务，有利于保护未成年子女的利益，有利于提高婚姻的质量，有利于巩固家庭关系。另外，由于登记具有较强的推定力，通过对登记信息的了解，第三人完全可以知悉当事人的婚姻状况，这有利于第三人行使尊重他人婚姻的义务，同时也保护了第三人的利益，使第三人不会被一些称谓或者其他假象所迷惑，能在一定程度上杜绝已婚人士通过隐瞒婚姻事实“骗婚”等现象发生。1蒋月著婚姻家庭法，浙江大学出版社，2008年版，第96页。其次，婚姻登记使婚姻具有社会公示公信力，保护合理信赖。由于婚姻具有自然性和社会性的双重属性，所以在婚姻领域，当事人不可以完全的“意思自治”，必须要遵循一定的法律和伦理规范。“婚姻是男女的两性结合，密切着两人的物质、情感与欲望，这是其自我性。但是，正如费孝通所言，社会如果单为满足男女之间的情爱与两性关系，是不需要婚姻与家庭的，只要当事人的意愿就可以了。社会之所以需要婚姻，还要建立家庭，并用法律来保证它，用伦理来规范它，是因为要用它来承担和完成一系列的社会功能。这是它的社会性。”2通过履行婚姻登记这一程序，不仅可以使当事人郑重的确认自己内心欲与他人缔结夫妻关系的意思，而且可以使这种婚姻关系向社会公开，受到社会的监督和认同，具有类似不动产物权变更登记所具有的社会公示公信力，产生法律效力。同时，公信力也保护信赖婚姻登记权利表征的善意第三人，是一种保护合理信赖利益的制度设计。法律以登记为婚姻状态的表征方式，建立起信息传递途径，第三人对于登记的信赖属于对系统的信赖，而这种对系统的信赖加强对个人的信赖，当对系统的信赖和对个人的信赖一致时，第三人的信赖就具有了合理性。而合理信赖使人与人之间形成良性互动，从而为建立法秩序奠定基础。3在实践中，有时会出现当事人为了某种目的假离婚，之后其中一人与第三人结婚，此时第三人所缔结的婚姻是受法律保护的，可见婚姻登记制度对保护合理信赖有着积极的意义。再次，婚姻登记便于行政机关对婚姻进行监督、管理，也为其他行政管理提供辅助。婚姻不仅是婚姻当事人之间的契约，而且关系到整个社会的安定。“婚姻关系成立与否，不仅关系到当事人之间人身关系和财产关系，对子孙后代之健康、财产继承权和第三人人身利益以及社会道德秩序影响甚巨，国家绝不允许当事人随意结合。家庭作为社会的基本细胞，长期以来被认为是国家安宁和社会稳定的基础和核心。”4婚姻登记公法性的一面使得其具有国家治理活动的色彩。国家的许多法律、政策都要通过婚姻登记进行落实和贯彻。在进行婚姻登记时，2段凰简析婚姻法对事实婚姻的态度，载当代法学2002年第9期。3李昕、赵红宇登记行为的类型化分析，载宪法学行政法学2006年第8期。4于海涌中国事实婚姻法律地位研究，载民商法论丛第18卷，第354384页。国家登记机关可以同时对婚姻进行审查，不仅要看婚姻当事人所提供的证明是否齐备，是否符合法律的要求，而且要看当事人是否符合结婚的实质要件，以防止强迫婚、早婚、重婚等非法婚姻的出现。5与此同时，有了婚姻登记，其他一些行政管理就有了载体，比如户籍管理、计生管理等，都是以婚姻登记制度为辅助手段的。可见，婚姻登记这一形式具有十分重要的价值和作用。第二节婚姻登记的效力从法律行为的分类上看，结婚行为是以发生身份上效果为目的的法律行为，属于亲属行为，从而与债权行为、物权行为相区别。亲属行为对当事人具有特别重要的意义，而且它们通常还涉及到公共利益或第三人利益，因此往往需要具备某种形式。6“亲属的身分共同生活关系，虽为以法律以前之人伦秩序为其基础之关系，但如让其随时成立，有时则可能违反人伦性，而有碍公序良俗者，势所难免。故在立法政策上，各国立法例，则对各种类型之亲属的身分行为予以要式性。”7法律行为以“是否须依一定方式为之”为标准，可以分为要式行为与不要式行为，要式行为的意思表示须依一定方式，或于意思表示外尚须履行一定方式。8要式法律行为在欠缺形式要件，原则上会造成该行为无效的后果，但法律通常会有许多例外的规定，使欠缺形式要件的要式法律行为并非一定无效。如我国台湾地区民法第七十三条规定“法律行为，不依法定方式者无效，但法律另有规定者不在此限。”该但书规定使得某些欠缺法定方式的法律行为也并非无效，台湾民法第一百六十六条的规定，就应属于但书的另有规定者，该条规定“契约以负担不动产物权之移转、设定或变更之义务为标的者，应由公证人作成公证书。未依前项规定公证之契约，如当事人已合意为不动产物权之移转、设定或变更而完成登记者，仍为有效。”可见在登记时欠缺公证书并不影响不动产物权契约的生效。德国民法典第一百二十五条也规定“欠缺法定方式之法律行为无效。欠缺法律行为所定之方式，致当事人之意思不明者，则其不5彭黎对婚姻登记制度的反思，郑州大学硕士学位论文，2006年。6德卡尔拉伦茨著德国民法通论，王晓晔等译，法律出版社，2003年版，第435页。7陈棋炎、黄宗乐、郭振恭著民法亲属新论，三民书局，2008年版，第35页。8郑玉波著民法总则，中国政法大学出版社，2003年版，第300页。明之部分无效。”该条文虽将欠缺法定方式的法律行为规定为无效，但限制了无效的范围，即只在致使当事人意思不明的范围内，对不明部分无效。古今中外，法律确认婚姻的形式多种多样，不同时期、不同国家法律确认的结婚方式有所不同，大体可分为仪式制、登记制和登记与仪式结合制三种类型。仪式制是指结婚须举行一定的仪式，取得社会的承认，婚姻即告成立。登记制即指结婚须履行法定的登记手续，婚姻才能有效成立的制度。凡未进行结婚登记，即使举行了一定的结婚仪式，婚姻也不能有效成立。登记与仪式结合制即指婚姻须履行法定的登记手续，又须履行法定的仪式，婚姻才能合法有效成立的制度。这一制度结合了仪式制和登记制两者的特点，登记和仪式两个程序都完成后，婚姻始能成立。我国结婚实行登记制，即结婚必须履行的程序是结婚登记。中华人民共和国婚姻法第八条规定“要求结婚的男女双方必须亲自到婚姻登记机关进行结婚登记。符合本法规定的，予以登记，发给结婚证。取得结婚证，即确立夫妻关系。未办理结婚登记的，应当补办登记。”由此可以看出，结婚登记是我国婚姻成立的法定程序，是合法婚姻成立唯一的形式要件。9男女双方在登记结婚并取得结婚证后，无论是否同居生活，无论是否举行结婚仪式，其婚姻都已经成立。仪式制是中国传统的结婚形式，对我国影响深远，现在仍有些人重仪式，轻登记，认为登记与否关系不大，只要举行了仪式，婚姻就可视为成立，这种观点是错误的。10如果男女双方仅举行结婚仪式或同居生活，但没有办理结婚登记的，则其婚姻没有成立。11另外，最高人民法院婚姻法司法解释（一）第五条规定“未按婚姻法第八条规定办理结婚登记而以夫妻名义共同生活的男女，起诉到人民法院要求离婚的，应当区别对待1994年2月1日民政部婚姻登记管理条例公布实施以前，男女双方已经符合结婚实质要件的，按事实婚姻处理；1994年2月1日民政部婚姻登记管理条例公布实施以后，男女双方符合结婚实质要件的，人民法院应当告知其在案件受理前补办结婚登记；未补办结婚登记的，按解除9杨大文、龙翼飞、夏吟兰主编婚姻家庭法学，中国人民大学出版社2007年版，第116页。10巫昌祯主编婚姻家庭法新论，中国政法大学出版社2002年版，第143页。11此处暂不考虑按照最高人民法院司法解释被认定为事实婚姻的情形，如果男女双方的婚姻按照司法解释的规定可以被认定为事实婚姻，即使未进行婚姻登记，其婚姻也是成立的。同居关系处理。”由此也可以看出，虽然我国法律和司法解释中只规定了无效婚姻和可撤销婚姻，没有直接规定婚姻不存在或“无婚”，但对于1994年2月1日以后未经登记而同居的男女，只能按同居关系处理，实质上他们之间的关系就是学理上所说的“不存在婚”或“无婚”。事实上，在有些国家的法律里是明确将无效婚姻和不存在婚姻相区别的，比如德国及瑞士民法，有无效婚姻（NICHTIGEEHE）与不存在婚姻（NICHTEHE）之别，前者因法院之裁判为无效，后者不须裁判，任何人得主张之。12通过以上的分析，我们可以得出一个结论在我国，婚姻登记的直接效力即婚姻的成立，婚姻登记行为的成立可以使婚姻成立。婚姻的成立与婚姻的有效既有联系又有区别，婚姻的成立是婚姻有效的前提，如果婚姻根本没有成立，即无婚，当然也就无所谓婚姻是否有效可言；然而成立的婚姻并不一定有效，其是否有效取决于是否符合法定的有效要件。如果符合法定的有效要件，则是有效婚姻；如果不符合法定的有效要件，则为无效婚姻或可撤销婚姻。婚姻的成立是一个事实问题，而婚姻的有效则是一个价值判断的问题，是统治阶级通过立法对已成立的婚姻所做的肯定的价值判断。13男女双方通过履行婚姻登记手续，使自己的婚姻得以成立，在此基础上，我们才能进一步讨论他们的婚姻是有效、无效或可撤销。具体的说，婚姻登记的效力有以下几个方面首先，婚姻登记使婚姻成立，意味着法律承认当事人之间存在婚姻关系，而不是同居等其他关系。其次，通过婚姻登记已成立的婚姻除违反了法定的有效要件外，应为有效婚姻，从婚姻成立之时起就产生法定的夫妻权利义务关系，并且非经法定程序不得解除婚姻关系。再次，通过婚姻登记已成立的婚姻，尽管可能因违反法定有效要件而为无效婚姻，但无效婚姻只是不能产生法定的夫妻权利义务关系，并非不能产生任何法律后果。既然婚姻登记行为直接关系到婚姻的成立，那么，在婚姻登记中存在瑕疵是否影响到婚姻的成立，也就是说有瑕疵的登记行为是否会被视为登记行为不存在，笔者将在下文展开具体的论述。12史尚宽著亲属法论，中国政法大学出版社2000年版，第16页。13余廷满著亲属法原论，法律出版社，2007年版，第160页。第二章婚姻登记瑕疵的实务分析第一节我国婚姻登记的程序结婚登记是我国公民结婚的法定形式要件，是确立夫妻关系的法定程序。根据婚姻法第八条的规定，要求结婚的男女必须亲自到婚姻登记机关进行结婚登记。符合法定实质条件的，予以登记，发给结婚证；未办理结婚登记的，应当补办。取得结婚证即确立夫妻关系，而是否举行结婚仪式，与婚姻成立无关。14具体来说，我国的婚姻登记主要有下面三个步骤第一，申请。要求结婚的男女双方，必须亲自共同到一方户口所在地的婚姻登记管理机关申请结婚登记。结婚不得单方申请，不得委托他人代理。申请时当事人提供的各种证件、证明必须符合法律法规的规定。结婚申请须采用书面形式，即由当事人填写结婚登记申请书。申请结婚登记的当事人，应当如实向婚姻登记管理机关陈述情况，不得弄虚作假。第二，审查。婚姻登记管理机关受理当事人的结婚申请后，代表国家全面审核当事人的结婚申请，一方面审查当事人所持证件是否真实、完备、有无伪造、涂改或冒名顶替的行为，另一方面审查当事人双方是否都符合结婚的法定实质要件，如发现当事人非自愿、有配偶等情况，应当不予登记。审查必须认真、细致、依法进行。第三，决定登记。婚姻登记管理机关审查当事人的结婚申请后，如认为结婚申请符合结婚条件的，应当及时准予登记，发给结婚证。当事人自取得结婚证之日起，即确立夫妻关系。15第二节婚姻登记瑕疵的常见类型虽然婚姻法和婚姻登记条例都对婚姻登记的程序作了规定，但由于社会实践的复杂性，当事人在进行婚姻登记时存在瑕疵的情况还是屡见不鲜，这其中的原因多种多样，有些是有意为之，有些是无心之过，所表现出来的形14何志主编婚姻继承法原理精要与实务指南，人民法院出版社，2008年版，第91页。15蒋月著婚姻家庭法，浙江大学出版社，2008年版，第98页。式也是五花八门。实践中比较常见的婚姻登记中的程序瑕疵主要有一、未到正确的登记机关登记。我国婚姻登记制度实行属地原则，当事人必须到有管辖权的婚姻登记管理机关进行登记。婚姻法和婚姻登记条例均规定，婚姻当事人必须到一方户籍所在地的民政部门或者乡镇人民政府申请婚姻登记，而不得异地申请登记。现实中，婚姻当事人到非一方户籍所在地的婚姻登记机关申请婚姻登记，或者到无权进行相关婚姻登记的机关申请婚姻登记，但这些婚姻登记机关也依其申请做出了婚姻登记行为，这种登记即是未到正确的婚姻登记机关进行的登记。16二、非婚姻当事人本人亲自登记。婚姻法和婚姻登记条例规定，婚姻当事人必须亲自到婚姻登记机关办理婚姻登记。而现实中却屡有非本人亲自到婚姻登记机关办理婚姻登记的情形发生。这有两种情形，一种是婚姻当事人与婚姻登记管理人员熟悉，婚姻登记管理人员对婚姻当事人的婚姻状况一清二楚，婚姻当事人一方到婚姻登记办理婚姻登记，婚姻登记管理人员也给办理了；另一种情形是“枪手”代替，婚姻当事人出于某种目的，自己不便或者不能亲自到婚姻登记机关办理登记，而找人代替，婚姻登记机关及婚姻登记管理人员审查不严，也给办理了。17三、婚姻登记管理人员资格瑕疵登记。婚姻登记行为是一种行政执法活动，而从事行政执法活动的人必须取得相应的行政执法资格。所以，婚姻登记条例规定“婚姻登记机关的婚姻登记员应当接受婚姻登记业务培训，经考核合格，方可从事婚姻登记工作。”民政部的规章也规定，婚姻登记管理人员实行资格认定制度，即婚姻登记管理人员必须经过培训，考试考核，合格者取得婚姻登记员资格，取得这一资格的人员才能在婚姻登记机关从事婚姻登记工作。但在实际工作中，不少婚姻登记机关特别是乡镇人民政府安排没有取得婚姻登记员资格的其他人员从事婚姻登记工作。这也构成婚姻登记程序中的瑕疵。18四、凭虚假的证件声明，或证件声明不齐全而进行的登记。根据婚姻登记条例等法律法规的规定，申请婚姻登记时，婚姻当事人要提供身份证明、16如乌鲁木齐市的刘某与香港女子黎某的婚姻登记是在刘某户籍地的乡政府民政部门办理的，而按规定乡民政部门对涉港澳台人员的婚姻登记没有管辖权，属于越权办理。17纪艳琼浅议婚姻登记程序瑕疵的法律后果，载江南论坛2007年第7期。18薛建国婚姻登记程序瑕疵与婚姻效力，HTTP/CHINAFINDLAWCN/INFO/LUNWEN/MINFALW/10681HTML（访问日期2009年3月16日）户口证明以及婚姻双方当事人无配偶、非禁止结婚的近亲属等证明文件和声明。在现实婚姻登记工作中，有两种证件声明存在瑕疵的情况较为常见一种是证件、声明不齐全，当事人缺少一种或数种所需的文件、声明；另一种是证件、声明存在虚假、伪造的情况，当事人在不能取得或不便取得某些证件时，通过各种途径伪造出相关的证件，企图蒙混过关。19五、婚姻登记管理机关颁发的结婚证上有瑕疵。在婚姻当事人双方符合法律规定的各种实质和形式条件时，婚姻登记管理机关应当予以登记，并发给结婚证，但某些时侯，由于婚姻登记管理机关工作人员的疏忽大意，婚姻当事人也疏于核查，结婚证书的制作过程中可能存在瑕疵，其中最常见的错误就是日期问题，按照民政部关于修改婚姻登记申请书和婚姻状况证明式样的补充通知的规定，“登记日期”应与当事人的“领证日期”及结婚证的发证日期相一致。这种婚姻登记中的细节问题，往往也是瑕疵出现的地方。此外，由于社会生活的复杂性，还有许多婚姻登记中的瑕疵问题，有时也会出现几个瑕疵并存于一个婚姻登记中的情况，这些瑕疵或大或小，形式多种多样，有些历经多年仍未被发现，其造成的隐患往往是在婚姻破裂或婚姻一方死亡时才显现出来，这对我们的立法工作和司法实践都提出了挑战。第三节我国司法实践中的案例分析目前我国在登记过程中存在程序瑕疵的婚姻并不少见，特别是在一些经济不太发达的地区，人们的法治意识还不高，婚姻登记管理机关的工作人员严格按照行政程序依法行政的意识也不强，造成许多婚姻在登记的过程中都存在瑕疵。许多瑕疵造成的隐患并没有显现出来，这主要是因为在登记中存在的程序瑕疵并未给婚姻当事人双方的日常生活造成任何影响，当事人双方依然以夫妻名义生活，随着岁月的流逝这些程序上的小瑕疵往往被人们淡忘，甚至很多人都没有意识到自己的婚姻存在程序上的瑕疵。只有当双方感情破裂要求离婚或者一方当事人死亡要继承其遗产时，这些婚姻登记程序上的瑕疵才有可能暴露出来。19如南京的刘某和李某进行结婚登记时，因所在单位没有及时为他们出具婚姻状况证明，两人急于结婚，便托关系从其他渠道弄到一份假婚姻状况证明，办理了结婚登记。虽然二人在登记时确是单身，但依然属于有瑕疵的登记。案例一胡加招遗产继承案2002年2月19日，胡加招与张明娣一起来到乐清市蒲岐镇办理结婚登记手续，因胡加招未带来离婚证明而未办成，但双方填好了结婚申请表格，后来胡加招因为生意繁忙赶回上海，他们委托胡加招的堂兄胡加定第二天带着胡加招的离婚证明到登记机关换取了两人的结婚证。2002年10月，胡加招因病去世，张明娣到上海市第二中级人民法院提起诉讼，要求依法继承遗产。胡加招之母郑松菊却在浙江省乐清市法院以乐清市民政局为被告提起行政诉讼，请求法院判决乐清市民政局撤销其颁发给胡加招和张明娣的结婚证。乐清市法院一审判决撤销了二人的结婚证。温州中院二审认定结婚证书有效。2006年底，上海二中院也就该遗产继承案作出一审判决，张明娣作为胡加招的妻子享有继承权。这起历时四年多的案件才告一段落。20案例二吉某某诉镇政府撤销婚姻登记案1999年徐某与身患癌症的吉某自愿结婚，徐某向镇政府申请登记结婚，并提供了印有吉某私章的结婚登记申请书及其他有关证明，镇政府根据申请并到他们家中为两人颁发了结婚证，但徐某与吉某所持的结婚证上的日期不一致，分别被填为3月10日和3月30日。2000年3月吉某病故。此后吉某与前夫李某所生的女儿吉某某以二人结婚证上日期不一致为由向市民政部门反映情况，高沟镇政府遂撤销两人的婚姻登记，经复议，镇政府又撤销了自己先前做出的决定。为此，吉某某提起行政诉讼，一审法院判决宣告徐某与吉某的结婚证无效。二审法院经审理以吉某某没有一审行政诉讼原告资格为由，撤销了一审判决，驳回吉某某的起诉。21案例三饶某诉民政局撤销结婚证书案饶某与胡某亲自到婚姻登记管理机关办理了结婚登记，但当时胡某已有两个月的身孕，为了顺利办理准生证，两人托民政部门的熟人将结婚时间提前了近一年。两个月后，男方饶某以其结婚证颁发程序违法为由，要求颁证机关撤销为双方颁发的结婚证书，遭到拒绝。后饶某在其与胡某的孩子出生四个月后，向人民法院提起行政诉讼，要求法院判决撤销双方的婚姻关系。此案经一审二20参见何勇、吴艳燕沪最大遗产案宣判，HTTP/FINANCEQQCOM/A/20061226/000526HTM（访问日期2009年3月31日）21参见王晓玫编著婚姻登记制度，当代中国出版社，2006年版，第7072页。审，2002年9月武汉市中级人民法院审理认为，民政局在为双方办理结婚登记时存在程序违法，但双方办理结婚登记均是出于自愿，且符合结婚登记的条件，故驳回原告的诉讼请求。22通过对以上三个案例的分析和对比可以看出，这三个案例中所涉及的婚姻在婚姻登记过程中确实都存在着程序上的瑕疵。这些瑕疵，有的是因为婚姻登记机关及其工作人员的原因造成的，有的是因为婚姻当事人和婚姻登记工作人员的共同过错造成的。可以说，司法实践中遇到的婚姻登记程序瑕疵多种多样。但我们必须注意到的是这三个案例中所涉及的婚姻都是仅仅在登记程序上存在瑕疵，并没有不符合婚姻实质要件的情形出现，可以称之为单纯的程序瑕疵婚姻。现实生活中有另外一些既存在程序上的瑕疵又存在实质上的瑕疵，比如父母违背子女意愿包办婚姻，在子女不在场的情况下替子女领取结婚证，又比如婚姻一方或双方当事人未达到法定婚龄或已有配偶，持伪造的身份证明或伪造的婚姻关系证明进行结婚登记等，这些婚姻的瑕疵不仅停留在程序的层面上，更触及了婚姻的实质要件，或者可以说，在这样的婚姻中，当事人及相关人员是通过违背程序要件的手段达到违背实质要件的目的，程序瑕疵只是其表现形式，实质瑕疵才是其本质，这与我们所讨论的单纯的程序瑕疵婚姻是截然不同的，必须要区别对待。这种兼有程序瑕疵和实质瑕疵的婚姻，往往被依法宣告为无效，这些婚姻之所以被宣告为无效，是因为它们违背了婚姻的实质要件，而不是因为它们在程序上存在瑕疵。因此我们并不能说只要是在程序上存在瑕疵的婚姻就是无效的。事实上，我们也看到，上面三个案例的审理虽然经过一些波折，但终审判决都没有因为婚姻存在程序瑕疵而宣告其无效或将其撤销。从婚姻程序违法与婚姻效力的关系来看，婚姻登记过程中的行政程序违法与婚姻当事人婚姻关系的效力是两个不同的问题，婚姻关系效力涉及当事人的人身和财产权利，一般情况下对当事人婚姻问题的解决应当贯彻当事人意思自治原则，由当事人自己决定是否结束婚姻关系，除非在违反法律的强制性规定情况下，才赋予他人以22参见刘文晖做手脚领到结婚证想分手先告民政局，HTTP/WWWCHINALAWEDUCOM/NEWS/21604/3500/39/2006/4/XI39679849124600211610HTM（访问日期2009年3月31日）干涉权。23同时，这些案例也告诉我们，婚姻登记中的瑕疵问题是客观存在的，由此引起纠纷也是不可避免的，而由于我国法律法规对此没有直接的规定，造成民政部门和各级审判机关在处理相关纠纷时没有统一的法律依据，由此可能造成对同一案件不同审判机关做出截然相反的判决结果。23王晓玫编著婚姻登记制度，当代中国出版社，2006年版，第74页。第三章婚姻登记瑕疵的法律后果第一节其他国家和地区对婚姻登记瑕疵的处理由于世界各国在法律传统、宗教文化、经济水平、以及政治结构等方面存在的差异，各国对婚姻中的具体程序问题的规定也是各不相同，对婚姻进行一些程序上的规定，却是各国不约而同的选择。既然各国都对婚姻程序有或多或少的规定，那么在实践中也就都会出现婚姻程序瑕疵的问题，面对这些有程序上瑕疵的婚姻，各国的处理方式也不尽相同。一、英美法系对婚姻程序瑕疵的处理（一）英国对存在程序瑕疵的婚姻的处理英国的婚姻制度在很长一段时间内都是由宗教法来规定的，虽然近年来也有婚姻案件法、家庭法等法律文件的出台，但总体上来说，其对婚姻的规定并不严格，英国的法律甚至并未直接规定结婚的必备要件。在程序问题上，各地区的规定也不尽相同，其中英格兰和威尔士的规定较为完整，结婚的程序主要分为申请、公告、举行婚礼和完婚四个阶段。婚姻双方当事人向婚姻注册处申请结婚注册之后，要经过一段时间的公告，才能获得注册官签发的结婚许可证，当事人双方在领取许可证三个月内必须举行婚姻，否则之前的手续全部作废，在婚礼之后，当事人还必须经过完婚的程序，整个结婚的程序才算正式完成。在英国的婚姻案件法（MATRIMONIALCAUSESACT1973）中，将结婚程序上不符合法律规定的婚姻，规定为当然无效的婚姻。但是需要强调的是，这里所谓“程序上不符合法律规定的婚姻”与我们所说的“程序上有瑕疵的婚姻”并不完全是一回事，并不是所有程序上有瑕疵的婚姻都被认定为当然无效，事实上，英国的法律文件里也对无效婚姻的排除做了规定，近年来法院的判例也逐步倾向于缩小无效婚姻的范围，而更注重于保护婚姻当事人和其子女的利益。（二）美国对存在程序瑕疵的婚姻的处理在美国，婚姻家庭方面的立法权属于各州，所以美国各州在婚姻制度方面的规定也不尽相同。在大多数州，结婚的程序基本上可以分为申请、签发许可证、举行仪式、登记这几个阶段。申请结婚的当事人双方在提出申请后，通过体检，并经过三到五日的等待期，才能获得政府或法院签发的许可证，并且必须在获得许可证后的规定期限内举行结婚仪式，结婚仪式通常是在有资格主持结婚仪式的法官、牧师或政府官员面前进行，结婚仪式之后，还要进行登记，但登记的目的只是为当事人双方提供档案，并积累相关的统计数据。与英国相类似的是，美国现在也越来越倾向于限制无效婚姻的适用范围，1971年州法律全国统一委员会通过了统一结婚离婚法（UNIFORMMARRIAGEANDDIVORCEACT），该法摈弃了“当然无效”的婚姻的见解，对各州立法有很大的指导意义。各州的审判实践中，违反婚姻程序的情形主要包括没有取得结婚许可证、在非管辖地取得结婚许可证、以错误的名字签发结婚许可证、主持结婚仪式的人没有合法资格等。美国各州一般不认为违反婚姻的程序要件会导致婚姻无效。对此法院所持的理由是“结婚的形式要件是指导性的而非强制性的”，只要举行了结婚仪式，“确保统计数据的准确和提供明确无疑地宣告双方当事人已经结婚的机会之立法目的已经达到”。24同时，面对有程序瑕疵的婚姻，美国法院通常会对当事人及主持仪式或签发结婚证的官员按各自的责任进行处罚。二、大陆法系对婚姻程序瑕疵的处理（一）法国对存在程序瑕疵的婚姻的处理在法国，结婚的程序主要分为结婚预备、举行仪式和进行登记三个阶段。在结婚预备阶段，申请结婚的当事人双方要进行体检，并要进行一定期限的公告并接受异议，此外还要主动提交出生证的副本。举行结婚仪式必须是在当事人住所或居所所在地的市镇的户籍官面前举行，随后，由户籍官当场制作结婚证书，对婚姻进行登记。根据法国民法典的有关规定，法国将当事人在举行结婚仪式时未亲自到场、非公开缔结的婚姻以及未在有管辖权的公务人员面前举行结婚仪式的婚姻等违反婚姻程序要件的婚姻与违反实质要件的婚姻一样，都认定为无效婚姻。但必须说明的是，并不是所有在程序上存在瑕疵的婚姻在法国都是无效的，只24刘青竹论婚姻成立的形式要件，郑州大学硕士学位论文，2007年。有这种瑕疵达到民法典明确规定为无效的程度时，这些婚姻才被认定为无效婚姻。一些尚未达到严重程度的瑕疵，并不导致婚姻无效的后果。比如结婚未进行要求的公告，或者公告与举行婚礼之间的期限未得到遵守，均不构成婚姻无效，但共和国检察官得要求对公务助理人员科处一定数量的罚金，并且对缔结婚姻的双方当事人或者指使缔结此项婚姻的人，按各自财产的比例科处罚金。25（二）德国对存在程序瑕疵的婚姻的处理在德国，结婚的程序大致也可分为三个阶段申请公告、举行仪式宣告、进行登记。在申请公告阶段，婚姻双方当事人要提出申请，并按规定进行一定期限的公告，如无异议，当事人必须在公告期间之后的六个月内举行结婚仪式。而结婚仪式必须在有管辖权的身份登记官面前举行，当事人双方必须亲自同时到场，并在登记官面前发出愿意缔结婚姻的意思表示，并且该意思表示不得附条件或附期限，之后登记官以国家的名义宣告双方的婚姻成立。在宣告之后，登记官应当对婚姻进行登记，但是登记与否并不影响婚姻的效力，婚姻的生效是以宣告的时间为准的。在现行的德国民法典中，只规定了可撤销婚姻而没有规定无效婚姻。根据德国民法典第一三一四条的规定，德国将程序上有瑕疵的婚姻，包括结婚当事人未亲自在户籍官员面前声明相互结婚之意愿或者该声明附条件或期限等，与违反实质要件的婚姻一样，都规定为可撤销的婚姻。但同时，德国民法典在第一三一五条随即对排除撤销的情形进行了规定，其中明确规定在结婚程序上有瑕疵的婚姻，如果婚姻双方在结婚之后以夫妻身份共同生活五年，倘若其中一人死亡则为直至其死亡并共同生活三年的，不得撤销。26另外德国的婚姻法还规定，如果仅仅违反管辖权的规定，婚姻的存续不受影响。这些规定都可以看出，即使在法律认为形式是必不可少的因而予以规定的情况下，法律也仅仅将形式视为一种达到目的的手段，如果该目的可以以其他方式达成，或该目的已失去了意义，那么形式这种手段是可以放弃的。（三）日本对存在程序瑕疵的婚姻的处理在日本，结婚须按户籍法的规定，经过申报才发生效力。日本民法典第七百三十九条规定“婚姻，依户籍法昭和22（1947）年第224号法律规25罗结珍译法国民法典，中国法制出版社1999年版，第192193条。26郑冲、贾红梅译德国民法典，法律出版社1999年版，第13141315条。定登记而发生效力。前项登记，须由当事人双方及二人以上成年证人署名的书面或口头申请。”27申报的事项有夫妻的姓氏、举办结婚仪式的年月日、当事人父母的姓名及其他户籍法所规定的事项。申报的地点可在丈夫和妻子的原籍或所在地。掌管户籍的市、镇、村长或接受申报的大使等人，必须在认定其完全符合法定形式，以及不存在婚姻障碍之后，才能受理申报。日本民法典第七百四十二条将未提出结婚登记申请的婚姻规定为无效婚姻，但同时该条规定“仅因登记申请欠缺第七百三十九条第二款规定的方式时，婚姻不因此而妨碍其效力。”28，可见当事人如不及时申报，即使有结婚的意愿，并已实际开始婚姻生活，也属无效婚姻，但在申报时有程序瑕疵，比如证人是未成年人，虽然登记属于违法的，市镇村长不应予以受理，但是一旦受理，其婚姻则完全有效。此外，具备了婚姻实质条件的当事人，在本人一方或双方全然不知的情况下，另一方或第三者作的申报，除了当事人一致明确表示不申报外，应解释为其婚姻有效。日本的判例对这样的登记也解释为可以经追认而有效，即明知已经登记并长期保持着婚姻的实质关系，这意味着对无效婚姻的默认，其婚姻的效力可一直溯及到提出申报之时。29可以看出日本对存在申报程序瑕疵的婚姻的效力是持肯定的态度的，不仅在证人问题上可以容忍瑕疵的存在，甚至在申报时当事人未亲自到场也并非一定会导致婚姻无效。（四）我国台湾地区对存在程序瑕疵的婚姻的处理我国台湾地区民法原第九八二条规定“结婚，应有公开仪式及二人以上之证人。”即系采取仪式婚主义。从而婚姻之形式要件有二其一为公开仪式，其二为二人以上之证人，缺一不可。30但值得注意的是，近来台湾民法对该条进行了重大修改，废止了仪式婚主义，而采用法律婚主义，新第九八二条规定“结婚，应以书面为之，有二人以上证人之签名，并应由双方当事人向户政机关为结婚之登记。”从而将结婚的形式要件修改为一是应以书面为之，二是应有二人以上之证人签名于书面，三是应由双方当事人向户政机关为结婚之登记。由于采法律婚主义的最新规定于2008年5月23起才开始施行，至今还不27渠涛编译最新日本民法，法律出版社2006年版，第157页。28渠涛编译最新日本民法，法律出版社2006年版，第158页。29日我妻荣、有泉亨著，夏玉芝译日本民法亲属法，工商出版社1996年版，第53页。30陈棋炎、黄宗乐、郭振恭著民法亲属新论，三民书局，2008年版，第112页。足一年时间，相关程序瑕疵的问题还不多见，所以我们暂且在采用仪式婚主义的旧条款的背景下，探讨台湾地区对待存在程序瑕疵婚姻的态度。总得来说，由于仪式婚主义对形式的重视，台湾对程序上有瑕疵的婚姻态度比较苛刻，通常情况下程序的瑕疵会导致婚姻的无效。31但后来民法于第九八二条第二项增列规定“经依户籍法为结婚之登记者，推定其已结婚。”虽然该项规定只是起到举证责任转换的作用，并不是说婚姻可以欠缺形式要件，但举证责任转换后，大大增加了主张婚姻无效者的举证难度，事实上是为存在程序瑕疵的婚姻保留了一线生机，如其已依户籍法为登记，则很可能被推定为有效婚姻。在台湾施行法律婚主义后，其对待欠缺形式要件的婚姻的态度如何，还有待进一步观察。三、小结通过以上的对比和分析，我们可以看出，为了使男女的结合在社会上被承认为正当的婚姻而要求履行某种形式，这是许多国家共同的现象。其目的是通过举行宗教的或习俗的仪式使婚姻的成立得到上帝的祝福或社会的公认。从婚姻法律规范的角度来看，这样做可以保证婚姻得到法律上的承认，同时把婚姻的成立公之于众。后来，随着婚姻与宗教的分离，完备的户籍制度较之仪式更能发挥公告的作用。尽管两大法系的各个国家在法律传统和法律制度方面存在着很大的不同，但各国对于存在程序瑕疵的婚姻都没有“一刀切”的规定为当然无效或可撤销，而是为司法裁量留下了很多余地，区分瑕疵的程度而区别对待，使判决的结果更合理化，更有利于保护婚姻当事人的利益。这对研究我国的婚姻登记瑕疵问题，有着重要的借鉴价值。第二节婚姻登记行为的性质为了更好的研究婚姻登记瑕疵的法律后果，我们有必要首先对婚姻登记行为的性质加以明确。关于婚姻登记行为的性质，法学界一直以来也有争论，主要有以下几种观点1、行政许可说。有部分学者认为婚姻登记与其他各种登记31也有说欠缺形式要件会导致婚姻不成立，但台湾学者的主流观点是在这一点上，没有区分婚姻不成立和婚姻无效的必要。行为的性质一样，故将其认定为一种行政许可。2、行政确认说。这是我国法学界目前的主流观点，认为婚姻登记只是政府出于公益对婚姻当事人双方结婚意愿