公司治理体系与法律体系建构课件

1、公司治理风险管理与法律风险防范体系建设:公司治理风险管理指南（征求意见稿）、企业法律风险管理指南、国有企业公司治理指引,中国社会科学院法学研究所 谢鸿飞,公司治理体系与法律体系建构,目录,导论 一、公司治理风险管理体系 （一）中国公司治理的现状 （二）中国公司治理风险体系建构：公司治理风险管理指南（征求意见稿） 二、公司法律风险体系建构 （一）中国公司法律风险的现状及其特点 （二）中国公司法律风险体系的建构：企业法律风险管理指南、COSO与EMR,公司治理体系与法律体系建构,导论:风险与法律风险,1、风险（risk）是文明的火山，人类的宿命 2、工业革命后风险的变迁 自然界与人类行为 德国社会

2、学家贝壳：风险社会 3、风险的界定 风险：某一特定危害性事件发生的概率和其后果的组合。一般由发生可能性和影响程度两个基本元素构成。 巴塞尔新资本协议（The New Basel Capital Accord） 法律风险：“包括但不限于因监管措施和解决民商事争议而支付的罚款、罚金或者惩罚性赔偿所导致的风险敞口。,公司治理体系与法律体系建构,公司治理与中国公司治理,1、公司治理 公司治理的关键在于明确合理地配置公司股东、董事会、管理层和其他利益相关者之间的权利、责任和利益，从而形成有效的制衡关系。 公司治理是指协调公司利益相关者之间关系的一种制度安排（公司治理风险管理指南（征求意见稿）。 2、公司

3、治理为什么重要 资本市场健康稳定发展的基础；投资者信心的基础；（中国、美国） 一国投资环境好坏的标志之一； 企业健康发展的基础； 提高企业竞争力的保证； 企业树立市场形象和融资的需要； 降低企业经营风险的需要； 企业参与国际合作与竞争的需要,公司治理体系与法律体系建构,廉洁和透明的社会 防范和减少腐败 正当合法地创造财富 增加社会福利 有助于建立具有法律和秩序的社会,公司治理体系与法律体系建构,公司,员工,供应商,客户,政府,股东,债权人,公司是利益相关者的集合,公司治理体系与法律体系建构,债权人,股东,政府,客户,员工,供应商,公 司,股权投资,权益报酬,债务投资,利息回报,支付产品与服务费

4、用,提供产品与服务,提供劳务,支付薪酬,提供原材料,支付货款,提供公共服务,缴税,现代公司本质上是一系列合同关系的组合,公司治理体系与法律体系建构,二）中国公司治理的问题 目前我国公司治理机构主要不是为了治理的需要，而是为满足公司法和证监会的要求而虚设的。 1、股东积极主义的缺失，“内部人控制”问题十分突出； 2、董事会规模不当，成员构成不合理，各董事的专长互补性差，董事的来源单一，外部人偏少； 3、董事会和监事会成员任命受到党管干部制度的严重影响。 4、董事会尤其是监事会形同虚设，未能真正发挥作用。 老三会：党委会、职工代表大会、工会 新三会：股东大会、董事会、监事会,公司治理体系与法律体系

5、建构,标准普尔对我国公司治理的评价,股权结构不够合理 大股东干预过多 资讯不透明 董事会缺乏独立性且效力参差不齐 投资者缺乏作为权益人应有的主动性,公司治理体系与法律体系建构,公司治理风险管理体系与公司治理风险管理指南（征求意见稿,一、结构 引 言 1 范围 2 规范性引用文件 3 术语和定义 4 公司治理风险管理原则 5 公司治理风险管理的过程 6 公司治理风险管理的实施保障 参考文献,公司治理体系与法律体系建构,二、原则 1、确保合规 2、信息沟通 公司的利益相关者之间应进行持续、双向、充分和及时的沟通，尤其是公司的相关部门要保证及时准确地披露公司所有重要事务的信息，包括公司目标、财务状况

6、、重大战略决策、绩效、所有权、关联交易和内部交易等重大风险事件以及公司治理风险管理有效性方面的信息披露。 3、权力制衡 明确董事会、监事会、经理层以及其他利益相关者的责权利，通过权力的有效制衡，防止一部分利益相关者的利益受到侵犯，确保有效实现所有利益相关者的利益均衡。 4、持续改进,公司治理体系与法律体系建构,三、公司治理风险管理的过程 1、明确公司治理的相关环境信息 公司治理内部环境信息与公司治理外部环境信息 2、公司治理风险评估 3、风险分析 4、风险评价 5、风险应对 运用风险识别方法识别出可能影响公司治理目标的风险源等，生成公司治理风险列表 分析这些风险列表中的风险源发生的可能性和后果

7、 对风险分析的结果进行评价。为确定风险状况，推荐一些示例 6、风险监督和检查,公司治理体系与法律体系建构,0,公司治理体系与法律体系建构,0,公司治理体系与法律体系建构,二、公司法律风险防范体系的建构,公司治理体系与法律体系建构,导言：中国企业之殇,40,1,30,7.3,0.02,平均寿命（年,法律风险防范费用支出比,中国,欧美,日本,企业,美国企业投入是中国的50倍,公司治理体系与法律体系建构,说明: = 第一级：美国、加拿大、欧盟、澳大利亚、日本 = 第二级： 东亚、东盟、印度、中南美洲、俄罗斯 = 第三级： 世界其他地区,法律风险影响因素1：地域,公司治理体系与法律体系建构,低,境内,

8、境外,未上市,合资,已上市,高,高,国有企业,全资子公司,合资,上海证券交易所,香港证券交易所,纽约证券交易所,合资,全资子公司,法律风险影响因素2：组织形式,公司治理体系与法律体系建构,上市公司的法律风险,信息披露风险 融资方式流程风险 关联交易风险 股权管理风险 公司信用风险 上市退市风险 中介管理风险 上市公司控制权风险 收购、并购、股权置换风险 同业竞争风险 股票股份回购风险,公司治理体系与法律体系建构,中国上市公司最大的法律风险：临时报告信息披露,公司治理体系与法律体系建构,21,公司治理体系与法律体系建构,特殊问题：中国法律风险的特性,1、政治与法律 法律问题与政治问题往往无法分离

9、，法律问题政治化；法律“问题化”后就成为政治问题 2、普遍主义与特殊主义 无论对企业还是个人，法律适用都有亲疏远近的特殊主义倾向 3、普遍违法与“选择性执法” 4、执法与司法中的自由裁量权无法控制,公司治理体系与法律体系建构,特殊问题：商业风险、法律风险与政治风险,1、规避民商法的合法行为，可能无法规避刑法 2、资产转让（采矿权转让、房地产项目转让）与股权转让 城市房地产管理法第39条 以出让方式取得土地使用权的，转让房地产时，应当符合下列条件： （一）按照出让合同约定已经支付全部土地使用权出让金，并取得土地使用权证书； （二）按照出让合同约定进行投资开发，属于房屋建设工程的，完成开发投资总额

10、的百分之二十五以上，属于成片开发土地的，形成工业用地或者其他建设用地条件。 转让房地产时房屋已经建成的，还应当持有房屋所有权证书,公司治理体系与法律体系建构,案例,上海地产富豪周小弟旗下的“懿德公司”被控“非法倒卖土地使用权罪” 2001年4月，周小弟以新世纪公司名义与上海的一家房产公司签订协议，以单价每亩20多万元、总价6.34亿元人民币的价格，受让了浦东三林懿德地块（以下简称懿德地块）2千多亩土地。同年5月，根据上述协议，新世纪公司与该家房产公司等共同组建了项目公司懿德公司，由周小弟任董事长、徐建刚任总经理。2001年9月至2006年11月，为牟取买卖土地使用权差价，周小弟、徐建刚以懿德公

11、司名义，在尚未支付全部土地出让金、未取得土地使用权证的情况下，以联合开发为名，先后将懿德地块2千余亩土地的使用权，以每亩50多万元至100多万元人民币不等的价格，非法倒卖给其他几家公司，从中收取了土地出让款20亿余元人民币,公司治理体系与法律体系建构,二、企业法律风险的国内主要标准,保险公司风险管理指引（试行） 关于指导民营企业加强危机管理工作的若干意见 企业法律审核工作若干规定 中央企业全面风险管理指引 期货公司首席风险官管理规定(试行) 证券公司风险控制指标管理办法 商业银行操作风险管理指引 中国保会关于加强保险资金风险管理的意见 银行业金融机构信息系统风险管理指引 商业银行合规风险管理指

12、引 深圳证券交易所上市公司内部控制指引 上海证券交易所上市公司内部控制指引 上市公司治理准则,公司治理体系与法律体系建构,国外主要标准,公司治理体系与法律体系建构,COSO ERM框架,COSO是“美国反欺诈性财务报告委员会”的英文字母缩写，由美国审计师协会、美国注册会计师协会等5个民间团体共同组成； 1994年7月，在整合、补充原4项报告基础上，COSO发布了内部控制总体框架 （Inter不适用l ControlIntegr适用ted Fr适用mework); 2004年9月，在原内控框架基础上，COSO发布了企业风险管理总体框架（Enterprise Risk M适用不适用gementIn

13、tegr适用ted Fr适用mework)。 COSO ERM是美国上市公司全面风险管理框架的参照性标准，也是当前最完善与严格的控制标准。它设定了全面风险管理的八项要素。这些要素对公司管理的战略层面、运营层面及作业层面都提出不同程度的要求,公司治理体系与法律体系建构,公司治理体系与法律体系建构,16个指标,包括两大类: 一类是直接因素，包括诉讼，涉案资产的规模及违规等情况。 一类是间接因素，部分市场结构，公司治理，行业特性等等,赛尼尔法律风险指数实时评价体系（Senior LR-Index,公司治理体系与法律体系建构,企业法律风险指南中企业外部法律风险环境信息,本行业的业务模式及特点； 国内外

14、与本企业相关的政治、经济、文化、社会、技术以及自然环境等； 国内外与本企业相关的立法、司法、执法和守法情况及其变化； 与本企业相关的监管体制、机构、政策以及执行等情况； 与本企业相关的市场竞争情况； 本企业在产业价值链中的定位； 企业主要的利益相关者及其对法律、合同、道德操守等的遵从情况； 与企业法律风险及管理相关的其他信息。 对于跨区域经营的企业，在进行外部法律风险环境调查时，要特别关注不同地区间可能存在的环境差异,公司治理体系与法律体系建构,指南中企业内部法律风险环境信息,企业的战略目标； 企业的治理结构； 企业盈利模式和业务模式； 企业的主要经营管理流程/活动、部门职能分工等相关信息；

15、企业在法律风险管理方面的使命、愿景、价值理念 企业法律风险管理工作的目标、职责、相关制度和资源配置情况； 企业法律事务工作及法律风险管理现状； 利益相关者的法律遵从情况和激励约束方式； 本企业签订的重大合同及其管理情况； 本企业发生的重大法律纠纷案件或法律风险事件的情况，本企业相关的法律规范库和法律风险库； 本企业知识产权管理情况； 企业法律风险管理的信息化水平； 与法律风险及其管理相关的其他信息,公司治理体系与法律体系建构,三、公司法律风险防控该体系建构的基本理念,理念 1、事后事先 国有企业法律顾问管理办法第一次正式提出“企业法律风险”一词。法律顾问的工作原则：以事前防范法律风险和事中控制

16、法律风险为主，事后法律补救为辅。 2、局部（个案）全面 3、被动主动 4、服务管理,公司治理体系与法律体系建构,公司法律风险防控该体系建构的基本原则,1、宏观与细节兼顾，制度设计为主 （1） 所有的公司都有一大套管理制度。大到包括对外投资、小到包括差旅费报销等，应有尽有。 （2）如果将企业主要精力放在所有细小的、或微不足道的控制上，往往会舍本求末 ERM框架要求董事会与管理层将精力主要放在可能产生重大风险环节上，而不是所有细小环节上，将风险管理作为内部控制的最主要内容，这是一个革命性的变化,公司治理体系与法律体系建构,案例,承办部门合同管理员1意见：-维护中心赵华（2012-09-2911:3

17、2:48）承办部门合同管理员1意见：请白如江总经理阅示。-维护中心赵华（2012-09-2911:37:26）承办部门领导审签1意见：同意-维护中心白如江（2012-09-2916:42:50）承办人2意见：-维护中心王彩清（2012-09-2916:47:33）相关部门领导审签意见：-省网络分公司运行维护部柴海波（2012-09-2917:45:19）部门内部审签意见：-省网络分公司运行维护部严保国（2012-09-2919:25:59）相关部门领导审签意见：应由计划管理部审-省网络分公司网络建设部程彦春（2012-10-0808:29:31）部门内部协助审签意见：审批通过-省网络分公司运行

18、维护部何宇清（2012-10-0809:10:44）部门内部审签意见：同意-省网络分公司运行维护部严保国（2012-10-0810:42:42）相关部门领导审签意见：审批通过-省网络分公司运行维护部柴海波（2012-10-0814:12:01）相关部门领导审签意见：-省网络分公司财务部边勇（2012-10-0816:33:33）部门内部审签意见：同意-省网络分公司财务部傅卫东（2012-10-0817:45:45）相关部门领导审签意见：同意-省网络分公司财务部边勇（2012-10-0915:38:02）承办人2意见：-维护中心王彩清（2012-10-1009:18:15）相关部门领导审签意见：

19、请党建军高级经理会审-计划管理部温健朴（2012-10-1013:00:29）部门内部审签意见：请计划管理部冀育智主管会审。-计划管理部党建军（2012-10-1015:14:45）部门内部协助审签意见：同意。-计划管理部冀育智（2012-10-1110:48:05）部门内部审签意见：同意。-计划管理部党建军（2012-10-1111:00:44,公司治理体系与法律体系建构,2、量体裁衣，实事求是 充分考虑以下因素 地域 行业 公司组织形态 股权结构 外部环境,公司治理体系与法律体系建构,3、执行比设计重要 4、分权与制衡（checks and balances） 国家是缩小的公司，公司是放大

20、的国家 分权：横向与纵向 制衡：将所有业务活动分离出授权、批准、执行、记录及监督，并将这些职能分别授于不同部分执行，形成一个相互牵制、相互制约的过程，是内部控制的精髓,公司治理体系与法律体系建构,三、公司法律风险体系的基本环节,2,公司治理体系与法律体系建构,1,2,3,法律风险管理目标,风 险 分 析,制度、流程、组织、职能、信息系统,风 险 控 制,实 施 评 估,对法律风险实现全面、规范、动态的管理，提高法律风险控制能力，降低整体法律风险水平，为公司战略的实现保驾护航,法律风险管理体系最终应落实到制度、流程、组织、职能和信息系统,三大模块形成 动态管理系统,通过对法律风险进行识别、测评和

21、分析，全面认识企业面临的法律风险,对法律风险控制实施情况进行评估,制定、落实风险控制计划，实施风险控制,公司治理体系与法律体系建构,公司治理体系与法律体系建构,二）具体运作程序 1、收集风险管理初始信息 包括战略、财务、经营、法律风险四个方面，收集集团公司及各子公司与风险和风险管理相关的内部、外部初始信息。确定收集信息的责任层级、初始信息收集方法、初始信息收集工作成果。 2、风险识别 企业业务流程和管理流程，对相关领域内识别出的风险进行描述、分类，对其原因、影响范围、潜在的后果等进行分析归纳，最终生成企业的风险清单。 风险清单示包括风险代码、风险名称、行为代码、引发风险行为、引发责任和后果、涉

22、及部门、涉及主体、涉及业务、管理活动等,公司治理体系与法律体系建构,3、风险评估 对识别出的风险，综合考虑导致风险事件的原因、风险事件发生的可能性及其后果、影响后果和可能性等因素，并结合企业风险管理的目标、成本和收益、资源的投入安排等因素，通过以定性和定量向结合的方法进行分析，以频次和产生损失和影响程度为坐标，按坐标分为重大、重要、一般风险三级，为风险的应对提供支持。 4、风险应对措施 风险应对是指企业针对风险采取相应措施，将风险控制在企业可承受的范围。项目组根据对风险的评估结果，在风险应对方面，采用制定风险应对策略及措施、制定和实施风险应对计划等工作环节,公司治理体系与法律体系建构,移动：法

23、律风险数据库,基本信息区,法律信息区,管理信息区,公司治理体系与法律体系建构,将每个风险行为测评维度的判断结果代入内置计算公式的测评表后，即可计算出每个风险的可能性、损失度和风险水平,公司治理体系与法律体系建构,法律风险分级是根据法律风险水平的高低，并结合管理需要，对风险做出的区分，通常情况下可以分为五级，等级越高代表风险水平越高,公司治理体系与法律体系建构,确定重大法律风险的三个原则：1、风险水平很高；2、风险损失度极高；3、风险所含风险行为的风险水平极高,原则1,原则3,原则2,公司治理体系与法律体系建构,5、应对措施实施监督与改进 风险应对是一个递进的动态过程，会随着内外部风险环境变化而

24、变化，同时执行风险应对措施会引起企业风险情况的改变。在应对计划实施的同时，确定了应对措施实施监督与改进计划，及时监督和检查风险管理流程的运行状况，并根据发现的问题对风险管理工作进行持续改进。 6、风险管理制度确立 建立健全风险管理制度办法，包括但不限于建立风险管理报告制度、风险管理监督、考评、奖惩制度、责任追究制度、以及完善各级管理规范文件等，在此基础上，进一步优化风险管理工作流程,公司治理体系与法律体系建构,董事长、总经理,各业务主管领导,各业务部门,各业务人员,法律顾问、外部律师,法律事务机构、律师所,总法律顾问,组织保障,公司治理体系与法律体系建构,管理层 CEO,董事会,全面风险管理组

25、织架构,第一道防线：把风险管理与内控要求融入业务单位的制度与流程中，其职责是： 识别本专业业务的风险； 对业务执行过程中的相关风险作出评估； 决定本专业风险转移、避免或减低风险的策略； 设计风险策略的相关内部控制，并落实到制度、流程并贯彻执行； 承担风险防范主体责任,第二道防线： 负责领导和协调公司内各业务单位的风险管理工作，其职责是： 编制全面风险管理和内控制度，确定度量风险和评估风险的界限； 对各业务单位的风险进行组合管理； 建立风险信息系统和预警系统 、厘定关键风险指标； 负责风险信息披露、沟通、协调员工培训和学习的工作,第三道防线：通过系统的方法，监督、评价和改进企业的风险管理、内部控

26、制和治理流程，其职责是： 企业内部活动的监督者； 防错纠弊的检察员； 监控企业运作和资源使用的效率和效果； 协助外部审计人员,1,2,3,3,2,1,业务管理部门：侧重本专业风险管理 一线操作单位：侧重于执行,风险管理部门：侧重于风险综合管理,内部审计部门：侧重于监督,风险管理,内部审计,业务管理部门,一线操作单位,公司治理体系与法律体系建构,公司治理体系与法律体系建构,制度建构,建立健全风险管理制度办法，包括但不限于建立风险管理报告制度、风险管理监督、考评、奖惩制度、责任追究制度、以及完善各级管理规范文件等，在此基础上，进一步优化风险管理工作流程,公司治理体系与法律体系建构,中石油内控体系示例1,一、章程：公司章程、股权管理办法。 二、董事会：董事会工作条例、董事会工作手册、审计委员会章程。 三、监事会：监事会工作手册。 四、高级管理人员：中石油高级管理人员职业与道德规范、中石油经营管理者职务竞聘实行办法、股份公司领导办公制度、中石油机构设置方案。 五、员工：关于公司总部机关开展岗位竞聘的实施意见、中石油中层及以下管理人员业绩考核指导意见、中石油公司机关部门职能及专业公司职责范围、中石油员工职业与道德规范、国有企业领导人廉洁自律“五不准”规定、关于进一步规范员工岗位职责描述的通知 、员工手册、岗位规范、员工岗位职责描述、中石油员工教育