公司制企业“非公司化”运作之现状与对策初探

1、公司制企 业“非公司化 ”运作之 现状与对策初探周铭现代意义上的公司制度，若从 17 世纪初荷兰设立东印度公司 时算起，诡今已有四百多年的 历史，经过这 四百多年的 发展演进， 公司法律制度已愈来愈科学愈来愈完 备，公司这一组织形式 业已 成为人类进行物质资 料生产，发展经济，追求利润最大化的最主要 的经济组织形式。数百年来的人类实 践证明，公司这种组织 形式为 人类经济发 展和社会 进步积累了巨大的物 质财 富，迄今为止，可以 说它是人类进行物质文明生产、实现 利润最大化的最好 组织形式。作为人类 文明的共同成果， 现 行公司制度在我国源自改革开 放伊始。从某种程度上说 我国 现行公司制度就

2、是改革开放的 产物。 从 1979 年中外合资经营 企业法的颁 布到 1993 年中华 人民共 和国公司法 ）（以下简称“公司法 ”的）出台，以及近十年来有关公司 法的一系列配套 规定和相关姊妹法的 颁 行，我国公司法律制度体 系已基本建立，并逐 渐趋于完善和合理。但是，公司法及其相关制 度在 现实施行中，却不尽人意，尤其是在中小国有企 业改 制设 立的众多有限公司和以 发起方式 设 立的众多非上市股份公司 中，其运作与管理根本不 顾及公司法的 规定，有的甚至 严 重违反公 司法的 规定，几成犯罪。这 种情况 给社会主 义市 场经济 的健康运行 和持续发展，造成了极大危害。概括起来说 ，这类公

3、司制企 业违反 公司法的主要特点是 “非公司化 ”运作，即 :名义 上已依公司法改制 或新 设立为公司制企 业，并办理了工商登 记及法定的所有相关于 续，堂而皇之地成 为了现代企业制度意 义上的公司，但在管理运行 中却 丝毫没有改 变，仍一承不变地沿用老国有企 业的管理方式，沿 用“厂长经 理负责制”，这类企业仅仅 是戴上了 “公司”这顶 帽子而 己，帽子下的 “人”还是那个 “人”，这就 产 生也大量畸形的市 场经济 主体 帽子公司 ，从而必然地 给市场经济 运行造成种种的障碍， 扰乱市场经济 的正常 发展，使公司不 仅不能发挥其固有的 现代企 业制度之 长，达到实现利润最大化的目 标， 而

4、且 丧失了原国有企 业制度的一些相 对优势 ，给社会主 义市场经 济造成了巨大危害。一、公司制企业 “非公司化”运作之现状 公司制企 业非公司化 运作之 现 象，可谓形形色色，千差万 别， 概括起来具代表性的有以下 诸种 :（一）长 年不开股 东会股东会（或股东大会 ）是公司的 权力机构，是由全体股 东所组成 的表达公司意志的非常 设机构。根据我国公司法第三十条和一百零三条之 规定，有限责 任公 司股 东会具有十二 项职权 ，股份有限公司股 东大会具有十一 项职 权，这些职权都是关于公司最基本、最重大问题 的决 议权，对这 十 多个方面的 问题，公司依法必 须召开股 东会议投票表决，由股 东按

5、 出资比例行使表决 权，并以股东会决 议的方式决定之，公司其他任 何机构、人员 均无 权决定 这十多个方面 问题中的任何一 项。股东 会 议分为首次会 议、定期会议 及临时会议，其决议分为普通决 议和特 别决 议，普通决议 是对公司一般事 项所作的决 议，只需经 代表 1/2 以上表决 权的股东通过。特别 决议是对较 之公司一般事 项更为重 要的事 项所作的决 议，须经代表 2/3 以上表决 权的股东通过。但是， 在我 们前面所述的 帽子公司 里，股东会（或股 东大会 ）却长年不 开一次会 议，有的公司自成立后就没有召开 过股东会（或股 东大会 ）， 无论是对公司一般事 项还是对较 之一般事

6、项更为重要的事 项，股 东均无法行使股 东权 ，出资者利益 严重受 损，公司所固有的内在的 科学管理机制被破坏， 现代企业制度之 长元法发挥 ，公司徒有虚 名，蒙骗了债权 人，蒙骗了国家 经济 管理机关和社会公众，社会主 义市场经济 秩序链条的 这一环节 被严重锈蚀。更为 可怕的是，在 这 种帽子公司 里，股东们对长 年不开股 东会（股东大会 ）的作法，从 来没人提出异 议，没有人依法要求行使股 东权，难道是 对自己投 资 出去的数以万 计 甚至十万百万 计的资产毫不在乎 吗?不是，在这背后有着其独特的 问题根源 （下 文将予 详述 ）。（二 ）董事会被 办公会取代在帽子公司 里，董事会往往被

7、形形色色的 办公会所取代。这 些办公会的参加人 员元外乎有 :党委 书记、董事长、正副总经理、三 总师、工会主席、办 公室主任等等，他 们的身份决定了他 们 不会代 表股 东的利益，但是，这种办公会的 权力却大得很，事 实上除囊括 了董事会的全部 权力外，公司党政工群包括 经理的 权力，全都九九 归一，由办公会 统包统揽。由于公司董事会被办 公会取而代之，股 东选举 出的代表股 东 利益的董事也就元法行使表决 权。 公司法第四十六条和第 -一百一十二条分 别规 定，有限责任公司与 股份有限公司的董事会各自具有十 项职权 ，但 帽子公司 董事会 的这些职权均被剥 夺，转归办公会行使。这 种违反公

8、司法的行 为不 仅侵害了公司股 东的权利，而且直接侵犯了公司 职工的 权利因为 我国公司法 规 定，两个以上国有企 业或者其他两个以上国有投 资 主体设立的有限 责任公司，以及国有独 资公司，其董事会成 员中应 当有公司 职工代表，董事会中的 职 工代表同 样享有 表决权，但是帽子公司 的办公会里无 论如何也是没有 职工代表 参加的，各种 办公会在表决 时 ，一把手往往有决定 权，这就 导致公 司大小事情均由一把手 说了算，这种公司与 厂长经 理负责制下 的老国有企 业并无二致。唯一有区别 的是，专职 的经理（董事长兼 任经理的例外 ）没了 应有的 权力，公司法第五十条和第一百一十九 条规定的

9、 经理的八 项职权 基本上也被 办公会取代 （大部分被董事 长 行使 ）。（三 ）监事会形同虚 设监事会是公司制企 业的监督机构，对公司执行机构的 业务 活 动进 行专门监 督，在执行职务时 ，有时还 可对外代表公司。如，对 董事提起 诉讼 或聘请律师、会计师提供帮助等。依照公司法的规 定， 监事会享有 检查公司 财务，监督董事、经 理执行事 务，要求董事、 经理纠正损害公司利益的行 为，提议召开 临时股东大会以及章程 规定的其他一系列 权利。监 事会通 过行使 这些权利，建立了公司内 部有效的自我 监督和自我 约束机制，保证公司行 为的规范及实现 股东权 益的最大化，从而使公司制度的科学性得

10、以充分 发挥。但是， 在帽子公司 里，监事完全形同虚 设 ，从来都不开展活 动 和履行 职 责，甚至发生董事 长、总经 理等高 层管理人 员都不能 说清楚 监事会 是由哪些人 组成的笑 话。 帽子公司 的这种监事会，事实上只在公 司设立登记时，因登记需要，拼凑起来，报工商登 记部门备个案而 己，其后在公司就完全被 谈忘了，更不用 说依公司法第五十四条和 第一百二十六条去行使 监事会的 职权了。（四）与关联公司的管理关系混乱不清在由帽子公司 为母公司 组建的企 业集团里，常常出现以集 团名义对成员企业进 行人事任免 （包括任免成 员企业法定代表人 ） 或由集 团公司 （即母公司 ）对子公司及其他

11、关 联企业进 行人事任免 （包括法定代表人 ）的现象，也常常出 现用与此相 类似的文件干 预、 调控成员企业或子公司生 产经营决策的现象0根据国家工商行政 管理局关于印发企业 集团登记管理 暂行规定的通知 （以下 简称 企业集团登记暂 行规定勺，企业集团不具有企 业法人资格，而其 成员则是有法人 资格的企 业事业或社会 团体单位，集团根本无 权 发文对集团成员企业进行人事任免，集 团成员企业的人事 问题应 依公司法等法律 规定和企 业章程的 规定按法定方式 处理。集团 直 接发文对成员企业进行人事任免以及干 预、调 控成员企业的生产 经营 活动、是对 集团与成 员企业之间关系不理解不清楚的表

12、现。同 样，集团母公司也无 权对子公司 发文任免干部或以行政命令干 预 调控子公司的生 产经营 行为，根据企业集团登记暂 行规定，集团母 公司 仅仅是子公司的控股股 东，其对子公司的决策和人事等重大 问题，只能通过参加子公司的股 东会议或被选举为 董事后 参加董事会 议，以投票表决的形式来 实现 ，根本无权直接以自己的 名义对 接受其投 资的公司指手划脚。（五 ）规章制度与章程脱 节帽子公司 在制定规章制度 时，根本不考虑章程的 规定，帽 子公司 的章程 仅在公司登 记时 作为必要的王商登 记文件使用一 次，其后不再 发 生任何作用，公司的大量 规章制度与章程相悖， 现 实管理中，大量公司 职

13、员 只知道有 规章而不知道有章程，二者 发生 冲突时皆只考 虑规章而不 顾及章程之 规定，这实为 市场经济 体制 之忧。二、问题的根源出现 帽子公司 这种 现 象的主要根源有三 :（一）片面追求建立 现代企 业制度是大量 帽子公司 产生的 诱 因建立现代企业制度，促进经济 的发展，是人们的良好愿望和初 衷，但在设立公司的条件 还不成熟的情况下，一味要求企 业改制 为 公司，认为一旦改制 为公司后，企业的症 结、毛病就迎刃而解了， 大量非公司制企 业闻风 而动 ，蜂涌而上，竞相改制 为 公司，这必然违背公司设立的内在 规律，以致产生帽子公司 这种名不符 实的 假公司。（二）虚假出 资 得以成行是

14、 帽子公司 产生的罪魁 祸首。 出资者利益是公司科学管理机制的源 动力。著名经济 学家 厉 以宁教授曾形象地把公司比作建筑工地上的水泥 搅拌机，把出 资 者利益比作 电源，给搅拌机接 电以后，它才会正常运 转起来，对于 公司来 说，公司的出 资者为了追求其投入的 资本利益，必然致力于 发挥公司的科学管理机制，促使公司效益最大化。这 是公司科学运 转的一般规律。但本文所称的 帽子公司 正是违背了这一规律，导 致公司的科学管理机制 丧失了源 动力。大凡 帽子公司 ，其出资都是不到位的，多数股 东的出 资是虚 假的，虚假的出 资使其股 东在公司没有利益追求目 标，前文述及的 长年不开股 东会，却没有

15、股 东出面 质疑，正是这个原因使然。 帽 子公司 虚假出 资的一般作法是，由 拟改制 为公司的企 业作为发起 人，将其绝大部分甚至全部 资产 交付验资 ，并缴付，从而成为公司 的绝对控股股 东，对于法律规定设立公司所必需的其他出 资者（法 律规定的公司股 东人数下限 ），则由上述 拟改制 为公司的 企业通过操作以虚假出 资的方式凑 够法定股 东人数。其 操作 的 一般方式是，将其他法人企 业的部分 资产 交付验资 ，但并不转移其 实际 占有，更不缴付，验资完毕，公司设立后，其资产 与公司没有 任何关系，该出资者仍然独立 拥有并经营着曾交付 验资的资产，新 设立公司实际资 本仅限于原拟改制企 业

16、投入的资产，所以公司事 实上仅有一个股 东，公司大小事 务均由 这个股东说 了算，公司里，有出资者利益 的仅有一人，在这种情况下，帽子 公司 的产生也就水到渠成了。当然，虚假出 资得以成行，操作得以成功，工商行政管理机 关和验资评估机构是 难辞其咎的。（三）公司法律意 识和公育法律知 识的欠缺，使人 们对帽 子公司 见惯不惊。尽管公司法 颂布已近十年了，但人 们对公司必 须依公司法律 规范进行管理运作的 认识仍然不 够，众多的公司经营者管理者中， 熟知并能运用公司法律 规定的寥寥无几， 对于哪些是股 东会的 权 利范围，哪些董事会有 权决定，哪些是经理的职权，大多分不清， 便胡子眉毛一把抓，班

17、子成 员 开会一合 计就作出了决定，公司 职员 们对此则见惯不惊，原国有企 业的一套做法在人 们印象中已根深 蒂固，没人认为 有何不适，这充分暴露出人 们公司法律意 识和 公司法律知 识的欠缺。市场经济 就是法制 经济的论断在 这里成了 空 谈。在公司制企业 中再一次普及公司法律知 识势在必行。三、解决问题的对策要彻底消灭帽子公司 ，笔者认为应 从两个方面着手，一是杜 绝 帽子公司 继续产 生，二是规范、整顿现 有 帽子公司 ，使之成 为真正意 义上的公司，对那些病人膏育无可救 药的帽子公司 则应 坚决取 缔。（一）严把工商注册登 记 关工商登 记机关严格执行注册登 记管理 规定，将不具备真正

18、意 义上公司条件的公司拒之 门外，不让帽子公司 取得进入市 场参 与市 场运转的主体 资格，是杜绝帽子公司关 键，而工商登 记机关 严 格把关的关 键又在对验资 工作的重点 监督，加强对验资机构、资产 评估机构的 监 督管理，对出具不 实 的验资报 告的中介机构 给 予重 罚，对采取操作 方式 骗取工商登 记者依法予以追究，确保股 东的 出资真实、合法、有效，只要出资 是真 实合法的，股东自然会行使 出资者权利，从而根本上改 变帽子公司 股东不行使股 东权 的现 状。（二）强化公司管理 层的公司法律知 识培训，提高公司员工的 公司意 识 。依法管理，是当代企 业家必须具备的素 质，公司法是公司制企 业的根本大法，是 规范公司的 组织 和行为的基本 规范，公司的设立 和运 转必须严 格依其 规定而行，然而所有 帽子公司 的绝大多数 管理人 员对于公司法来 说，基本都还处于零认识 水平，根本分不 清股 东会与董事会及 经理的职权 范围，更不懂得公司与分公司、子 公司及其关 联 公司的关系，擅 长的只是行政命令和高度集中的管 理方式，厂长经 理负责制在帽子公司 里仍然充 满活 力，并得到高效 实施，很多行 为已严重违反公司法律 规定甚至可能 构成犯罪，当事者却悍然不知，正所 谓无知者无畏， 这是公司制企 业非公司化 运作的一个痛疾，必 须彻 底清 除