独立董事相关规定总结

1、独立董事相关规定总结 本文主要内容来自证券相关法规的规定， 另外借鉴了沈春晖总结的部分内容， 合并一起， 做 学习之用。独立董事制度是证监会对上市公司的一条硬性要求， 虽然我国很多上市公司的独立董事最 终沦为证明其公司治理结构完善的一个 “花瓶 ”，很多学者也对 “监事会 ”和 “独立董事 ”并存的 中国特色公司治理结构提出诟病， 但是， 不可否认要求建立独董制度的初衷是好的。 本文关 注的不是独董制度是否合理， 而是从投行实务的角度总结和讨论独立董事制度的相关规定和 规范要求。一、独立董事任职资格独立董事任职资格应符合 公司法 、关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见 上市公司高级管理人员

2、培训工作指引、深圳证券交易所独立董事备案办法（2008 年修订）等相关规定。1、公司法、证券法的相关规定 证券法第一百三十一条第二款：有中华人民共和国公司法第一百四十七条 规定的情形或者下列情形之一的，不得担任证券公司的董事（包括独立董事）、监事、高级 管理人员：一） 因违法行为或者违纪行为被解除职务的证券交易所、 证券登记结算机构的负责人或 者证券公司的董事、监事、高级管理人员，自被解除职务之日起未逾五年；（二）因违法行为或者违纪行为被撤销资格的律师、注册会计师或者投资咨询机构、 财务 顾问机构、 资信评级机构、资产评估机构、验证机构的专业人员， 自被撤销资格之日起未逾 五年。证券登记结算机

3、构、 证券不得招聘为证券公司的从业第一百三十二条 因违法行为或者违纪行为被开除的证券交易所、服务机构、 证券公司的从业人员和被开除的国家机关工作人员， 人员。第一百三十三条 国家机关工作人员和法律、 行政法规规定的禁止在公司中兼职的其他人员，不得在证券公司中兼任职务。中华人民共和国公司法 第一百四十七条 有下列情形之一的， 不得担任公司的董事、监事、高级管理人员：（一）无民事行为能力或者限制民事行为能力；（二）因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序，被判处刑 罚，执行期满未逾五年，或者因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未逾五年；（三）担任破产清算的公司、企业的董事或者厂长、经

4、理，对该公司、企业的破产负有 个人责任的，自该公司、企业破产清算完结之日起未逾三年；（四）担任因违法被吊销营业执照、责令关闭的公司、企业的法定代表人，并负有个人 责任的，自该公司、企业被吊销营业执照之日起未逾三年；（五）个人所负数额较大的债务到期未清偿。2、证券公司治理准则证监机构字 2003259 号行政法规，诚实信用，具第三十九条 1、独立董事应掌握证券市场的基本知识及相关法律、 有五年以上 相关工作经验。下列人员不得担任独立董事：（一）在证券公司或其关联方 任职的人员及其直系亲属、主要社会关系 ；（二）在持有或控制证券公司 5%以上股权的股东单位或在证券公司前五名股东单位任职 的人员及其

5、直系亲属和主要社会关系；（三）持有或控制证券公司5%以上股权的自然人股东及其直系亲属和主要社会关系；（四）为证券公司及其关联方提供财务、法律、咨询等服务的人员及其直系亲属和主要社 会关系；（五）最近一年内曾经具有前四项所列举情形的人员；（六）在其他证券公司担任 董事的；（在其他证券公司担任独董可以，其他都不可以）（七）公司章程规定的其他人员；（八）中国证监会认定的其他人员。第四十条独立董事与公司其他董事任期相同，但是连任不得超过两届。证券公司应将独立董事的有关材料向中国证监会、公司注册地及主要办事机构所在地中国证监会派出机构备案。第四十一条 独立董事在任期内辞职或被免职的，独立董事本人 和证券

6、公司 应当分别向公司注册地及主要办事机构所在地中国证监会派出机构和股东会提供书面说明。3、证券公司董事、 监事和高级管理人员任职资格监管办法证监会令令第3 9号 2006年12月1日起实行第十条 取得独立董事任职资格， 除应当具备本办法第八条 （ 正直诚实，品行良 好；熟悉证券法律、行政法规、规章以及其他规范性文件，具备履行职责所必需的经营 管理能力。）规定的基本条件外，还应当具备以下条件：（一）从事证券、金融、法律、会计工作5年以上；（二）具有大学本科以上学历，并且具有学士以上学位；（三）有履行职责所必需的时间和精力。第一条独立董事不得与证券公司存在关联关系、利益冲突或者存在其他可能妨 碍独

7、立客观判断的情形。下列人员不得担任证券公司独立董事：（一）在证券公司或其关联方任职的人员及其近亲属和主要社会关系人员；（二）在下列机构任职的人员及其近亲属和主要社会关系人员：持有或控制证券公司5河上股权的单位、证券公司前5名股东单位、与证券公司 存在业务联系或利益关系的 机构；（三）持有或控制上市证券公司1%以上股权的自然人，上市证券公司 前10名股东中的自然人股东，或者控制证券公司5河上股权的自然人，及其上述人员的近亲属；（四）为证券公司及其关联方 提供财务、法律、咨询等服务 的人员及其近亲属；（五）最近1年内曾经具有前四项所列举情形之一的人员；（六）在其他证券公司担任除独立董事以外职务的人

8、员；（七）中国证监会认定的其他人员。第三十九条 任何人员最多可以在 2 家 证券公司担任独立董事。4、深圳证券交易所创业板上市公司规范运作指引2009.103.1.8 本所鼓励上市公司（创业板）在独立董事中配备公司业务所在行业方面的专 家。【插播一句】 董事会秘书 应当由上市公司（创业板） 董事、经理、副经理或财务 总监 担任。 因特殊情况需由其他人员担任公司董事会秘书的，应经本所同意。【主板无此规定】5、关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见2001年 8月 16日 证监发 2001102 号独立董事原则上 最多在 5 家 上市公司兼任独立董事， 并确保有足够的时间和精力有 效地履行独立董

9、事的职责。各境内上市公司应当按照本指导意见的要求修改公司章程， 聘任适当人员担任独立董事， 其 中至少包括一名会计专业人士 （会计专业人士是指具有 高级职称或注册会计师资格 的人士）。 在二 00二年六月三十日前 ,董事会成员中应当至少包括 2名独立董事；在二 00 三年六月三 十日前，上市公司董事会成员中应当至少包括三分之一独立董事。6、除了证监会、交易所的相关规定外，还有其他一些规范性文件有所涉及。1、公务员 公务员法 （ 2006）第四十二条：公务员因工作需要在机关外兼职，应当经有关机关批 准，并不得领取兼职报酬。第五十三条：公务员必须遵守纪律，不得有下列行为：（十四）从事或者参与营利性

10、活动，在企业或者其他营利性组织中兼任职务；公务员职务任免与职务升降规定（试行） （ 2008）第十三条：公务员因工作需 要在机关外兼任职务的，应当经有关机关批准，并不得领取兼职报酬。2、高等学校党政领导班子成员中共中央纪委、教育部、监察部关于加强高等学校反腐倡廉建设的意见（教监200815 号）：学校党政领导班子成员应集中精力做好本职工作，除因工作需要、经批准 在学校设立的高校资产管理公司兼职外，一律不得在校内外其他经济实体中兼职。3、国企相关人员（ 1）国有独资公司董事高管 公司法第七十条：国有独资公司的董事长、副董事长、董事、高级管理人员， 未经国有资产监督管理机构同意， 不得在其他有限责

11、任公司、 股份有限公司或者其他经济组 织兼职。（ 2 ）国有企业中层以上管理人员 国务院国有资产监督管理委员会关于规范国有企业职工持股投资的意见（ 国资发改革 2008139 号） ：国有企业中层以上管理人员，不得在职工或其他非国有投资者投 资的非国有企业兼职；已经兼职的，自意见印发后 6 个月内辞去所兼任职务。 二、上市公司独立董事的职责1、 首次公开发行股票并上市管理办法起草说明二OO六年四月二十九日对发行人关联交易的公允性发表意见。2、 证券期货法律适用意见第5 号 证监会公告 2009 1 6号在年度报告中对对外担保事项进行专项说明。3、关于发布 关于加强社会公众股股东权益保护的若干规

12、定的通知 证监发 2004118号上市公司应切实保障社会公众股股东参与股东大会的权利。 股东可以亲自投票， 也 可以委托他人代为投票。 董事会、独立董事和符合一定条件的股东 可以向上市公司股东征 集其在股东大会上的投票权。重大关联交易、聘用或解聘会计师事务所 ，应由 二分之一 以上独立董事同意后，方可提交 董事会讨论。 经全体 独立董事同意， 独立董事可独立聘请外部审计机构和咨询机构， 对公司 的具体事项进行审计和咨询，相关费用由公司承担。独立董事应当向公司股东大会提交 年度述职报告 ，对其履行职责的情况进行说明。独立董事任期届满前， 无正当理由不得被免职。 提前免职的， 上市公司应将其作为

13、特别披露事项 予以披露。上市公司董事会未做出现金利润分配预案的， 应当在定期报告中披露原因， 独立董 事应当对此发表独立意见；上市公司 最近三年未进行现金利润分配的，不得向社会公众增 发新股、发行可转换公司债券或向原有股东配售股份。4、关于上市公司非公开发行股票的董事会、股东大会决议的注意事项二00 七年七月四日资产交易根据资产评估结果定价的， 在评估机构出具资产评估报告后， 应当补充披露上市公 司董事会 及独立董事对评估机构的 独立性、评估假设前提和评估结论的合理性、 评估方法的适用性 等问题发表的意见。5、证券公司治理准则 证监机构字 2003259 号单独或合并持有证券公司 5%以上股权

14、的股东， 可以向股东会提名董事 （包括 独立董事 ）、 监事候选人。证券公司董事会下属的 审计委员会 应当有独立董事担任召集人。 证券公司的独立董事除具有公司法 和其他法律、行政法规赋予董事的职权外，还具有 以下职权：（一）向董事会提议召开临时股东会。 董事会拒绝召开的， 可以向监事会提议召开临时股 东会；（二）提议召开董事会；（三）基于履行职责的需要聘请审计机构或咨询机构；（四）对公司董事、经理层人员的薪酬计划、激励计划等事项发表独立意见；（五）对重大关联交易发表独立意见， 必要时向公司注册地及主要办事机构所在地中国证 监会派出机构报告。证券公司董事会就关联交易或高级管理人员的薪酬事宜设立专

15、门委员会的， 应当由独立董 事作为召集人。独立董事应在股东会年度会议上提交工作报告。6、深圳证券交易所创业板上市公司规范运作指引2009.102.2.7 上市公司在召开股东大会的通知中应当充分、 完整地披露本次股东大会提案 的具体内容。 有关提案需要独立董事、 保荐机构发表意见的， 独立董事和保荐机构的意见最 迟应当在发出股东大会通知时披露。2.3.4 董事会 应当 【主板为可以】 设立审计委员会、薪酬和考核委员会，委员会 成 员应为单数，并不得少于三名 。 委员会成员中应当有 半数以上的独立董事 ，并由独立董事 担任召集人。 审计委员会的召集人应为会计专业人士。3.2.2 因故不能亲自出席董

16、事会的，应当审慎选择并以书面形式委托 其他董事 代为出席， 独立董事应当委托其他独立董事 代为出席。涉及表决事项的，委托人应在委托书中明确对 每一事项发表同意、反对或弃权的意见。【独立董事特别行为规范】3.4.1 独立董事应当独立公正地履行职责，不受上市公司主要股东、实际控制人或 其他与上市公司存在利害关系的单位和个人的影响。 若发现所审议事项存在影响其独立性的 情况， 应向上市公司申明并实行回避。 任职期间出现明显影响独立性情形的， 应及时通知上 市公司并提出辞职。3.4.2 独立董事应充分行使下列 特别职权 ：（一）重大关联交易应由独立董事认可后，提交董事会讨论。独立董事在作出判 断前，可

17、以聘请中介机构出具 独立财务顾问报告；（二）向董事会提议聘用或解聘会计师事务所；（三）向董事会提请召开 临时 股东大会；（四）提议召开董事会；（五）独立聘请外部审计机构和咨询机构；（六）在股东大会召开前公开向股东征集投票权。独立董事行使上述职权应取得 全体独立董事的 二分之一 以上同意。3.4.3 独立董事应当对下述公司重大事项 发表独立意见 ：（一）提名、任免董事；（二）聘任、解聘高级管理人员；（三）公司董事、高级管理人员的薪酬；（四）关联交易（含公司向股东、实际控制人及其关联企业提供资金）；（五）变更募集资金用途；（六）创业板上市规则第 9.11 条规定的对外担保事项；（七）股权激励计划；

18、（八）独立董事认为有可能损害中小股东合法权益的事项；（九）公司章程规定的其他事项。独立董事发表的独立意见类型包括同意、 保留意见及其理由、 反对意见及其理由和 无法发表意见及其障碍，所发表的意见应明确、清楚。3.4.4 独立董事发现公司存在下列情形时， 应当积极主动履行尽职调查义务并及时 向本所报告，必要时应聘请中介机构进行专项调查：（一）重要事项未按规定提交董事会审议；（二）未及时履行信息披露义务；（三）公开信息中存在虚假记载、误导性陈述或重大遗漏；（四）其他涉嫌违法违规或损害中小股东合法权益的情形。3.4.5 除参加董事会会议外， 独立董事每年应保证不少于十天的时间 ，对公司生产 经营状况、管理和内部控制等制度的建设及执行情况、 董事会决议执行情况等进行现场调查。3.4.6 出现下列情形之一的，独立董事应当向中国证监会、本所及公司所在地证监 会派出机构报告：（一）被公司免职，本人认为免职理由不当的；（二）由于公司存在妨碍独立董事依法行使职权的情形，致使独立董事辞职的；（三）董事会会议材料不