2016年国家司法考试《民法》笔记

1、国家司法考试民法笔记第一章民法概述 1. 民法的基本原则 A. 平等原则。平等主体间的财产关系、人身关系 B. 自愿原则。意思自治 C. 公平原则 D. 诚实信用原则。互惠行事 E. 禁止权利滥用原则。遵守法律，政策习惯，善良风俗 2. 民事法律关系 A. 概念。民法调整的，权利义务为内容的社会关系，人身和财产 B. 特点。私人性、权利可放弃、义务必履行，产生的自治性 C. 要素。 民事法律关系主体：公民、法人、其他组织 民事法律关系客体：物、行为、智力成果 民事法律关系内容：权利义务 3. 民事权利 A. 财产权和人身权。前物权、债权、继承权，后人格权和身份权， B. 支配权。排他权利，如人

2、身权、物权、知识产权的财产权 请求权。没有排他，债权是典型的请求权 形成权。单方意思就发生变更消灭，撤销、解除、追认、抵消 抗辩权。阻确权利，同时履行、不安、先履行抗辩权 C. 绝对权和相对权。 前不特定人的权利，对世权如物权、人身权 后仅相对人的权利，对人权如债权 D. 主权利、与从权利、原权利与救济权。 E. 专属权和非专属权。前人格权、身份权，后物权、债权 F. 既得权与期待权。 4. 民事责任按有无过错区分 A. 过错责任。多数侵权责任为之 B. 过错推定责任。过错责任特殊，“楼房脱落和地面施工” C. 无过错责任。高度危险、环境污染、饲养动物、产品责任 D. 公平责任。都无过错，当事

3、人分担责任 5. 民事法律事实 A. 法律事件。意志无关自然现象，如死亡、地震 B. 法律行为。意志有关，分表意行为和非表意行为 第二章 自然人 1. 民事权利能力 A. 权利能力。始于出生，终于死亡 B. 出生时间。原则户籍证明为之，医院证明次之，参考其他认证 C. 胎儿权利。遗产分割应当保留胎儿份额，死体法定继承 D. 死亡时间。生理死亡和宣告死亡之分 2. 自然人的民事行为能力 A. 完全民事行为能力。 18 以上， 16 劳动生活来源视为 B. 限制民事行为能力。 10 未成年和不能完全辨认精神病；年龄智力相适应行为，其他由法定代理人同意或追认，获纯利益外 C. 无民事行为能力。 10

4、 和不能辨认自己行为的精神病人，法代 D. 对无限人认定。没有 判断 和 保护 并 后果 为 无 ，对复杂为 限 3. 自然人的住所 A. 住所。户籍地 B. 经常居住地。常驻地，与住所不一致的为住所 C. 居所。临时驻地，居住 1 年以上为住所 4. 监护 A. 法定监护。 未成年人 a. 父母 b. 祖父母、外祖父母、兄姐、亲朋、单位、居委会、村委会、民政； 成年精神病人 监护人顺序：配偶、父母、成年子女、亲朋、单位、居委会、村委会、民政 B. 指定监护。法定监护人之间有争议的居委会或村委会指定，不服指定的 30 日法院诉讼（不指定不能诉讼） C. 委托监护。委托照料，委托人对被监护人的侵

5、权负赔偿义务，被委托人有过错才承担责任 D. 无限人侵权由监护人承担责任，监护人尽了监护职责的可“减轻”责任，不能免除，从被监护人财产中支付，不足的监护人赔偿，单位作监护人外 5. 宣告失踪 A. 目的解决财产不确定状态，财产代管人 B. 下落不明满 2 年，利害关系人（没有顺序要求）申请 C. 公告 3 个月，财产代管人从近亲属或亲朋，法院直接指定 6. 宣告死亡 A. 申请死亡严格顺序 a. 配偶 b. 父母、子女 c. 兄弟姐妹、祖父母、外祖父、孙子女、外孙子女 d. 其他利害关系人 B. 法定期间（公告 1 年，意外事故 3 个月） 下落不明 4 年 意外事故 2 年 意外事故证明不可

6、能生存的（不需要时间） C. 判决宣告之日为死亡之日 D. 死亡人出现后作出新判决，撤销原判决 7. 两户一伙 A. 个体工商户。业主为当事人，注明注册名称，个人或家庭财产 B. 农村承包经营户。雇主为当事人，个人或家庭财产 C. 个人合伙。 2 个自然人，无限连带责任，入伙全体同意 第三章 法人 1. 法人的法律要件 A. 依法成立 B. 必要的财产和经费 C. 有自己的名称、组织机构和场所。办事机构为住所 D. 能够独立承担民事责任 2. 法人有关规则 A. 越权行为。法人或法定代表人越权订立合同除相对人知道或应知外，对其有效 B. 法人的分支机构不具独立责任能力 C. 清算组。撤销时由决

7、定撤销主管选任、任意解散的自己选任、破产的由法院选任 3. 联营形式 A. 法人型联营。成立新法人对外独立承担责任 B. 合伙型联营。成立非法人合伙对外，承担连带责任 C. 合同型联营。不成立单位，按合同约定各自独立承担责任 4. 联营规避行为的效力 A. 保底条款。 条件：参加经营，只盈不亏 违背：共担风险，共享利益 认定：此条款无效 罚则：退回利润补亏，剩余重新分配 B. 名为联营实为借贷。 条件：不参加经营，只盈不亏 违背：金融法规 认定：合同无效 罚则：本金退还，利息收缴；对方处以相当银行利息罚款 第四章 物和有价证券 1. 物的分类 A. 动产和不动产 B. 定着物和附着物。前固定在

8、土地上的物体，后为附着在物体上 C. 流通物和限制流通物 D. 特定物和种类物。前灭失改为过失赔偿责任，后不能灭失抗辩 E. 可分物和不可分物 F. 消耗物和不可消耗物 G. 有主物和无主物 H. 主物和从物 I. 原物和孳息。 孳息归原物所有人所有 第五章 民事法律行为 1. 民事法律行为的特征 A. 私行为。即私主体作出的行为 B. 合法行为 C. 表示行为。真实意思表示 D. 意思决定效果的行为 2. 民事法律行为的类型 A. 单方、双方与共同行为。前如遗嘱、代理权授予、无权代理追认、抛弃所有权；中合同订立；后合伙、法人合并、股东决议 B. 财产行为与身份行为。前抛弃、交付；后收养、离婚

9、 C. 有偿与无偿行为。只能双方法律行为才有；前买卖；后赠与 D. 诺诚性与实践性行为。标的物交付，后保管、定金、质押 E. 要式与不要式行为。前房屋买卖、建设工程合同 F. 处分行为和负担行为。前让与、抛弃、设定抵押；后契约负担 G. 有因与无因行为。票据是无因行为 3. 意思表示 A. 明示。口头形式、书面形式 B. 默示。 推定 如租赁期满一方付租一方接受视为延租； 沉默 如明知他人以自己名义不否认的视为同意，法代未作表示为拒绝；受遗赠人到期未表示的视为放弃 C. 有相对人表示。如要约承诺、债务免除、授权代理，到达有效 D. 无相对人表示。如遗嘱、捐赠，完成生效 4. 意思表示瑕疵 A.

10、 欺诈。故意欺诈，受欺诈陷于错误认识，因错误而意思表示 B. 胁迫。故意胁迫，预告危险不正当，因恐惧意思表示 C. 乘人之危。因危难意思表示，违反公平原则 D. 重大误解。基于错误认识而实施的意思表示，如 行为性质、对方当事人、标的物品质、质量、规格、数量错误认识，行为后果与自己的意思相悖，较大损失，可为重大误解 5. 默示分类行为的成立与生效 A. 成立。有意思表示、标的明确确定、法律规定全体要件 B. 有效。行为能力、意思表示真实、合法 6. 附条件民事法律行为 A. 条件。将来发生决定法律行为效力的不确定的事实 B. 类型。 延缓条件。约定事实 出现 发生效力 解除条件。约定事实 出现

11、终止效力 积极条件。事实的出现为成就 消极条件。事实的不出现成就 C. 约束力。 恶意阻确条件成就视为条件成就 ， 不正当促成条件成就视为条件不成就 6. 附期限民事法律行为 A. 条件。将来必定发生的事实为期限，不一定发生为条件 B. 始期。效力开始期日，如合同 1 月 1 日生效 C. 终期。效力终止日期，如合同明年底结束 7. 条件和期限的区分 A. 条件是不确定的偶然性事实，期限是确定的必然性事实 a. 时期确定，到来不确定，为条件。 b. 时期不确定，到来也不确定，为条件。 B. 条件之事实成就与否是不确定的，期限是肯定会到来的 a. 时期确定，事实的发生也确定，为期限。 b. 时期

12、不确定，到来确定，为期限。 8. 无效民事行为（民法通则与合同法比较） A. 无人 B. 限制人不能独立的 C. 欺诈胁迫乘人之危 欺诈胁迫损害国家利益 D. 恶意串通损国集他利益 恶意串通损国集他利益 E. 违反法律和公共利益 违反法律法规强制规定 F. 违反指令计划 G. 合法掩盖非法目的 合法掩盖非法目的 损害社会公共利益的 9. 可变更、撤销的民事法律行为 A. 重大误解 B. 显失公平。受害人出于急迫、轻率、无经验 C. 乘人之危 D. 欺诈胁迫。损害国家利益的无效 * 当事人要求变更的法院（仲裁）不能撤销，除拆期 1 年 10. 效力未定民事行为类型 A. 无处分权行为。以自己的名

13、义处分行为，权利人不同意的无效；同意的追溯到处分之时有效；取得所有权的有效 B. 欠缺代理权的代理行为。名义、超越、终止后以被代理人名义定合同，未经追认对被代理人不生效，行为人负责 C. 债务承担。必须经债权人同意方对其生效 D. 限制行为能力人待追认的行为。法代追认有效，反之无效；但获纯利益或与其年龄智力相适应的外 E. 追认。 1 个月，合同被追认前善意相对人有 撤销权利 ， 通知 即可 第六章 代理 1. 代理的类型 A. 直接代理和间接代理。后以自己的名义为代理人，有披露义务 B. 委托代理和法定代理。法代为全权代理 C. 一般代理和特别代理。 D. 本代理和复代理。后为再代理即转委托

14、应得到委托人同意，紧急（疾病、通讯中断，为被代理人利益）外； 委托代理人转委托不明给第三人造成损失的，第三人可直接要求被代理人赔偿，被代理人可追偿，再代理人有过错承担连带责任 E. 单独代理和共同代理。 2. 代理权终止 A. 代理人死亡 B. 代理人丧失能力 C. 本人死亡，但例外： a. 代理人不知道被代理人死亡的 b. 被代理人的继承人均予以承认的 c. 提前约定的 d. 死亡前已经进行，死亡后为被代理人继承人利益 3. 效力未定之代理行为 A. 未授权之无权代理 B. 越权之无权代理 C. 代理权消灭后之无权代理 4. “表见代理”法律要件 A. 必须以被代理人名义 B. 自己没有代理

15、权（未授权、超越、终止后） C. 相对人相信其有代理权（合同专用章、盖章合同书等） D. 须相对人为善意 E. 该代理行为有效（ 不是无效代理行为，切记 2003 年考 ） F. 相对人有撤销权。可选择“履行”或“撤销” 第七章 诉讼时效与期限 1. 诉讼时效有关规则 A. 最长诉讼时效为 20 年，适用延长内部适用中止和中断 B. 一般诉讼时效为 2 年，最后 6 个月内不可抗力可延长，法院定 C. 涉外合同诉讼时效为 4 年 D. 环境污染损害赔偿为 3 年 E.1 年的有：轻伤、租金、寄存物，产品质量为 2 年 F. 诉讼时效是消灭的胜诉权，不是实体权利，原意偿还的允 第八章 物权概述

16、1. 物权 A. 物权特征。支配权、利益权、排他权 B. 物权效力。优先效力（相互优先、优先债权）、物上请求权 2. 民法上物权种类 A. 所有权。占有、使用、收益、处分，排他性权利 B. 用益物权。使用、收益，如地上权、地役权、典权 C. 担保物权。抵押权、留置权、质押权 D. 占有。控制、占领 3. 民法学上物权分类 A. 自物权和他物权。前所有权，后为对他人财产的权利 B. 动产物权和不动产物权。后所有权、地上权、永佃权、抵押权；前有动产所有权、动产质押权、留置权 C. 主物权和从物权。前所有权、地上权、永佃权，后担保物权 D. 所有权和限制物权。 E. 有限物权和无限物权。前典权和担保

17、物权，后所有权 F. 民法上物权和特别法上物权 G. 本权和占有。后控制占领，如租赁、借用 4. 物权变动 A. 物权产生。 原始取得。依据法律直接取得，先占、时效 继受取得。以权利人意思取得，如买卖、赠与 创设。所有权人设定他物权，如设定抵押权并抵押 移转。所有权人将物权转移给他人，如买卖、赠与 B. 变动原则。公示原则和公信原则（登记公信力） C. 变动原因。 a. 物权取得。民事法律行为（买卖、赠与、典权等）其他（时效、没收、留置权、符合混合加工、继承、遗失、埋藏） b. 物权消灭。抛弃（自物权意思为之、他物权向受益人意思为之、不动产登记注销为之）、合同、抵消权、其他（灭失、期满、混同

18、D. 交付。 简易交付（如租赁借用，合意时为交付） 占有改定（即间接占有，出让人借用，合意时交付） 指示交付（动产第三人占有，转移返还请求权） 拟制交付（交付标的物权利凭证，替代现实交付） 第九章 所有权 1. 所有权（占有、使用、收益、处分） A. 所有权是绝对权 B. 所有权是排他性权利 C. 所有权是最完全的权利 D. 所有权是具有弹性的权利 E. 所有权具有永久性 2. 不动产所有权 A. 土地所有权。只有两种“国家和集体” B. 房屋所有权。城镇房屋必须登记才能转移所有权，农村没有 C. 相邻关系。不动产所有权或使用人之间的权利义务关系 相邻关系处理原则：（ 两水两通一光 ） a.

19、有利生产，方便生活 b. 团结互助 c. 公平合理 3. 日常主要相邻关系 A. 相邻土地使用关系。最少损失原则，历史通道不得堵塞 B. 相邻排险排污关系。不得使相邻地基发生动摇 C. 相邻水（用、流、截、排）关系。 D. 相邻管线安设关系。应当允许，最少损害，给予补偿 E. 相邻光照、通风、噪音、震动关系。邻人有权请求 停止侵害 F. 相邻竹木归属关系。 无法确定的推定为共有 ，权利义务 按份 4. 动产所有权 A. 善意取得。仅限于“动产”，不动产不能适用之 B. 先占。最先占有无主财产，如抛弃物。例外 无人继承的归国家 C. 拾得遗失物。遗失物、漂流物、失散动物，毁损灭失， 拾得人没有故

20、意不承担责任 ；拒不返还的承担侵权责任 D. 发现埋藏物。埋藏于土地、墙壁，所有人不明归国家 E. 添附。解决：各归其主、各家共有、归于一人补偿他人（一般） a. 附和。相互结合，不能分离。主要方取得权利并补偿他方 b. 混合。互相混杂，不能识别。同上 c. 加工。 原则上加工物归原物人并付加工费 ，例外“ 加工价值大于材料价值 ”时， 加工物可归加工人所有 ，并给原物人补偿 5. 善意取得 善意取得，无偿占有（赠与） A. 能要求返还 恶意取得，有偿占有（外出卖同类市场上购得） 恶意取得，无偿占有 B. 不能要求返还。善意取得，有偿占有 第十章 共有 1. 共有种类 A. 按份共有。 2 人

21、以上按照份额享有所有权 B. 共同共有。 2 人以上共同享有一物的所有权 C. 准共有。 2 人以上共同享有所有权以外的财产权 2. 按份共有特征 A. 按份享权 B. 按自己的份额享权 C. 份额及于全部 3. 按份共有的内部关系 A. 共有物的占有、使用、收益。份额及于全部， 份额过半决定 B. 处分。 a. 对自己份额可随意处分，他人有优先权 b. 对共有物的处分必须 过半数 同意， C. 共有物管理和费用。保存行为可单独进行； 改良行为必须过半数同意 （ 2003 年考题）；费用按份额负担 D. 共有人之间的物上请求权。除份额外，其他同所有权 4. 按份共有有关规则 A. 共有人对第三

22、人的权利，部分及于全部，任何人均可请求 B. 共有人对第三人的以外，如侵权、赔偿等连带责任，内部按份 C. 分割有实物分割、变价分割、作价补偿 5. 共同共有 A. 不知道是什么共有的，按 共同共有 处理 B. 对共同共有所有权的处理必须 全部共有人同意 C. 部分共有人擅自处理的 一般为无效 ，但 善意有偿取得外 ，有行为人承担责任； 存续期间不得要求分割共有财产 D. 共同共有对承担 连带责任 ，分割按协议，次为等分并照顾弱小 E. 类型。夫妻共有（一方处分另一方明知视为同意）、家庭共有（未成年子女不享有共有权）、共同继承 第十一章 用益物权 1. 用益物权的特征 A. 标的物的使用、收益

23、为主要内容 B. 他物权、限制物权、有期限物权 C. 用益物权是 不动产 物权 D. 是民法为依据，也有特别法的 2. 用益物权 A. 国有土地使用权 B. 土地承包经营权 C. 宅基地使用权 D. 典权。到期不赎，即作绝卖， 30 年，不是“流质条款” 第十二章 担保物权 1. 担保 A. 人的担保保证人 B. 钱的担保定金 抵押权 C. 物的担保担保物权 质权 留置权 2. 抵押权规则（一） A. 抵押物主要是不动产，也可是动产 B. 抵押权是不转移标的物占有，是一种优先受偿的权利 C. 不得“流质条款”即债务履行期满未清偿的抵押物所有权转移，此条款无效，不影响其他条款的效力 D. 公益事

24、业单位公共设施以外的财产抵押有效 E. 共同共有以其共有财产设定抵押，未经他人同意的无效，但其他人知应知而未提异议的视为同意，抵押有效 F. 债务人与债权人串通，将其财产全部抵押给债权人，损害其他债权人的合法权益的，其他债权人可行使“撤销权” 3. 抵押登记 A. 土地使用权 土管部门 B. 城市房产、乡企厂房 县以上政府部 门（一审辩结前办有效） C. 林木 县以上林木主管 D. 飞机、船舶、车辆 运输部门 E. 企业设备等 财产地工商部门 4. 不得抵押 A. 土地所有权 B. 耕地、宅基地、自留山、自留地土地使用权 C. 学校、医院等公益事业单位公共设施 D. 所有权、使用权不明的财产

25、E. 依法被查封、扣押、监管的财产 F. 其他 5. 抵押权规则（二） A. 债务人不履行债务，法院扣押抵押物，此时抵押权人有权收取抵押物分离的自然孳息和法定孳息 B. 抵押人可就抵押物再设抵押权。先后顺序 C. 抵押人可转让抵押物。转让必须通知双方，未通知的，受让人清偿抵押债务后可向抵押人追偿 D. 抵押人可将抵押物出租。先出租后抵押的出租混同继续有效，先抵押后出租的，抵押权实现后出租合同对受让人无效 6. 质权 A. 质权是动产物权，以占有为构成要件 B. “流质条款”无效。 C. 间接占有质物的以质押合同送达质权人为生效；出质人代质权人占有质物的占有合同无效 D. 质物有隐蔽瑕疵，给质权

26、人损害的，出质人赔偿，知道外 E. 权利质权（三票、债券、提单）以交付生效 7. 留置权 A. 法定担保物权，保管合同、运输合同、建功承揽合同 B. 必须是占有债务人的动产，期满， 宽限期不少 2 个月 8. 担保物权竞合 A. 抵押权与质权竞合 登记抵押质权未登记抵押 a. 先抵后质。 已登记的抵押权质权 未登记的抵押权质权 b. 先质后抵 。已登记的抵押权质权 未登记的抵押权质权 B. 抵押权与留置权竞合 留置权抵押权留置权 a. 先抵后留 。抵押权留置权 b. 先留后抵 。抵押权留置权（留置物所有人设置抵押） 抵押权留置权（留置权人设定，所有权人同意） C. 留置权与质权竞合 a. 先留

27、后质 。留置权质权（留置权人设定，所有权人同意） 留置权质权（留置物所有人设置抵押） b. 先质后留 。留置权质权 第十三章 占有 ( 支配、控制 ) 1. 占有种类 A. 自主占有和他主占有。 自主占有 是将其作为自己的财产而占有，如所有人占有、拾得物、诈骗、盗窃； 他主占有 是不将其作为自己的财产而占有，借用物、保管物 B. 直接占有和间接占有。 C. 有权占有和无权占有 D. 善意占有和恶意占有。善意为 误信有占有权而占有 ；恶意是 知道其无权占有而占 有 E. 无过失占有和有过失占有。前不知且不应知；后应知而不知 F. 有瑕疵占有和无瑕疵占有。前主管有过错如盗窃；后善意无过 2. 占有

28、的效力 A. 占有的推定。 a. 事实推定 。自主占有和他主占有不明自主占有 善意占有和恶意占有不明善意占有 有瑕疵占有和无瑕疵占有无瑕疵占有 占有的时间持续不明时持续占有 b. 权利推定。 占有人占有物时推定为合法占有 占有人行使权利推定合法享有 B. 占有人与返还请求权人的关系。占有人使用收益权，毁损灭失负有赔偿责任（善意以受益为限赔偿，恶意全部责任） C. 占有的保护。职占有人有自立救济权和占有保护请求权 3. 占有的取得和消灭 A. 直接的：原始取得（遗失物、漂流物）、继受取得（让与、继承） B. 间接的：创设占有（典权、质权等） C. 消灭：买卖、赠与、让与、遗失、被盗 第十四章 债

29、的概述 1. 债 A. 债的特征。流转规则、特定主体间的法律关系、债的客体是债务人的特定行为、债的发生有任意性和多样性 B. 债的要素。 a. 债的主体（债权人和债务人） b. 债的内容。债权（给付请求权、给付受领权、保护请求权） 债务（特定性、临时性、包括随附义务） C. 债的客体。又称标的（交付财产、金钱、转移权利、劳务、成果、不作为） 2. 债发生原因 A. 合同。合同之债 B. 单方允诺。如悬赏广告、幸运大奖、遗赠 C. 侵权行为。侵权之债 法定之债 D. 无因管理。没有法定或约定的义务，避免他人利益受损 E. 不当得利。没有合法根据，获得利益，他人受损 F. 其他原因。如缔约过失产生

30、债权债务等 3. 债的分类 A. 意定之债和法定之债。前合同、单允诺；后侵权、无因、不当 B. 特定之债和种类之债。 C. 单一之债和多数人之债。 D. 按份之债和连带之债 E. 简单之债和选择之债。前标的只有一种，后为多种可选 F. 主债和从债。主债可独立成立，从债不能独立存在 G. 财产之债和劳务之债。给付财物的为财产之债，劳务债务不能强制 第十五章 债的履行 1. 债的履行规则 A. 履行主体。主要是债务人（连带、单独、保证、不可分） B. 履行标的。（交付财物、转移权利、提供劳务、完成工作） C. 履行期限。依约定，没有约定随时履行，但给对方必要时间 D. 履行地点。没有约定的为接受货

31、币地、不动产地、履行义务地 E. 履行方式。没有约定，有利于实现合同之方式 F. 履行费用。没有约定， 履行义务一方 负担 （谁是？） 2. 债的不履行和不适当履行 A. 债的不履行。没有清偿给付行为 a. 履行不能。 不可能履行。不归责于债务人不承担责任 b. 拒绝履行 。能履行不履行。明示、默示，承担违约责任 B. 不适当履行。不按约定或法律规定履行 a. 延迟履行 。给付迟延、受领迟延 b. 瑕疵履行 。人身财产受损的为加害给付，为 侵权 和 违约 可选择（但不能同时选两个） 第十六章 债的保全和担保 1. 债的保全 A. 代位权 B. 撤销权 2. 债权人代位权条件 A. 债务人对次债

32、务人享有到期债权。必须是 金钱给付 为内容 B. 债务人怠于行使到期债权。应且能行使而不行使 C. 债务人已陷入迟延。 D. 对债权人造成损害，有保全必要 3. 代位权的行使 A. 必须是债权人以自己的名义起诉 B. 必须向被告住所地法院起诉。有两种情形： a. 债权人起诉债务人 后，又以 代位权 起诉 次债务人 时，法院审查代位权成立的予以受理（否则告知向次债务人地法院起诉）；受理后，在债权人诉债务人裁决发生效力以前，应当 中止代位权 诉讼 b. 债权人 以 次债务人 为被告向法院提起 代位权 诉讼，法院可 追加债务人 为第三人 C. 债权人 代位权行使的范围 ，以保全债权的 必要范围为限（

33、同时还应当以次债务人对债务人的债权为限，超过部分不予支持） D. 次债务人向债权人清偿，三方债权债务即予消灭 E. 次债务人可对债权人主张对债务人的一切抗辩，但不能对债权人的抗辩在代位权诉讼中行使 F. 债权人胜诉的，次债务人承担诉讼费用，从实现的债权中优先 4. 债权人的撤销权 A. 可持续事项： a. 延长债权 b. 无偿转让 c. 放弃到期债权 d. 设定担保 e. 低价转让，对方明知 B. 以债务人为被告，法院可追加受让人为第三人 C. 撤销权从自知应知 1 年内行使 ，行为发生 5 年消灭 5. 债的担保种类 A. 人的担保。一般保证人和连带保证人 B. 物的担保。抵押权、质权、留置

34、权、优先权（海商法中） C. 金钱担保。定金担保，不超 20% D. 反担保。反担保可是债务人，也可是债务人提供的第三人 6. 保证 A. 债权人予债务人 变更主合同 的，应当取得 保证人书面同意 ，否则不再担保，约定外； 约定采取书面 B. 区分为一般保证（先诉抗辩权）和连带保证人， 未约定按连带 C.2 个以上保证人没有应当保证责任和份额的按连带保证承担，已承担责任的保证人可向债务人追偿，也可要求前提保证人承担其份额 D. 保证期限。 a. 保证期间不因任何事由发生中断、中止、延长的法律效果 b. 无约定期的保证，可在期满 6 个月内要求保证人承担责任 c. 约定保证期间 早于或等于履行期

35、间 为没有约定，期满 6 个月 d. 约定“ 直至本息还清为止 ”为约定不明，保证为履行 期满 2 年 7. 禁止提供保证的主体 A. 未经国务院批准的国家机关 B. 学校、幼儿园、医院等公用事业单位、社会团体 C. 企业的分支机构、职能部门（不能）。分支未经授权的保证无效 8. 一般保证不能“先诉抗辩权” A. 债务人住所变更，债权人寻找债务人困难的，如 下落不明 、 移居境外 并且 无财产可共执行 的（ 2003 考题） B. 法院受理破产案件，中止执行程序 C. 保证人书面放弃先诉抗辩权的 9. 无效保证及其法律后果 A. 企业否认分支未授权或超权担保无效，承担过错责任 B. 企业否认的

36、职能部门保证的保证合同无效，承担过错责任 C. 国家机关和公益单位，违法保证的，保证无效，承担过错 D. 董事、经理以公司名义为本公司人员保证的无效，债务人和保证人连带责任，债权人知道外 E. 保证合同因主合同无效而无效。 主合同有效，保证合同无效的处理： a. 债权人无过错保证人和债务人承担连带责任 b. 债权人、保证人有过错保证人承担债务 1/2 主合同无效，保证合同无效的处理： a. 保证人无过错不承担责任 b. 保证人有过错保证人承担债务的 1/3 10. 定金 A. 没有约定“ 定金性质 ”的主张定金权利不予支持 B. 种类。违约定金、立约、成约、解约定金 C. 定金约定以书面约定，

37、以交付之日生效。 20% D. 双倍罚则 第十七章 债的移转和消灭 1. 债权让与 A. 三类不能转让： a. 合同债权（信任如雇用、委托、租赁、竞业、保证） b. 约定标的转让 c. 法律规定不能转让 B. 债权转让本息 通知债务人 为必要，否对债务人无效 C. 表见让与。让与无效，但债务人有信任有效而为止 2. 债务承担 A. 并存的债务承担是连带责任，不需债权人同意即可 B . 第三人与债权人 签订债务承担合同 不需同意 ，有例外如有偿债务承担、事先有约定不得 C. 第三人与债务人 签订承担合同 必须经债权人同意 D. 保证责任不当然随主债务转移而转移第三人，除非保证人同意 3. 债的消

38、灭 A. 清偿。清偿费用，没有约定的，由债务人承担，有例外 B. 抵消。互付债务，同类，届期，通知到达生效，不得附条件 C. 提存。债权人迟延、下落不明、死亡；孳息归受领人， 5 年消灭 D. 免除。债权人向债务人单方意思即可，不得损害他人 E. 混同。债权债务归于一人 第十八章 合同概述 1. 合同分类 A. 双务合同。互付给付义务。多为此，如买卖合同等 单务合同。一方给付义务。赠与、借款 B. 有偿合同。享有权益，偿付代价。买卖、运输、租赁、承揽 无偿合同。赠与、无偿借款、无偿保管（过失减轻责任） C. 诺诚合同。意思一致即可。多为此 实践合同。必须交付为必要。保管合同、自然人借款合同 D

39、. 要式合同。法律规定的形式。如不动产买卖 不要式合同。达成合意即可 E. 无名合同 有名合同。买卖合同、水电暖同、赠与合同、租赁合同 融资租赁、借款合同、 保管合同 、 运输合同 行纪合同 、 居间合同 、 委托合同 、 仓储合同 加工承揽 、 建设工程 、技术合同 F. 主合同。独立存在的合同， 从合同。以其他存在为前提，如保证合同 G. 束己合同。“合同相对性原则”，不得向第三人主张 涉他合同。为第三人设定权利义务的合同 第十九章 合同的订立 1. 要约 A. 要约是特定人作出的意思表示 B. 必须具有订立合同的意思 C. 要约必须向希望与自己订立合同的受要约人发出 D. 要约内容必须具

40、体确定。标的、数量、质量、价款 2. 要约邀请实例 A. 寄送的价目表 B. 拍卖公告 C. 招标公告。投保为要约，定标为承诺 D. 招股说明书 E. 商业广告。例外注明为“要约”、写明只要作出某行为合同就成立等，为要约 3. 要约生效 A. 要约到达受要约人生效。即到达主义（英美为发出主义） B. 广义到达。如到达代理人、信箱、指定接受系统 C. 口头要约必须立即作出回应，当即成立；书面要约必须在合理时间 D. 承诺是形成权 4. 要约的撤回和撤销 A. 要约撤回，即撤回要约的通知必须与要约同时或之前到达 B. 要约撤销，即撤销要约的通知必须在受要约人发出承诺前 C. 不得撤销。 a. 要约

41、人确定了承诺期 b. 要约人明示不可撤销 c. 受要约人信任要约不可撤销，并为履行准备工作 5. 承诺 A. 承诺是意思表示，不是法律行为 B. 内容一致。即标的、数量、质量、价款、期限、地点、责任 C. 承诺通知书到达要约人时生效，承诺生效合同成立。 D. 承诺的撤回。撤回承诺的通知必须之前或同时到达要约人 E. 迟到承诺效力。 a. 迟到承诺一般情况下为无效，除非要约人及时追认的为有效 b. 正常能到其他原因迟延，一般为有效，除非要约人及时拒绝 6. 合同的几种特殊订立方式 A. 悬赏广告。悬赏广告为 要约 ，行为人完成规定的行为是 承诺 ，合同因承诺成立 B. 招标投标。招标通知是 要约

42、邀请 ，投标人的投标是 要约 ，定标是 承诺 C. 拍卖。 7 日发拍卖公告， 2 日展示，无低价说明，瑕疵说明 7. 合同有关规则 A. 合同成立时间。 a. 承诺生效时合同成立 b. 采取书面的当事 人签字或盖章 时合同成立（最后签章的） c. 采取确认书的签订 确认书时合同成立 ，例外应签未签，但 一方履行主要义务，对方接受的合同成立 C. 承诺生效的地点为合同成立地点，或收件人营业地为之，或最后签章人地 D. 格式条款免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的条款无效 E. 合同条款解释。通常理解规则、不利规则、非格式优先 第二十章 双务合同履行抗辩权 1. 同时履行抗辩权 A. 未

43、约定先后履行顺序的双务合同 B. 一方在对方未给付之前，有权拒绝其履行要求 C. 买卖、互易、租赁、承揽、保险 2. 不安抗辩权 A. 先给付义务人，有证据证明，后给付义务人不能对待给付（恶化、转移、抽逃、欺诈）时“中止履行地” B. 在合理期限内，不能恢复履行或提供适当担保的 C. 解除合同。通知到达发生解除合同效力 3. 先履行抗辩权 A. 互负义务，有先后顺序 B. 先履行一方不履行或瑕疵履行 C. 后履行一方有权拒绝其要求履行请求 第二十一章 合同的变更和解除 1. 合同法定解除条件 A. 不可抗力，不能实现目的可以解除 B. 债务人拒绝，明示或默示“毁约”可以解除 C. 一方迟延履行

44、，催告合理期不能可以解除 D. 一方迟延，致使不能实现合同目的可以解除 E. 解除合同是形成权，通知即可；不影响赔偿责任 第二十二章 合同责任 1. 预期违约（先期违约） A. 合同成立后，履行期到来之前 B. 一方明确表示“不履行”（同缔约过失区别在于后在订立合同阶段，合同没有成立） 2. 实际违约 A. 不履行。 履行不能 即没有能力履行； 拒绝履行 即故意不履行 B. 延迟履行。 C. 不适当履行。 包括瑕履行 和 加害履行 3. 违约免责事由 A. 不可抗力。三不即不能预见、不能避免、不能克服。例外金钱债务迟延不适；迟延履行期间发生的不可抗力不能免责 B. 免责条款。不能排除基本义务，

45、不能排除故意或重大过失责任 4. 违约责任形式 A. 继续履行。例外履行不能、费用过高、季节性用品 B. 采取补救措施。修理、重作、退货、减少价款 C. 排除损失。支付金钱弥补；合理规则预见；减轻损失规则 D. 违约金。不具惩罚性质，但畸高或畸低可要求法院变更 E. 定金责任。 20% ，双倍返还 5. 缔约过失责任（先合同义务） A. 一方违背诚信，另一方受损，依法承担民事责任 B. 必须是发生在合同的订立阶段，即合同成立前阶段 C. 适用三种情形： a. 假借订立合同，恶意磋商 b. 故意隐瞒、提供虚假，如无权代理 c. 违背诚信原则，如公共汽车拒载、违反初步协议和承诺 D. 赔偿。直接损

46、失和间接损失。 第二十三章 转移财产权利的合同 1. 买卖合同 A. 一般常识。出卖人和买受人；有偿、双务、诺诚、不要式合同 B. 瑕疵规则。 a. 标的物主物瑕疵解除及于从物，从不及主 b. 数物中一物不合格解除一物，不能分离的解除数物 c. 数批中一批不合格解除该批，整套不能分割的就该批和今后各批解除 C. 所有权转移。 交付时转移所有权 D. 风险责任。交付之前出卖人，交付之后买受人。 例外 a. 依约定 b. 不动产、船舶、飞机以登记所有权转移 c. 买受人自提的，出卖人将货物至于约定地点转移 d. 运输在途货物，自合同成立时起，转移买受人 e. 代办托运货物，交付第一承运人起转移买受

47、人 f. 买受人迟延受领，自迟延时起负标的物灭失风险 E. 孳息归属。交付前归出卖人，交付后归买受人 F. 分期付款。标的物所有权自交付时转移买受人，约定外 G. 样品买卖。封存样品并对质量作出说明 H. 试用买卖。所有权没有转移，风险、孳息由出卖人承担；试用期满没有表示的视为购买 I. 房屋买卖。登记生效所有权转移，买卖不破租赁，物权大于债权 J. 保留所有权买卖。只有所有权不转移，风险、孳息转移买受人 2. 供用水电汽热合同 A. 当事人。供方和受方，有偿，双务，诺诚 B. 中断要及时通知及抢修，未尽义务承担责任 C. 受方付费，否承担违约责任 D. 合同成立地点为“产权交界处” 3. 赠

48、与合同 A. 当事人。赠与人和受赠人，无偿、单务、诺诚 B. 请求交付。必须是具有 救灾、扶贫、公证 C. 瑕疵担保。赠与人过失（故意不告知或保证无瑕疵）造成损害的负赔偿责任 D. 赠与合同终止。 a. 任意撤销。 赠与人可任意撤销赠与，但 公益、公证外 b. 法定撤销 。 受赠人对赠与人及近亲属侵害 对赠与人有扶养义务不扶养 撤销权为 1 年 不履行赠与合同约定的义务 损害赠与人致死或丧能力的继承人或法代撤销权 6 个月 4. 借款合同 A. 当事人。出借人和借款人，有偿和无偿，双务（自然人为单务），诺诚（自然人为实践，还有保管、定金、质押） B. 预扣利息。扣除无效，按实际借款还款付息；不

49、得计复利 C. 自然人借款没有约定利息的为无息借款 5. 租赁合同 A. 当事人。出租人和承租人，有偿，双务，诺诚 B. 租赁期限。 6 个月运输必须书面，没有书面的视为不定期租赁；但最长不得超过 20 年 C. 维护修缮。出租人承担；承租人有瑕疵通知义务 D. 转租权。承租人转租必须得到承租人同意，擅自转租可终止 E. 买卖不破租赁 6. 融资租赁合同 A. 当事人。承租人、承租人、出卖人，有偿，双务，诺诚 B. 出卖人向承租人承担标的物交付和瑕疵担保义务 C. 承租人不承担租赁物的维护修缮义务，由承租人承担 第二十四章 完成工作成果的合同 1. 承揽合同 A. 当事人。承揽人和定做人，有偿

50、，双务，诺诚，非要式 B. 人身性。承揽人不得擅自将主要工作交给第三人完成，辅助可 C. 通知和保密义务。定做人的材料和图纸不合格的要及时通知 D. 定做人可随时解除并承担责任，承揽人只有在催告并合理期间 2. 建设工程合同 A. 当事人。建设人和施工人，要式合同 B. 包括勘察、设计、施工、监理 C. 分承保禁止。不能肢解分包，总承包人经发包人许可将部分工程交第三人完成，并就分包承担责任，第三人连带 第二十五章 提供劳务的合同 1. 运输合同 A. 当事人。承运人、托运人或旅客，有偿，双务，诺诚或实践 B. 伤亡赔偿。承运人负赔偿责任，除非旅客故意或重大过失外 C. 货物运输承运人有“留置权” D. 多式联运内部约定不得对抗托运人 2. 保管合同 A. 保管人和寄存人，有偿或无偿，双务，实践 B. 妥善保管标的物，损害赔偿，但无偿只有在重大过失才赔偿；有偿的过失就得赔偿 3. 仓储合同 A. 保管人和存货人，有偿，双务，诺诚，意思一致即可 B. 必须是动产才能保管 C. 可背书转让仓单，寄存人和保管人签章可转让 D. 危险告知义务和临时处置义务 4. 委托合同 A