保代培训1期主板再融资法律部分

1、上市公司再融资非财务审核 2011年4月14日 罗卫 06年至今再融资法规没有大的变化。 、审核依据 1、法律：证券法公司法 2、行政规章： 上市公司证券发行管理办法、公司债券发行试点办法 关于修改上市公司现金分红若干规定的决定 3、规范性文件 上市公司非公开发行股票实施细则 上市公司股东发行可交换公司债券试行规定 准则第10号-上市公司开发行证券申请文件 准则第11号-上市公司开发行证券募集说明书 准则第23号-公开发行公司债券募集说明书 准则第24号-公开发行公司债券申请文件 准则第25号-上市公司非公开发行股票预案和发行情况报告书 准则第27号-发行保荐书和发行保荐工作报告 、证券法对发

2、行条件的原则规定 第十三条公司开发新股，应当符合下列条件： 1、具备健全且运行良好的组织机构； 2、具有持续盈利能力，财务状况良好； 3、最近三年财务会计文件无虚假记载，无其他重大违法行为； 4、经国务院批准的国务院证券监督管理机构规定的其他条件 上市公司非公开发行新股，应当符合经国务院批准的国务院证券监督管理机 构规定的条件，并报国务院证券监督管理机构批准。 三、上市公司融资产品介绍 1股权产品（配股、增发、非公开发行股票） 2、债权产品（公司债券） 3、与债权结合的股权产品（可转换公司债券/交换债券） 4、与股权结合的债权产品（分离交易的可转换公司债券） 总结：配股、增发、非公开发行股票、

3、可转债、公司债券 （目前使用的是这5个品种，近几年非公发占比60鸠上成为主流，2011 年证监会将大力推动公司债的发展，并将逐步到各地证监局推动该项工作。券 商也应该将工作重点向公司债方面转移。） 深圳辖区近5年来仅南玻做了一次公司债，证监会将推动。 四、配股（向原股东配售股份） 1、 拟配售股份数量不超过本次配售股份前股本总额的30% 2、控股股东应当在股东大会召开前公开承诺认配股份的数量（大股东举手 制度） 3、采取代销方式发行 4、控股股东不履行认配股份的承诺，或者代销期限届满，原股东认购股票 的数量未达到拟配售数量70%勺，发行人应当按照发行价并加算银行同期存款利 息返还已经认购的股东

4、（发行失败制度） 5、特点：增加公司股份、募集资金；不稀释大股东股权比例；对发行价格 没有约束；三年盈利即可，对净资产收益率没有要求。 （注意三点：（1）必须现金认购，不能用资产认购；（2）董事会、股东会议 案时可以不确定具体的配股数量，但在上发审会前必须在确定配股比例的基础 上，明确配股绝对数量，以备后续发行批文中明确具体数量；（3）配股价格在 法规上没有约束，将定价决定权交给发行人。） （配股与大股东认购、战略投资者认购，锁定期为3年的非公开方式的比较， 在为发行人提供再融资方案时是可以比较一下的，体现保荐机构的专业服务能 力。） 五、增发（向不特定对象公开募集股份） 1条件：最近3个会计

5、年度加权平均净资产收益率平均不低于 6%发行价 格不低于公告招股意向书前20个交易日公司股票均价或前一个交易日的均价； 最近一期末不存在持有金额较大的交易性金融资产和可供出售的金融资产、借予 他人款项、委托理财等财务性投资的情形。 2、 特点：增加公司股份、募集资金；稀释老股东股份比例（反稀释条款）； 市价发行。 3、与可转债的区别 （注意点：持有较大金额的财务性投资作为增发的一个条件，其他品种没有 这条限制；但所有募集资金均不可用于财务性投资。） （华菱钢铁案例：公司章程中对老股东股权比例稀释的保护条款，需要在发 行阶段特别注意在法律程序上的合法合规。） 六、非公开发行股票（采用非公开，向特

6、定对象发行股票） 1发行对象：不超过10个 2、锁定期：非公开发行股票应锁定12个月，控股股东、实际控制人及其关 联人、董事会拟引入的境内外战略投资者、 通过认购本次发行的股份取得上市公 司实际控制权的投资者认购的股票锁定 36个月 3、拟发行对象为境外战略投资者的，需要事先取得商务部的原则同意函（银 行、保险行业的要求：银监会、保监会的原则同意函） 4、价格：非公开发行股票，价格不低于定价基准日前 20个交易日股票均价 的90% （定价基准日指董事会决议公告日、股东大会决议公告日或发行期首日这 三个日期中的任一个日期：实际操作中绝大部分是选择董事会时点， 选择发行首 日的在06年之后几乎没有

7、，选择股东大会的初期还有，现在基本上没有。） 5、 消极条件：办法第39条规定的不得非公开发行股票的 7种情形 6、 取得核准批文启动发行，必须向下列对象进行询价： 1、董事会决议公告 后已经向上市公司或者保荐人提交认购意向书的投资者； 2、公司前20名股东； 3、不少于20家证券投资基金管理公司；4、不少于10家证券公司；5、不少于 5家保险公司 （1）询价阶段发行人律师必须做现场鉴证；（2）关于基金公司下管的2 只以上的基金来认购的，视同一个认购对象，按照法人单位计算；基金公司以 理财产品认购，集合理财产品视同基金公司处理；证券公司的集合理财产品， 如果是一对一的只能算做一个，如果是集合账

8、户的视同基金公司的。） IPO网下规定由保荐人聘律师做鉴证， 但实际操作中由发行人聘律师但非原 发行人律师。为何非公发要求询价阶段发行人律师？ 7、特点：增加公司股份、募集资金；对老股东股份的影响；没有业绩等财 务指标要求；存在一定发行风险 两种非公开发行运行模式的区别 （12个月：底价+询价发行；36个月：价格 一经确定后不可以变化。） 8关于非公开发行中认购人以资产认购股份的基准价格问题 （重大资产重组中是均价概念，没有折扣。） 9、关于非公开发行调价问题 （允许调价，09年后政策上调整为调整底价必须在上发审会前完成） 10、非公开发行股票与发行股份购买资产 （07年以来困扰较多，现金非公

9、发、资产认购重大资产重组是要分开的， 这个问题目前的推进解决上发行部和上市部已经达成一致：未来，允许在重大 资产重组中有现金融资，比例初步定为总额的 25%该规定目前正在走程序，今 年应该可以推出。） （注意：分红方案一定要在发行前完成。） 不构成重组，非公发又含有资产认购，不可以打9折 仅是发行股份购买资产走重组审批程序 中铁建有一点点现金，走了上市部 近期星湖科技控股股东按询价结果购买 高盛认购汽车玻璃，价格倒挂，发审会后不允许调整 七、可转换公司债券（依法公开发行的在一定期间内依据约定的条件可以转换 成股份的公司债券） 1、条件：最近3个会计年度加权平均净资产收益率平均不低于 6%本次发

10、 行后累计公司债券余额不超过最近一期末净资产额的40%最近三个会计年度实 现的年均可分配利润不少于公司债券一年的利息；修正转股价格须经股东大会 2/3以上表决通过，且修正后的转股价格不低于当时的市价 2、期限：1-6年 3、利率：公司与主承销商协商确定 4、 担保：应当提供担保，但是最近一期末经审计的净资产不低于15亿元的 公司除外 5、评级：委托有资格的资信评级机构进行信用评级和跟踪评级 6、特点：介于债与股之间；如果全部转换成股份就是增发 八、公司债券（公司依照法定程序发行、约定在一年以上期限内还本付息的有 价证券） 1、条件：公司的生产经营符合法律、行政法规和公司章程的规定，符合国 家产

11、业政策；公司内部控制制度健全，内部控制制度的完整性、合理性、有效性 不存在重大缺陷；经资信评级机构评级，债券信用级别良好；公司最近一期末经 审计的净资产额应符合法律、行政法规和中国证监会的有关规定； 最近三个会计 年度实现的年均可分配利润不少于公司债券一年的利息；本次发行后累计公司债 券余额不超过最近一期末净资产额的 40%金融类公司的累积公司债券余额按金 融企业的有关规定计算 2、期限：最短一年 3、发行价格（利率）：发行人与保荐人通过市场询价确定 4、担保：不强制 5、评级：委托有资格的资信评级机构进行信用评级和跟踪评级 6、资金用途：补充流动资金，改善财务结构 7、创新之处： （1）分次

12、发行的制度安排（50%24个月实施完毕） （2） 债券持有人保护制度（债券持有人会议债券受托管理人） （3）保荐人 （4）审核要点：债券的安全性以及相应的债权人保护制度是审核的重点， 而关联交易与同业竞争不是债券发行的法定条件 8关于分类管理的规定： （1）深圳交易所的标准 债券信用评级达到 AA级及以上 本期债券发行前，发行人最近一期未经审计的资产负债率不高于70% 发行人最近三个会计年度实现的年均可分配利润不少于债券一年利息的1.5倍 （2）上海交易所的标准： 债券信用评级达到 AA级及以上 债券上市前，发行人最近一期末的净资产不低于15亿元 发行人最近三个会计年度实现的年均可分配利润不少

13、于债券一年利息的1.5倍 9、大力发展公司债券一近期推动公司债券发展的举措 （1）建立独立的审核体系 （2）优化审核流程，建立分类审核的理念 （3）简化部门外征求意见流程 10、公司债券审核要点 （1）债券的审核理念：以合规性审核和强制信息披露审核为原则，以债券 偿债风险为核心关注事项 （2）债券的安全性以及相应的债权人保护制度是审核的重点，而关联交易 与同业竞争不是债券发行的法定条件 （3）文件齐备性、发行条件和信息披露是审核的三个主要部分，而发行条 件包括积极条件和消极条件 （独立的审核体系：公司债在会审核独立排队，预审员和发审会也是独立体 系；优化审核流程、建立分类审核的理念：受理后一周

14、初审会，2-3周上发审会, 保证1个月拿到发行批文。AAA净资产百亿以上、债券期限较短的会鼓励。） 可能批量型发审会 ABH股上市公司 九、上市公司再融资审核 1法定发行条件 2、前次募集资金运用 3、本次募集资金运用 4、重大资产购买 5、关联交易与同业竞争 十、上市公司再融资审核关注问题 1法定发行条件 主要包括上市公司治理、持续盈利能力、财务状况、本次募集资金额及用途、 公司及高级管理人院的诚信要求等方面内容， 对上市公司的治理结构和诚信水平 提出了全面、严格明确和具有可操作的要求。 2、本次募集资金运用 （1）募集资金投资项目是否符合国家产业政策，是否取得有权部门的审批、 核准或备案文

15、件 （2）项目实施方式、进度安排及目前进展 （3）现有产品能扩张或新产品开发，结合市场容量、自身市场占有率、行 业低位、主要竞争对手、营销计划等说明的市场前景是否可信 （4）产能利用率不高的情况下投资扩大产能的必要性 （5）募集资金项目存在技术壁垒的，相应技术的取得方式是否合法 （6）土地使用权是否取得，是否存在合法使用的法律障碍；如未取得，目 前进展及取得是否存在法律障碍 3、收购资产 （1）股东大会表决时关联股东是否回避，相关信息披露是否充分、及时 （2）拟购买资产的权属是否清晰（土地、房屋、知识产权等），是否存在被 抵押、质押、冻结等限制转让的情况 （3）资产涉及债务转让的，是否取得可债

16、权人的同意 （4）资产为公司股权的，是否取得该公司其他股东的同意 （5）拟收购资产是否完整，进入上市公司后是否会产生新的关联交易和同 业竞争 （6）拟收购资产的历史盈利情况，盈利前景及对上市公司盈利指标的影响 （7）购买价格的确定方法：按评估值确定收购价格的，评估方法的选取是 否恰当，评估增值幅度较大的是否合理，评估基准日至资产交割日之间的利润归 属是否明确 （8）涉及国有资产的，是否经过有权的国资部门批准；评估价格是否履行 了确认手续 （9）重大资产购买后是否会导致新的违规资金占用或违规对外担保 十一、关联交易与同业竞争 1、重大关联交易是否履行的法定决策程序，是否已依法披露，定价是否公 允，是否损害上市公司股东利益或向上市公司输送利润 2、重大关联交易是否造成公司的采购或销售严重依赖关联方 3、重大关联交易存在的必要性，公司是否有减少关联交易的计划 4、是否存在大股东持有发行人生产经营必需的商标、专利等知识产权，并 有偿或无偿许可发行人使用的情况 5、发行人与大股东是否存在同业竞争，其关于不存在同业竞争的解释是否 全面、合理、是否指定明确的解决计划