担保法专题讲座与案例分析

1、债的担保债的担保 一、债的担保的概述一、债的担保的概述 （一）定义：为促使债务人履行其债务，保障债权人的债权（一）定义：为促使债务人履行其债务，保障债权人的债权 得以实现的法律措施。得以实现的法律措施。 （二）债的担保的种类：人的担保；物的担保；金钱担保；（二）债的担保的种类：人的担保；物的担保；金钱担保； 反担保反担保 反担保方式：保证，抵押，质押反担保方式：保证，抵押，质押 不适用反担保的方式：留置，定金；保证中的债务人不得作不适用反担保的方式：留置，定金；保证中的债务人不得作 反担保人反担保人 （三）债的担保的法律性质：（三）债的担保的法律性质： 1、债的担保具有从属性（案例）、债的担保

2、具有从属性（案例） 2、债的担保具有补充性：会使债务人的责任财产扩大或有、债的担保具有补充性：会使债务人的责任财产扩大或有 优先受偿权。优先受偿权。 3、债的担保具有保障债权实现性、债的担保具有保障债权实现性 案例案例 1996年年6月月21日日,上海太平洋食品厂与上海上海太平洋食品厂与上海 大东华酒家、上海市长宁区烟糖果品公司大东华酒家、上海市长宁区烟糖果品公司 订立借款合同一份，约定大东华酒家向太订立借款合同一份，约定大东华酒家向太 平洋厂借款平洋厂借款40万元。期限自万元。期限自1996年年7月月25 日至日至1997年年7月月24日；如大东华酒家不按日；如大东华酒家不按 计划归还所借款

3、项的本息，烟糖公司承担计划归还所借款项的本息，烟糖公司承担 全部经济责任，负责偿还大东华酒家所借全部经济责任，负责偿还大东华酒家所借 款项的本息。合同订立后，太平洋厂于款项的本息。合同订立后，太平洋厂于 1996年年7月月21日出具支票二张，金额均为日出具支票二张，金额均为 20万元。借款到期后大东华酒家未还款万元。借款到期后大东华酒家未还款 二、担保法总则 1、担保合同是从合同，当事人有特别给定的按 特别约定。独立担保。（案例1） 2、担保合同无效的担保人不承担担保责任，但 对其过错仍需承担赔偿责任。（案例2） 3、担保主体资格：分为为自身担保（法律未作 限制）和为他人担保（法律限制）。 1

4、)个人独资企业应由投资人同意； 2)合伙企业需经全体合伙人同意； 3)公司为他人担保规定 a、公司为他人提供担保，按照公司章程的规定由董事会 或者股东会、股东大会决议； b、公司章程对担保的总额及单项担保的数额有限额规定的， 不得超过规定的限额。 c、公司为公司股东或者实际控制人(甲有限公司投资设乙公 司,乙公司投资设丙公司,甲对乙及乙对丙是绝对控股,则甲 是丙的实际控制人)提供担保的，必须经股东会或者股东 大会决议。 上述表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。 d、上市公司在一年内担保金额超过公司资产总额百分之三 十的，应当由股东大会作出决议，并经出席会议的股东所持 表决权的三分之

5、二以上通过。 e、有限责任公司全体股东如对所议事项都同意的,可以全体 签名代替开会,董事会议事方式和表决程序以章程为准. 从合同案例 刘某与傅某系朋友关系。1999年3月8日，傅某与永新工行签订 一份1.5万元借款合同，借款期限为1999年3月8日至2000年3 月1日。同日，刘某以存在永新工行的3.5万元三年定期存款单 作为傅某借款的质押担保；刘某与永新工行签订了权利质押合 同，约定担保1.5万元贷款；刘某在存单背面签署“同意借给傅 某作抵押贷款”字样后将存款单交给了永新工行，并向永新工 行提供了一份身份证复印件。 1999年3月23日，傅某又向永 新工行借款2万元，期限为一年，同时偿还了3

6、月8日借款本金 1.5万元及利息，仍以刘某3.5万元存款单作质押担保，并由傅 某以刘某名义与永新工行签订质押合同。同年4月15日，傅某 再次向永新工行借款2.8万元，期限为11个月，同时偿还3月23 日借款本金2万元及利息，再次由傅某以刘某名义与永新工行 签订质押合同。傅某后两次借款，刘某均不知情。 案例2 2002年6月9日，某县农机公司与县农行签订贷款合 同一份，农机公司向县农行借款50万元，借款期限 为6个月。次日县农行要求农机公司为该笔贷款提 供财产抵押，农机公司找到县机械厂。机械厂遂于 6月14日与县农行签订抵押合同一份，约定机械厂 以15间厂房为农机公司向县农行贷款50万元提供担

7、保。6月15日，县农行向农机公司发放了50万元贷 款后，机械厂拒不同意办理抵押登记。贷款到期后 农机公司未能偿还贷款本息，为此，县农行以农机 公司及机械厂为被告向法院起诉。 保证保证 (一）保证的概念和特征一）保证的概念和特征 保证是一个多含义的概念。作为债的担保的保证，是指债保证是一个多含义的概念。作为债的担保的保证，是指债 务人以外的第三人作保证人担务人以外的第三人作保证人担 保债务人履行债的制度。保债务人履行债的制度。 保证具有以下含义：保证具有以下含义： 第一，保证是一种双方的民事行为。第一，保证是一种双方的民事行为。 第二，保证是担保债务人履行债务的行为。第二，保证是担保债务人履行债

8、务的行为。 第三，保证是约定于债务人不履行债务时由保证人承担第三，保证是约定于债务人不履行债务时由保证人承担 保证责任的行为。保证责任的行为。 保证有以下主要特征：保证有以下主要特征： 1保证具有从属性。保证具有从属性。 2保证具有独立性。保证具有独立性。 3保证具有无偿性。保证具有无偿性。 4保证具有补充性。保证具有补充性。 5保证具有单务性。保证具有单务性。 保证的分类保证的分类 1）依保证方式分一般保证和连带责任保证）依保证方式分一般保证和连带责任保证 2）依保证人的数量分单独和共同保证）依保证人的数量分单独和共同保证 共同保证：按份保证和连带保证共同保证：按份保证和连带保证 未约定的视

9、为连带保证未约定的视为连带保证 3）同一债权依担保方式分人的担保、物的担）同一债权依担保方式分人的担保、物的担 保、混合担保保、混合担保 混合担保：同一债权既有人的担保，又有物混合担保：同一债权既有人的担保，又有物 的担保的担保。（的担保的担保。（28、38案例）案例） 混合担保混合担保 1996年年6月月5日，长虹橡胶厂向津南工商支行借款日，长虹橡胶厂向津南工商支行借款6 万元，合同约定借款期限从万元，合同约定借款期限从1996年年6月月5日起到日起到 1997年年6月月5日止，长虹橡胶厂以其日止，长虹橡胶厂以其4台轮胎硫化机台轮胎硫化机 作为抵押，并办理了抵押登记。同时，东嘴仓库就作为抵押

10、，并办理了抵押登记。同时，东嘴仓库就 此笔借款也提供担保，约定借款到期如长虹橡胶厂此笔借款也提供担保，约定借款到期如长虹橡胶厂 不还或不能全部归还本息，东嘴仓库将无条件对该不还或不能全部归还本息，东嘴仓库将无条件对该 笔借款承担连带责任，以及落实债权的一切费用，笔借款承担连带责任，以及落实债权的一切费用， 直到全部清偿为止。合同签订后，工行如约支付了直到全部清偿为止。合同签订后，工行如约支付了 借款，但橡胶厂于借款到期后并未还款。借款，但橡胶厂于借款到期后并未还款。 6甲向乙借款甲向乙借款20万元，以其价值万元，以其价值10万元的房屋、万元的房屋、 5万元的汽车作为抵押担保，以万元的汽车作为抵

11、押担保，以1万元的音响设备万元的音响设备 作质押担保，同时还由丙为其提供保证担保。其作质押担保，同时还由丙为其提供保证担保。其 间汽车遇车祸损毁，获保险赔偿金间汽车遇车祸损毁，获保险赔偿金3万元。如果万元。如果 上述担保均有效，丙应对借款本金在多大数额内上述担保均有效，丙应对借款本金在多大数额内 承担保证责任？承担保证责任？(2004) a7万元万元 b6万元万元 c5万元万元 d4万元万元 b 保证合同保证合同 （一）特征：单务合同；无偿合同；诺成性合同；要式合（一）特征：单务合同；无偿合同；诺成性合同；要式合 同；附从合同同；附从合同 （二）当事人：保证人和债权人（二）当事人：保证人和债权

12、人 1、保证人资格、保证人资格 ：具有代为清偿债务能力的人：具有代为清偿债务能力的人 2、不得作保证人的人：国家机关但经国务院批准为使用外、不得作保证人的人：国家机关但经国务院批准为使用外 国政府或者国际经济组织贷款进行转贷的除外；以公益为国政府或者国际经济组织贷款进行转贷的除外；以公益为 目的的事业单位、社会团体；企业法人的分支机构、职能目的的事业单位、社会团体；企业法人的分支机构、职能 部门，分支机构有法人书面授权的除外；部门，分支机构有法人书面授权的除外； （三）保证合同的内容和形式（三）保证合同的内容和形式 内容：被保证的主债权种类和数额；债务人履行债务的期内容：被保证的主债权种类和数

13、额；债务人履行债务的期 限；保证的方式；保证范围；保证期间；其他事项限；保证的方式；保证范围；保证期间；其他事项 保证合同的形式：书面协议；保函；主合同中的保证条款。保证合同的形式：书面协议；保函；主合同中的保证条款。 保证应当明示保证应当明示. 保证合同保证合同 （四）保证合同无效（案例）（四）保证合同无效（案例） 1）主合同债权人采取欺诈、胁迫等手段，使）主合同债权人采取欺诈、胁迫等手段，使 保证人在违背真实意思的情况下提供保证的保证人在违背真实意思的情况下提供保证的 2）主合同当事人双方恶意串通，骗取保证人）主合同当事人双方恶意串通，骗取保证人 提供保证的提供保证的 3）其它情形）其它情

14、形 （五）缔约过失责任：（五）缔约过失责任： 案例案例 自自1992年起至年起至1994年年3月，农垦总公司下属的甘肃省国营安南坝石棉矿月，农垦总公司下属的甘肃省国营安南坝石棉矿 （以下简称石棉矿）累计欠阿克塞县农行贷款（以下简称石棉矿）累计欠阿克塞县农行贷款2755万元。农垦总公司万元。农垦总公司 于于1994年年3月月22日与阿克塞县农行签订了借款担保的协议书。双方约定由日与阿克塞县农行签订了借款担保的协议书。双方约定由 农垦总公司对石棉矿在该行贷款农垦总公司对石棉矿在该行贷款2755万元提供一次性担保。协议有效万元提供一次性担保。协议有效 期自签字之日起至借款方还清贷款本息之日止。之后，

15、农垦总公司又于期自签字之日起至借款方还清贷款本息之日止。之后，农垦总公司又于 1995年年8月月17日向阿克塞县农行出具了日向阿克塞县农行出具了关于对石棉矿的银行贷款提供限关于对石棉矿的银行贷款提供限 额担保的函额担保的函。该函件称。该函件称“鉴于所属石棉矿距离兰州较远，零星担保时效鉴于所属石棉矿距离兰州较远，零星担保时效 差，费时费力，农垦总公司决定对石棉矿与贵行的新一轮贷款提供限额担差，费时费力，农垦总公司决定对石棉矿与贵行的新一轮贷款提供限额担 保，从即日起贷款累计在保，从即日起贷款累计在200万元以内的部分由总公司给予信誉担保。以万元以内的部分由总公司给予信誉担保。以 上担保期限为一年

16、，从贷款之日起计算上担保期限为一年，从贷款之日起计算”。截止。截止11月月14日，石棉矿向阿日，石棉矿向阿 克塞县农行借款克塞县农行借款44笔，金额共计笔，金额共计289万元。同年万元。同年8月月20日，阿克塞县农行日，阿克塞县农行 与石棉矿签订了与石棉矿签订了289万元的借款合同，约定贷款利率为万元的借款合同，约定贷款利率为1098，期限为，期限为 一年，自一年，自1996年年8月月20日至日至1997年年8月月20日。与此同时，农垦总公司于日。与此同时，农垦总公司于8 月月20日就上述日就上述289万元的借款与阿克塞县农行签订了保证合同，在万元的借款与阿克塞县农行签订了保证合同，在289万

17、万 元的保证合同中明确保证期限为借款到期后两年止，如借款方不能按期偿元的保证合同中明确保证期限为借款到期后两年止，如借款方不能按期偿 还借款本息时，保证方负连带保证责任，无条件代借款方按期偿还本息。还借款本息时，保证方负连带保证责任，无条件代借款方按期偿还本息。 在借款合同签订的当日，阿克塞县农行用特种转帐传票作了帐务调整，并在借款合同签订的当日，阿克塞县农行用特种转帐传票作了帐务调整，并 在转帐原因一栏注明在转帐原因一栏注明“由安营所转来石棉矿由安营所转来石棉矿1992一一1995年贷款年贷款44笔合计笔合计 289万元，经双方协议重新签订借款合同并办理保证担保手续万元，经双方协议重新签订借

18、款合同并办理保证担保手续”，并将该，并将该 特种转帐传票的一联交给石棉矿。特种转帐传票的一联交给石棉矿。1998年年8月月11日，石棉矿向阿克塞县人日，石棉矿向阿克塞县人 民法院申请破产。民法院申请破产。 （五）缔约过失责任：案例（五）缔约过失责任：案例 主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的， 担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承 担连带赔偿责任（董事，经理）；债权人、担保担连带赔偿责任（董事，经理）；债权人、担保 人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应

19、超过债务人不能清偿部分的二分之一。超过债务人不能清偿部分的二分之一。 主合同无效而导致担保合同无效，担保人无过主合同无效而导致担保合同无效，担保人无过 错的，担保人不承担民事责任；担保人有过错的，错的，担保人不承担民事责任；担保人有过错的， 担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不 能清偿部分的三分之一。能清偿部分的三分之一。 担保人因无效担保合同向债权人承担赔偿责任担保人因无效担保合同向债权人承担赔偿责任 后，可以向债务人追偿，或者在承担赔偿责任的后，可以向债务人追偿，或者在承担赔偿责任的 范围内，要求有过错的反担保人承担赔偿责任。范围内，要求有过

20、错的反担保人承担赔偿责任。 保证人承担赔偿责任后能否要求赔偿保证人承担赔偿责任后能否要求赔偿 案例案例 红星学校是某市一所技术学校红星学校是某市一所技术学校,1999年该校出年该校出 资兴办了一家加工厂资兴办了一家加工厂.1999年年6月月,加工厂向当加工厂向当 一银行借款一银行借款,找到学校要求提供担保找到学校要求提供担保.学校校长学校校长 无奈之下无奈之下,为该厂出具了一份保证函为该厂出具了一份保证函,并同银行并同银行 签订了抵押协议签订了抵押协议,约定以校长配备使用的富康约定以校长配备使用的富康 车作为抵押车作为抵押,并办理了登记并办理了登记.借款到期后借款到期后,加工加工 厂无法还清欠

21、款厂无法还清欠款,银行遂要求学校承担担保责银行遂要求学校承担担保责 任任 问问:保证函是否有效保证函是否有效;学校应否承担责任学校应否承担责任 保证方式（案例）保证方式（案例） 保证方式：一般保证和连带责任保证保证方式：一般保证和连带责任保证 一般保证：当事人在保证合同中约定，当债务人一般保证：当事人在保证合同中约定，当债务人 不能履行债务时，由保证人承担保证责任的保证。不能履行债务时，由保证人承担保证责任的保证。 连带责任保证：当事人在保证合同中约定当债务连带责任保证：当事人在保证合同中约定当债务 人没有履行债务时，由保证人承担保证责任的保人没有履行债务时，由保证人承担保证责任的保 证。证。

22、 一般保证中的先诉抗辩权（检索抗辩权）：保证一般保证中的先诉抗辩权（检索抗辩权）：保证 人在主合同未经审判或者仲裁，并就债务人财产人在主合同未经审判或者仲裁，并就债务人财产 依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以 拒绝承担保证责任。拒绝承担保证责任。 先诉抗辩权例外：先诉抗辩权例外：1）债务人依据变更，致使）债务人依据变更，致使 债权要求其履行债务发生重大困难（下落不债权要求其履行债务发生重大困难（下落不 明、移居国外，且无财产可供执行的）明、移居国外，且无财产可供执行的） 2）人民法院受理债务人破产案件，中止执行）人民法院受理债务人破产案件，中止

23、执行 程序。程序。 3）保证人以书面形式放弃先诉抗辩权）保证人以书面形式放弃先诉抗辩权 保证人的抗辩权：保证人享有债务人的抗辩保证人的抗辩权：保证人享有债务人的抗辩 权，债务人放弃的，保证人仍享有。（权利权，债务人放弃的，保证人仍享有。（权利 未发生的抗辩权；权利已消灭的抗辩权；拒未发生的抗辩权；权利已消灭的抗辩权；拒 绝履行的抗辩权；撤销权（德国也是）绝履行的抗辩权；撤销权（德国也是） 案例案例 2001年年1月月8日，中亿公司与浠水信用社签日，中亿公司与浠水信用社签 订了一份借款合同，该合同约定：浠水信订了一份借款合同，该合同约定：浠水信 用社向中亿公司提供资金用社向中亿公司提供资金100

24、0万元，借款万元，借款 期为期为2001年年1月月8日到日到2001年年6月月8日；借款日；借款 用于开发别墅小区。同日，发展银行汕尾用于开发别墅小区。同日，发展银行汕尾 办事处为中亿公司提供担保。该担保书载办事处为中亿公司提供担保。该担保书载 明，当中亿公司不能按合同偿付全部本息明，当中亿公司不能按合同偿付全部本息 时，发民银行汕尾办事处愿承担清偿责任。时，发民银行汕尾办事处愿承担清偿责任。 贷款到期后，中亿公司未还款。贷款到期后，中亿公司未还款。 真题真题 36.出现下列何种情形时，一般保证的保证人出现下列何种情形时，一般保证的保证人 不得行使先诉抗辩权？不得行使先诉抗辩权？ (03年年)

25、 a.债务人被宣告失踪，且无可供执行的财产债务人被宣告失踪，且无可供执行的财产 b.债务人移居国外，但国内有其购买现由亲债务人移居国外，但国内有其购买现由亲 属居住的住宅属居住的住宅 c.债务人被宣告破产，中止执行程序的债务人被宣告破产，中止执行程序的 d.保证人曾以书面方式向主合同当事人以外保证人曾以书面方式向主合同当事人以外 的第三人表示放弃先诉抗辩权的第三人表示放弃先诉抗辩权 ac 保证范围保证范围 分类：全部保证和部分保证分类：全部保证和部分保证 保证范围的确定：有约定按约定；无约定的保证范围的确定：有约定按约定；无约定的 视为对全部合同承担保证。视为对全部合同承担保证。 保证范围：主

26、债权及利息、违约金、损害赔保证范围：主债权及利息、违约金、损害赔 偿金和实现债权的费用。偿金和实现债权的费用。 保证期间（除斥期间）保证期间（除斥期间） 一、定义：保证责任的存续期间。一、定义：保证责任的存续期间。 二、保证期间的确定：有约定的依约定；无约定的二、保证期间的确定：有约定的依约定；无约定的 为主债务履行期限届满之日起六个月。为主债务履行期限届满之日起六个月。 三、约定保证期间的处理三、约定保证期间的处理 1）约定超过）约定超过2年的年的 2）约定保证期间早于或与主债权履行期一致的）约定保证期间早于或与主债权履行期一致的 3）约定保证期间致主债务履行完毕止）约定保证期间致主债务履行

27、完毕止 各国对保证期间的规定各国对保证期间的规定 第一种立法体例以日本民法典、法国民法典为代表，不采用保证期间制度，原则第一种立法体例以日本民法典、法国民法典为代表，不采用保证期间制度，原则 上保证债务不受期限的限制，赋予保证人催告和检索的抗辩权。日本民法典第四上保证债务不受期限的限制，赋予保证人催告和检索的抗辩权。日本民法典第四 百五十二条规定，债权人请求保证人履行债务时，保证人可以请求先向主债务人百五十二条规定，债权人请求保证人履行债务时，保证人可以请求先向主债务人 进行催告，但主债务人被宣告破产或去向不明时，不在此限。第四百五十三条规进行催告，但主债务人被宣告破产或去向不明时，不在此限。

28、第四百五十三条规 定，虽然债权人于前条规定对主债务人进行催告后，如保证人证明了主债务人有定，虽然债权人于前条规定对主债务人进行催告后，如保证人证明了主债务人有 清偿资力且容易执行时，债权人应先就主债务人的财产予以执行。清偿资力且容易执行时，债权人应先就主债务人的财产予以执行。 第二种立法体例以德国、我国台湾为代表，规定了约定保证期间，但不规定第二种立法体例以德国、我国台湾为代表，规定了约定保证期间，但不规定 法定保证期间。台湾民法典第七百五十二条规定：约定保证人仅于一定期间内为法定保证期间。台湾民法典第七百五十二条规定：约定保证人仅于一定期间内为 保证者，如债权人于期间内，对于保证人不为审判上

29、之请求，保证人免其责任。保证者，如债权人于期间内，对于保证人不为审判上之请求，保证人免其责任。 德国民法典第七百七十七条也有类似规定。对于没有约定期间的，则并不明确规德国民法典第七百七十七条也有类似规定。对于没有约定期间的，则并不明确规 定一个法定期间，而是视为无期限保证，但赋予保证人以催告权以及特殊情况下定一个法定期间，而是视为无期限保证，但赋予保证人以催告权以及特殊情况下 的保证责任除去权。台湾民法典第七百五十三条规定，保证未定有期间者，保证的保证责任除去权。台湾民法典第七百五十三条规定，保证未定有期间者，保证 人于主债务清偿期届满后，得定一个月以上之相当期限，催告债权人于期限内，人于主债

30、务清偿期届满后，得定一个月以上之相当期限，催告债权人于期限内， 向主债务人为审判上之请求。债权人不于上述期限内为审判上之请求者，保证人向主债务人为审判上之请求。债权人不于上述期限内为审判上之请求者，保证人 免其责任。德国民法典也有类似的规定。免其责任。德国民法典也有类似的规定。 第三种立法体例以瑞士为代表。对未约定期间规定保证人的催告权和保证责第三种立法体例以瑞士为代表。对未约定期间规定保证人的催告权和保证责 任除去权外，还规定了自然人最长的保证时间。根据瑞士债务法第五百零九条规任除去权外，还规定了自然人最长的保证时间。根据瑞士债务法第五百零九条规 定，自然人提供的保证自保证成立之日起满定，自

31、然人提供的保证自保证成立之日起满20年的消灭，保证人可以书面延长保年的消灭，保证人可以书面延长保 证合同，但延长不得超过证合同，但延长不得超过10年。年。 第四种立法体例以我国为代表第四种立法体例以我国为代表 案例案例 1997年年5月月20日日,丰收电子厂与联合农村信用社签订借丰收电子厂与联合农村信用社签订借 款合同款合同,向其借款向其借款400万元万元,借款用途为购买固定资产借款用途为购买固定资产,联联 合农工商总公司为丰收电子厂作担保合农工商总公司为丰收电子厂作担保,约定保证期限直约定保证期限直 至借款人还清借款本息为止至借款人还清借款本息为止 问问:1)如果电子厂借款后用于炒股如果电子

32、厂借款后用于炒股,信用社能否单方面解信用社能否单方面解 除合同除合同 2)如果借款合同约定借款用途为倒卖国家禁运物品如果借款合同约定借款用途为倒卖国家禁运物品,保保 证人应否承担责任证人应否承担责任. 3)总公司应承担何种保证责任总公司应承担何种保证责任 4)总公司的保证期限到何时为止总公司的保证期限到何时为止 5)如担保合同中未提到保证期限如担保合同中未提到保证期限,总公司的保证期限应总公司的保证期限应 到何时为止到何时为止 四、保证合同诉讼时效（案例）四、保证合同诉讼时效（案例） 一般保证的债权人在保证期间届满前对债务人提起诉讼或一般保证的债权人在保证期间届满前对债务人提起诉讼或 者申请仲

33、裁的，从判决或者仲裁裁决生效之日起，开始计者申请仲裁的，从判决或者仲裁裁决生效之日起，开始计 算保证合同的诉讼时效。算保证合同的诉讼时效。 连带责任保证的债权人在保证期间届满前要求保证人承担连带责任保证的债权人在保证期间届满前要求保证人承担 保证责任的，从债权人要求保证人承担保证责任之日起，保证责任的，从债权人要求保证人承担保证责任之日起， 开始计算保证合同的诉讼时效。开始计算保证合同的诉讼时效。 一般保证中，主债务诉讼时效中断，保证债务诉讼时效中一般保证中，主债务诉讼时效中断，保证债务诉讼时效中 断；连带责任保证中断，主债务诉讼时效中断，保证债务断；连带责任保证中断，主债务诉讼时效中断，保证

34、债务 诉讼时效不中断。诉讼时效不中断。 一般保证和连带责任保证中，主债务诉讼时效中止的，保一般保证和连带责任保证中，主债务诉讼时效中止的，保 证债务的诉讼时效同时中止证债务的诉讼时效同时中止 保证人放弃诉讼时效的效力：保证人能否反悔；保证人承保证人放弃诉讼时效的效力：保证人能否反悔；保证人承 担责任后能否向债权人追偿担责任后能否向债权人追偿 案例案例 1996年年11月月1日甲公司向当地农行申请贷款，日甲公司向当地农行申请贷款， 并提供了乙公司作为保证人。后农行给甲贷并提供了乙公司作为保证人。后农行给甲贷 款款50万元，贷款期为万元，贷款期为1996年年11月月1日到日到1997 年年11月月

35、1日，保证期间为主债务还清为止。贷日，保证期间为主债务还清为止。贷 款到期后，甲公司并未还款，后来，款到期后，甲公司并未还款，后来，1998年年 11月月1日农行将其债权转让给长城资产管理公日农行将其债权转让给长城资产管理公 司，司，1998年年12月月1日长城资产管理公司在报日长城资产管理公司在报 纸上公告催收甲的债权，甲仍未还，纸上公告催收甲的债权，甲仍未还，2000年年 1月月1日长城资产管理公司起诉甲与乙两债务日长城资产管理公司起诉甲与乙两债务 人。人。 59下列关于保证债务诉讼时效的哪些表 述是正确的？ (06) a保证期间届满后，不必再起算保证债 务的诉讼时效 b保证债务的诉讼时效

36、起算后，不必再 计算保证期间 c保证债务的诉讼时效随主债务诉讼时 效中止而中止 d保证债务的诉讼时效随主债务诉讼时 效中断而中断 abc 真题真题 42.下列有关保证责任的诉讼时效的表述哪些符合法下列有关保证责任的诉讼时效的表述哪些符合法 律的规定？律的规定？ (03年年) a.一般保证中，主债务诉讼时效中断，保证债务诉一般保证中，主债务诉讼时效中断，保证债务诉 讼时效中断讼时效中断 b.一般保证中，主债务诉讼时效中断，保证债务诉一般保证中，主债务诉讼时效中断，保证债务诉 讼时效不中断讼时效不中断 c.连带责任保证中，主债务诉讼时效中断，保证债连带责任保证中，主债务诉讼时效中断，保证债 务诉讼

37、时效中断务诉讼时效中断 d.连带责任保证中，主债务诉讼时效中断，保证债连带责任保证中，主债务诉讼时效中断，保证债 务诉讼时效不中断务诉讼时效不中断 ad 5甲向乙借款甲向乙借款5万元，还款期限万元，还款期限6个月，丙个月，丙 作保证人，约定丙承担保证责任直至甲向作保证人，约定丙承担保证责任直至甲向 乙还清本息为止。丙的保证责任期间应如乙还清本息为止。丙的保证责任期间应如 何计算？何计算？(2004) a主债务履行期届满之日起主债务履行期届满之日起6个月个月 b借款发生之日起借款发生之日起2年年 c借款发生之日起借款发生之日起6个月个月 d主债务履行期届满之日起主债务履行期届满之日起2年年 d

38、57依照依照中华人民共和国担保法中华人民共和国担保法和最和最 高人民法院高人民法院关于适用关于适用若干问题的解释若干问题的解释的相关规定，连带的相关规定，连带 责任保证的法定保证期间属何种期间？责任保证的法定保证期间属何种期间？ (2005) a诉讼时效期间诉讼时效期间 b除斥期间除斥期间 c可变期间可变期间 d不可变期间不可变期间 bd 保证期间主合同变化保证期间主合同变化: (案例案例) 主合同变更未经保证人同意的主合同变更未经保证人同意的 对数量、价款、币种、利率等内容作对数量、价款、币种、利率等内容作 了变动变更：加重保证人责任了变动变更：加重保证人责任 减轻保证人责任减轻保证人责任

39、对期限变更的：保证人只对原合同期对期限变更的：保证人只对原合同期 限或法定期限内承担责任限或法定期限内承担责任 主合同转让未经保证人同意的：主合同转让未经保证人同意的： 债权转让未经保证人同意的债权转让未经保证人同意的 债务转让未经保证人同意的债务转让未经保证人同意的 案例案例 甲市服装公司与本市工行签订合同甲市服装公司与本市工行签订合同,合同规合同规 定定:由工行向服装公司提供由工行向服装公司提供150万元贷款万元贷款,借借 款期为三年利息款期为三年利息30万元万元,由物资公司提供保由物资公司提供保 证证.借款期届至借款期届至,工行前来催款工行前来催款,服装公司只返服装公司只返 还还100万

40、元万元,并请求工行将余额并请求工行将余额50万元及利万元及利 息于二个月后返还息于二个月后返还,工行考虑到服装公司的工行考虑到服装公司的 实际困难和与物资公司的长期良好关系实际困难和与物资公司的长期良好关系,遂遂 同意了服装公司的请求同意了服装公司的请求,但此事并未通知物但此事并未通知物 资公司资公司.服装公司到期后仍未还款服装公司到期后仍未还款,工行向物工行向物 资公司主张权利资公司主张权利. 9甲企业与乙银行签订借款合同，借款金额为甲企业与乙银行签订借款合同，借款金额为10万元人万元人 民币，借款期限为民币，借款期限为1年，由丙企业作为借款保证人。合同年，由丙企业作为借款保证人。合同 签订

41、签订3个月后，甲企业因扩大生产规模急需资金，遂与乙个月后，甲企业因扩大生产规模急需资金，遂与乙 银行协商，将贷款金额增加到银行协商，将贷款金额增加到15万元，甲和银行通知了丙万元，甲和银行通知了丙 企业，丙企业未予答复。后甲企业到期不能偿还债务。该企业，丙企业未予答复。后甲企业到期不能偿还债务。该 案中的保证责任应如何承担案中的保证责任应如何承担?(02) a丙企业不再承担保证责任，因为甲丙企业不再承担保证责任，因为甲t乙变更合同条乙变更合同条 款未得到丙的同意款未得到丙的同意 b. 丙企业对丙企业对10万元应承担保证责任，增加的万元应承担保证责任，增加的5万元不万元不 承担保证责任承担保证责

42、任 c. 丙企业应承担丙企业应承担15万元的保证责任，因为丙对于甲万元的保证责任，因为丙对于甲 和银行的通知未予答复，视为默认和银行的通知未予答复，视为默认 d丙企业不再承担保证责任，因为保证合同因甲、丙企业不再承担保证责任，因为保证合同因甲、 乙变更了合同的数额条款而致保证合同无效乙变更了合同的数额条款而致保证合同无效 b 最高额保证最高额保证 定义：保证人与债权人协议在最高额限度内，就定义：保证人与债权人协议在最高额限度内，就 一定期间连续发生的借贷合同或某项商品交易合一定期间连续发生的借贷合同或某项商品交易合 同订立的保证合同。（日本民法典中无此规定，同订立的保证合同。（日本民法典中无此

43、规定， 但判例及理论承认其效力）但判例及理论承认其效力） 最高额保证范围，计量单位最高额保证范围，计量单位 最高额保证合同的保证期间的计算最高额保证合同的保证期间的计算 :最高额保证最高额保证 合同对保证期间没有约定或者约定不明的，如最合同对保证期间没有约定或者约定不明的，如最 高额保证合同约定有保证人清偿债务期限的，保高额保证合同约定有保证人清偿债务期限的，保 证期间为清偿期限届满之日起六个月。没有约定证期间为清偿期限届满之日起六个月。没有约定 债务清偿期限的，保证期间自最高额保证终止之债务清偿期限的，保证期间自最高额保证终止之 日或自债权人收到保证人终止保证合同的书面通日或自债权人收到保证

44、人终止保证合同的书面通 知到达之日起六个月。知到达之日起六个月。 案例案例 甲企业向当地的工商银行申请贷款，提供乙企业作甲企业向当地的工商银行申请贷款，提供乙企业作 为保证人，乙向工行承诺：甲与工行在为保证人，乙向工行承诺：甲与工行在2001年内年内 1000万元人民币以内的贷款都由乙来担保。万元人民币以内的贷款都由乙来担保。2001年年 内工行向甲企业发放了内工行向甲企业发放了 5 笔贷款，分别为笔贷款，分别为 400 万元万元 （已在（已在2001 年内还款），年内还款），50万美元（从万美元（从2001年年 3 月月1日致日致2001年年6月月1日），日），100万元人民币（从万元人民币

45、（从 2001 年年6月月1日致日致 2001 年年9月月1日），日），200万元（从万元（从 2001年年9月月1日至日至2001年年12月月1日），及日），及160万元人万元人 民币（从民币（从2001年年12月月1日至日至2002年年8月月1日）日） 债务人破产时保证人责任 1、债务人破产的债权人可去申报债权，也可 不去申报债权，但应通知保证人，如没通知 保证人则保证人在债务人处能获得的范围内 免责。 2、债权人去申报债权的，在债务人处未获得 的债权可向保证人主张，但应在破产程序终 止后6个月内主张。 案例 甲公司向银行借款100万元，贷款期限为 2002年3月2日到2002年9月2日，

46、由乙公司提 供担保，保证期限为主债务履行完毕为止。 贷款到期后未还，2004年6月10日甲公司被 法院宣告破产，银行去申报债权，破产程序 于2004年12月20日终结，银行只得到5万元。 后银行于2005年1月10日向乙主张债权，乙 以已过保证期间为由拒负责任。 保证担保的效力保证担保的效力 1保证债务的范围保证债务的范围:分为有限保证和无限保证分为有限保证和无限保证 （1）有限保证。有限保证是保证人与债权人在保证合同）有限保证。有限保证是保证人与债权人在保证合同 中明确约定保证债务范围的保证。中明确约定保证债务范围的保证。 (2)无限保证。无限保证是指当事人未明确约定保证债务无限保证。无限保

47、证是指当事人未明确约定保证债务 范围的保证。范围的保证。 2保证人与主债权人之间的关系。保证人与主债权人之间的关系。 （1）债权人的权利）债权人的权利 （2）保证人的权利）保证人的权利 其一，主债务人享有的抗辩权（权利未成立、权利消灭及其一，主债务人享有的抗辩权（权利未成立、权利消灭及 权利因时效而消灭的抗辩权及其它如撤销权）权利因时效而消灭的抗辩权及其它如撤销权） 其二，一般债务人应享有的权利（保证债务消灭、时效丧其二，一般债务人应享有的权利（保证债务消灭、时效丧 失、合同不成立及无效）失、合同不成立及无效） 其三，一般保证的保证人特别享有的权利其三，一般保证的保证人特别享有的权利 3保证人

48、与主债务人之间的关系保证人与主债务人之间的关系 保证人求偿权、保证人的代位权保证人求偿权、保证人的代位权 保证人的求偿权为二年，自承认责任之日起算。保证人的求偿权为二年，自承认责任之日起算。 保证人承担责任后向债务人不能求偿部分由其他保保证人承担责任后向债务人不能求偿部分由其他保 证人在应承担份额内承担责任。证人在应承担份额内承担责任。 保证人求偿权可预先行使，即在债务人破产时可行保证人求偿权可预先行使，即在债务人破产时可行 使。债权人在债务人存破产后使。债权人在债务人存破产后6个月内向保证人主个月内向保证人主 张权利的，保证人应该承担责任。（案例）张权利的，保证人应该承担责任。（案例） 案例

49、案例 甲公司向银行借款甲公司向银行借款100万元，贷款期限为万元，贷款期限为 2002年年3月月2日到日到2002年年9月月2日，由乙公司日，由乙公司 提供担保，保证期限为主债务履行完毕为止。提供担保，保证期限为主债务履行完毕为止。 贷款到期后未还，贷款到期后未还，2004年年6月月10日甲公司被日甲公司被 法院宣告破产，银行去申报债权，破产程序法院宣告破产，银行去申报债权，破产程序 于于2004年年12月月20日终结，银行只得到日终结，银行只得到5万元。万元。 后银行于后银行于2005年年1月月10日向乙主张债权，乙日向乙主张债权，乙 以已过保证期间为由拒负责任。以已过保证期间为由拒负责任。

50、 保证责任的免除和消灭保证责任的免除和消灭 1保证期限届满而债权人未为请求时保证期限届满而债权人未为请求时 2债权人放弃物的担保，在放弃权利的范债权人放弃物的担保，在放弃权利的范 围内保证责任免除。围内保证责任免除。 3主债务转让给第三人而未经保证人同意主债务转让给第三人而未经保证人同意 的，保证人的保证责任免除。的，保证人的保证责任免除。 4保证合同解除或终止时，保证人的保证保证合同解除或终止时，保证人的保证 责任消灭。责任消灭。 5主债务消灭，保证债务消灭。主债务消灭，保证债务消灭。 抵押 抵押物 共有财产抵押 抵押登记 抵押权的实现 抵押物 （案例） 1、可抵押物：抵押人具有处分权（第三

51、人抵 押须征得第三人同意）；能够流通；能被强 制执行。 2、集体土地使用权抵押：厂房与荒山、荒沟、 荒丘 3、以划拨国有土地使用权或之上的建筑物抵 押的，应经具有审批权限的人民政府或土地 行政管理部门批准。否则抵押无效。抵押权 行使以在出让金之外有优先权。 4、以公益为目的事业单位，社会团体以公益 设施外财产为自身抵押的 抵押物案例 1996年5月13日，潘某父亲因病去世。一年后潘某想和兄 弟分家，正在为此事发愁之际，邻居王某来了，他自称对 分房等事情有门路，愿意帮这个忙，可以替潘某办理。潘 某忙将其父亲的集体土地建设用地使用证给了王某。 王某告诉潘某要耐心等待。日子一天天过去了，潘某再也 找

52、不到王某，拿到土地证的王某失踪了。 2002年潘某才得知，1997年6月王某将潘某父亲的土 地证作抵押，与郑州市一银行签订了抵押担保借款合同， 贷款10万元。潘某来到银行，向贷款人员说明，其父亲的 土地证是被王某骗走的。银行称，抵押贷款时，有潘某父 亲为王某出具的抵押贷款担保书。潘某说，王某贷款时， 其父亲早已去世1年了。银行不归还土地证，潘某对银行 不作调查就随意放贷的做法十分气愤，决定通过法律途径 讨回土地证。 共有财产抵押 按份共有：共有人有处分自己 的份额权利，即可用其份额抵 押 共同共有：共有人无单独处分 共有财产的权利（夫妻共有财 产来抵押的，须夫妻双方认可） 抵押 抵押登记 效力

53、 合同生效要件：不登记合同不生效。 公示效力：登记可对抗善意第三人。 （案例） 优先清偿：登记的优于未登记的受偿 案例 甲用一辆汽车向银行抵押贷款20万元，办理 登记。后甲将汽车卖给乙，乙不知汽车已登 记。贷款到期后，甲未还款， 银行能否执行 乙的汽车。 抵押 抵押权的实现 抵押与租赁的 关系 抵押权与建筑 工程价款优先 受偿权的冲突 抵押权与留置 权并存 抵押权与质权 并存 抵押物转让 案例：华发有限责任公司将一套精密仪器 向农行抵押贷款 200 万元，该笔抵押合同 经过工商部门进行了登记，由于该公司转 产，该套精密仪器已不作生产使用，该公 司将该仪器委托新光公司进行保管，约定 保管费为 2

54、 万元。在保管期间华发公司董 事长将该仪器卖给万达公司。为了履行交 货义务，华发公司决定将该仪器从新光公 司处取出，但由于其未交保管费，新光公 司将该仪器留置下来，导致华发公司无法 向万达公司交货，同时由于欠银行贷款已 到期，农行也提出对抵押物行使抵押权， 万达公司也向法院提出要求华发公司履行 交货义务。 抵押与租赁的关系 先抵押后租赁的抵押物，租赁权 对抵押权人不受影响 先租赁后抵押的物，抵押权实现 不影响租赁权。 抵押权与建筑工程价款优先受偿权 人民法院在审理房地产纠纷案件和办理执行案件中， 应当依照中华人民共和国合同法第二百八十六条 的规定，认定建筑工程的承包人的优先受偿权优于抵 押权和

55、其他债权。 消费者交付购买商品房的全部或者大部分款项后，承 包人就该商品房享有的工程价款优先受偿权不得对抗 买受人。 建筑工程价款包括承包人为建设工程应当支付的工作 人员报酬、材料款等实际支出的费用，不包括承包人 因发包人违约所造成的损失。 建设工程承包人行使优先权的期限为六个月，自建设 工程竣工之日或者建设工程合同约定的竣工之日起计 算。 抵押权与留置权或与质权并存 抵押权与留置权并存时： 留置权 抵押权 抵押权与质权并存： 抵押权 质权 （现有不现看法，如质权在先，抵押权在后 的质权优先） 担保物权竞合案例担保物权竞合案例 公司贷款5000万于乙银行购买轮船一艘，双 方合同约定以轮船设置抵

56、押。后甲公司之轮 船出海时遭遇事故损坏，遂送至丙造船厂处 修理，双方约定留置。修船时间为六个月， 当到第五个月时，甲公司破产，且甲公司修 船时不知其将要破产。银行向造船厂要求交 付轮船，船厂以留置为由要求先交付修船费 用，否则拒绝交船。 抵押权时效 担保物权所担保的债权的诉讼时效结束后， 担保权人在诉讼时效结束后的二年内行使担 保物权的，人民法院应当予以支持（案例） 抵押权时效案例 1993年11月26日，刘某以进货为由向信用社申请 借款5万元，并签订了借款合同。合同约定借款期 限为半年及借款利率，还约定以彭某的房屋所作 抵押担保。彭某作为担保人在合同书上签了名， 并将该房屋所有权证交给该信用

57、社执存。借款到 期后，刘某于1994年10月17日只归还了借款本金 15400元及利息，彭某亦未尽到担保责任。2000 年10月16日刘某在信用社的催收到期借款通知单 上签名，经信用社多次向刘某催收借款未果后， 诉至江西鹰潭市月湖区人民法院。 最高额抵押 与最高额保证原理一致 特殊：最高额抵押合同的变更 当事人对最高额抵押合同的最高限额、最高 额抵押期间进行变更，以其变更对抗顺序在 后的抵押权人的，人民法院不予支持 抵押物转让 u 通知债权人，告知受让人。否则抵押无 效，但受让人不知道的应受善意保护 （案例） u 对所得价款应提前清偿或提存 u 对转让价款明显低于其价值的 质押 （案例） 甲企

58、业用一张 100 万元的大额存单向当地农行贷款 80万元，甲与农行约定在借款合同签订后一周内甲 将存单交付给农行，农行在收到存单后一周内向甲 企业发放80万元的贷款。合同签订后，甲企业并未 按合同约定交付存单，农行在未收到存单情况下将 贷款发放给了甲企业，贷款到期后，甲企业一直未 能还款。不久，甲企业的一债权人向法院申请宣告 甲企业破产。法院受理了破产案件，甲企业的 100 万元的大额存单未到期，农行遂向法院提出要求就 该存单上的存款优先受偿。 (一)质押合同与抵押的区别： 合同性质不同：实践合同（交付标的物生效） （案 例） ；诺成合同 标的物不同：权利，动产；不动产，动产 占有人不同：债权

59、人占有；抵押人占有 （二）动产质押 金钱质押 动产质权人不占有质物的，质权人将质物返还出质 人后，对抗第三人的，不予支持。 动产质押的善意取得：出质人以其不具有所有权但合法 占有的动产出质的，不知出质人无处分权的质权人行使 质权后，因此给动产所有权人造成损失的，由出质人承 担赔偿责任 质押 案例 甲向银行申请100万元票据承兑，甲应向银行 交付50万元承兑保证金。银行将甲在银行存 款帐户上50万元存款加以冻结。此后，银行 进行了票据承兑，后甲在票据到期后，未能 偿还资金。银行冻结的资金有无优先权。 （三）权利质押 1、三种权利质押：债权质押（交付生效）、所有权 质押（上市公司股票质押的自证券登

60、记机构登记 生效；其他公司股票或股份出质的自登记于股东 名册之日起生效）、知识产权质押（登记生效） 2、增设不动产收益权出质（案例）；出口退税帐户 质押 3、转质：质权人在质权存续期间，为担保自己的债 务，经出质人同意，以其所占有的质物为第三人 设定质权的，应当在原质权所担保的债权范围内， 超过的部分不具有优先受偿的效力。转质权的效 力优于原质权 用益物权质押案 年月日，被告富利达公司为装修富利达地 下商贸城，与原告汇通支行签订了两份借款合同，约定：汇 通支行分别借给富利达公司人民币万元、美元 万元。人民币借款以月利率计息，美元借款为 年利率计息。借款期限分别为个月、个月。双 方同时签订了两份