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文档简介
1、纠纷主要种类和法律解决途径一、建设工程纠纷的主要种类民事纠纷和行政纠纷1 .民事纠纷-民与民(1)民事纠纷的分类:财产(合同纠纷、损害赔偿纠纷)、人身(名誉权纠纷、继承权纠 纷)(2)民事纠纷的特点:主体法律平等、权利义务争议、可处分性(财产)合同纠纷、侵权纠纷最为普遍和重要的民事纠纷 一|2 .行政纠纷-官与官、官与民(1)行政纠纷的特征:从属法律性、一定裁量性、单方意志性、强制性、无偿为原则(2)行政机关的行政行为种类:行政许可、行政处罚、行政奖励、行政裁决二、民事纠纷的法律解决途径;主要途径有:和解、调解、仲裁、诉讼、争议评审机制(新方式)1 .和解:民与民的自愿互谅,无须第三方介入,可
2、以在民事纠纷的任何阶段进行诉讼阶段:和解-撤回起诉、中止诉讼-法庭制作调解书仲裁阶段:和解-裁决书或调解书和解后,不具有强制执行力,一方不履行,按照和解协议承担违约责任,不能直接申 请法院强制执行2 .调解:第三方介入主要方式:人民调解、行政调解、仲裁调解、司法调解、行业调解、专业机构调解3 .仲裁:一裁终局制度,仲裁裁决不能上诉,生效的仲裁裁决书和调解书,有权向人 民法院申请强制执行(1)根据达成的协议,自愿将纠纷提交中立第三方作出裁决(2)没有仲裁协议,不能启动仲裁程序 (3)限于民商事仲裁,对于婚姻、收养、监护、抚养、继承纠纷不能仲裁(4)仲裁具有的特点:自愿性、专业性、独立性、保密性、
3、快捷性、执行的强制性和广泛性|4 .诉讼:法院审理、裁判、执行原告、被告、第三人、证人、鉴定人、勘验人(1)民事诉讼的特点:公权性、程序性、强制性、公权性:人民法院代表国家意志行使审判权程序性:诉讼三个阶段(一审、二审、执行程序)三、行政纠纷的法律解决途径行政复议、行政诉讼1 .行政复议:向法定行政复议机关申请民与官(1)行政相对人认为行政机关的行政行为侵犯其合法权益,请求法定行政复议机关审 查行政行为的合法性、适当性(2)行政复议的特点:行政机关侵犯合法权益、作出行政决定之后提出、向法定行政复议机关申请、书面审查为主,不调解为原则(3)不服复议决定,仍可诉讼2 .行政诉讼:向法院申请 民与官
4、(1)行政诉讼的特点:法院解决争议、监督行政机关依法行政、被告只能是行政机关、 民事诉讼制度一、民事诉讼的法院管辖1.管辖:法院之间受理第一审民事案件的分工和权限(1)级别管辖:根据案件的性质、影响、诉讼标的的金额确定级别管辖(基层人民法院、中级、高级、最高级)(2)地域管辖:。一般地域管辖:”原告就被告“-被告住所地作为确定管辖的标准。特殊地域管辖:合同纠纷:由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖,合同履行地主要指合同标的的交付地点建设工程施工合同纠纷以施工行为地为合同履行地。专属管辖:法律规定的不动产纠纷提起的诉讼,由不动产所在地人民法院管辖,如房屋买卖纠纷、土地使用权转让纠纷。协议管辖:
5、书面约定案件管辖范围适用于合同纠纷、其他财产权益纠纷,其他财产权益纠纷包括:物权、知识产权中的财产权书面协议选择:被告住所地、原告住所地、合同履行地、标的物所在地、合同签订地、 与争议有实际联系的地点不得违反本法对级别管辖和专属管辖的规施工合同纠纷适用于一般地域管辖、协议管辖、不适用于专属管辖地域管辖:被告住所地、合同履行地人民法院管辖协议管辖:发包人住所地、承包人住所地、合同签订地、施工行为地范围内,人民法院 管辖(3)移送管辖和指定管辖移送管辖:无管辖权,不属于本院管辖,移送到有管辖权的法院,受送法院如认为不属 于管辖范围,不得再自行移送,要报请上级人民法院指定管辖:有管辖权,但特殊原因,
6、不能行使,报请上级指定。如有管辖争议,协商,协商不成报请共同上级(4)管辖权转移:上级有权审理下级的第一审民事案件。上级对下级,无管辖权变有管 辖权(5)管辖权异议:当事人向受诉人民法院主张该法院无权管辖,在提交答辩状期间提出,受诉人民法院受理异议之日起15日内作出裁定二、民事诉讼当事人和代理人1 .诉讼代理中,最常见的是委托诉讼代理人诉讼代理人代为承认、放弃、变更诉讼请求,进行和解、提起反诉或上诉,必须由委托 人的特别授权授权委托书仅写全权代理“而无具体授权情形的,不能认定为诉讼代理已获特别授权三、民事诉讼的证据和诉讼时效2 .民事诉讼的证据(1)证据的种类:陈述、书证、物证、视听资料、电子
7、数据、证言、鉴定意见、勘验笔 录(2)证据的保全证据可能灭世或以后难以取得情况下,利害关系人可以在提起诉讼或申请仲裁前,向证据所在地、被申请人住所地或有管辖权人民法院申请保全证据申请证据保全,需要提供担保(3)证据的应用证据应用的内容:证明对象、举证责任、证据收集、证明过程、证明标准。举证时限(有效举证期限)一审普通程序审理民事案件,人民法院指定当事人举证的时限不得少于30日,人民法院征得双方同意后,可以少于30日简易程序审理案件,人民法院指定的举证期限可以少于30日。质证:当事人在法庭的主持下,围绕证据的真实性、合法性、关联性,进行质疑、说 明、辩驳证人的质证:出庭作证,不得旁听法庭审理,审
8、判人员和当事人可以对证人询问鉴定人的质证:出庭接受当事人质询,经法庭许可,当事人可以向证人、鉴定人、勘验人发问。认证:证据的审核认定法院审查判断审核认定的规则:对单一证据的审核认定:证据与案件的关联程度,各证据之间的联系综合审查判断不能作为或不能单独作为认定案件事实依据的证据:非法的、瑕疵证据可以作为认定案件事实依据的证据数个证据对同一事实的证明力2.民事诉讼时效(1)法定时效期间,未向法院提起诉讼,依据法律规定消灭其胜诉权的制度超过诉讼时效期间起诉,如果符合民事诉讼法规定的起诉条件,法院仍然应当受理超过诉讼时效期间,当事人自愿履行的,不受诉讼时效的限制;超过诉讼时效期间,义务人履行义务后又以
9、超过诉讼时效为由反悔的,不予支持当事人未提出诉讼时效抗辩的,法院不应对诉讼时效问题阐明和主动适用诉讼时效进行 裁判(2)不适用诉讼时效的情形可以对债权请求权提出诉讼时效抗辩,但如下债权请求权不予支持:存款、债券、投资关系产生的出资请求权、其他(3)诉讼时效的种类普通诉讼时效:2年短期诉讼时效:1年,身体受伤害赔偿的、拒付租金特殊诉讼时效:国家货物买卖合同和技术进出口合同争议的时效为4年,海上货物运输为1年权利的最长保护期限:实际侵害超过20年的,不予保护(4)诉讼时效期间:从知道或应当知道权利被侵害起计算(5)诉讼时效的中止和中断中止:老天造成、客观、外界的原因;诉讼时效期间的最后 6个月内,
10、诉讼时效期间继续计算中断:当事人行为造成的,提起诉讼、提出要求或同意履行义务而中断,中断后,诉讼 时效期间重新计算四、民事诉讼审判和执行程序审判程序:一审程序、二审程序、审判监督程序(一)审判程序1 . 一审程序:起诉-受理-开庭审理一简易程序普通程序:立案之日 6个月内审结简易程序:立案之日3个月内审结受理:符合起诉条件的,7日内立案简易程序:标的额为各省市上年度就业人员年平均工资30减下的,实行一审终审2 .二审程序:上诉程序、终审程序上诉期间:不服一审判决的,在判决书送达之日15日内向上一级人民法院提起上诉不服第一审裁定的,在裁定书送达之日起10日内向上一级提起上诉上诉状:通过原审法院提
11、出;直接向第二审法院上诉的,二审法院5日内将上诉状移交原审人民法院3 .审判监督程序:再审程序-翻案(1)有审判监督权限的法定机关或当事人申请,人民法院对判决、裁定、调解书再次 审理的程序(2)人民法院提起再审程序:必须是判决有错误,裁定中止原判决的执行(3)当事人申请再审的,不停止判决、裁定的执行。人民法院收到再审申请书3个月内审查(4)申请再审的时间:翻案时效在判决、裁定生效后 6个月内提出申请再审,不适用中止、中断和延长的规定(5)人民检察院的抗诉(二)民事诉讼执行程序审判程序是产生裁决书的过程,执行程序是实现裁决书内容的过程1 .执行程序的概念:人民法院执行机构依法采取强制措施2 .执
12、行根据是当事人申请执行、人民法院移交执行、人民法院采取强制措施的依据执行根据的主要内容:(1)人民法院制作的民事判决书、裁定书、生效的调解书等(2)人民法院作出的刑事判决书、裁定书(3)仲裁机构制作的生效仲裁裁决书、仲裁调解书(4)公正机构作出的公证债权文书(5)人民法院作出的先予执行的裁定、执行回转的裁定(6)支付令3 .执行管辖:财产部分,由被执行的财产所在地人民法院执行;其他的,由被执行人住所地或者被执行的财产所在地人民法院执行4 .执行程序执行申请一执行开始一向上一级人民法院申请执行 (申请执行书6个月内未执行的, 可以申请)仲裁制度仲裁的三项基本制度:1 .协议仲裁制度:必须依法订立
13、仲裁协议,才可以仲裁2 .排除法院管辖制度:仲裁、诉讼只能选择一个,有效的仲裁协议可以排除法院的管 辖权3 . 一裁终局制度:裁决作出后,再申请仲裁或者诉讼,不予受理;除非裁决被撤销,可以重新达成仲裁协议申请仲裁,或起诉一、仲裁协议和仲裁受理(一)仲裁协议1 .仲裁协议的形式:采用书面形式,口头无效 ;包括合同中订立的仲裁条款和其他书 面形式达成的请求仲裁的协议可以表现为合同中订立的仲裁条款、独立于合同而存在的仲裁协议书2 .仲裁协议的内容合法有效的仲裁协议的法定内容:(1)请求仲裁的意思表示:表示要明确,确定,否则无效(2)仲裁事项:争议,当事人在仲裁协议中约定。可以协议补充(3)选定仲裁委
14、员会:仲裁协议中约定2个以上仲裁机构的,当事人可以协议选择一个,否则协议无效。3 .仲裁协议的效力对当事人的法律效力:只能仲裁一对法院的约束力:排他对仲裁机构的法律效力:不可超出仲裁范围仲裁协议的独立性:合同无效,仲裁协议有效二 仲裁协议效力的确认:二有异议;在仲裁庭首次开庭前提出,二双方请求裁定对象不同的,一 由人民法院裁定当事人申请确认仲裁协议效力的案件,由仲裁协议约定仲裁机构所在地中级人民法院管辖,不明确的,仲裁协议签订地或被申请人住所地的中级人民法院管辖(二)仲裁受理1 .条件:有效仲裁协议、具体的请求和事实、受理范围2 .审查与受理:收到仲裁申请书之日起5日内审查是否符合受理条件3.
15、财产保全和证据保全:(1)向仲裁委员会提出书面申请,仲裁委员会将保全转交被 申请人住所地或财产所在地或证据所在地有管辖权限的人民法院裁定(2)或者直接向有管辖权的人民法院提出保全申请,保全措施后30日内不依法申请仲裁的,人民法院解除保全二、仲裁审理的法定程序法定程序:仲裁庭组成、开庭和审理、仲裁和解与调解、仲裁裁决1 .仲裁庭组成普通程序:3人,各自选1人+共同选1人(首席仲裁员)简单程序:1人,共同选定2 .开庭和审理(1)当事人协议不开庭的,可以书面审理(2)仲裁不公开进行,当事人协议公开的,可以公开进行,涉及国家秘密除外二|(3)仲裁庭可以作出缺席裁决:申请人缺席,视为撤回仲裁申请;被申
16、请人缺席,仲裁庭可以缺席审理并作出裁决3 .仲裁和解与调解(1)仲裁和解:申请仲裁后,可以自行和解,达成和解协议(和解可以在任何阶段执行)- _|可以撤回仲裁申请,反悔的,仍可以根据原仲裁协议申请仲裁-重新发动仲裁可以申请仲裁庭根据和解协议制作裁决书,不能重新发动仲裁(2)仲裁调解:仲裁庭作出裁决前,双方同意下,主持调解调解达成协议的,当事人可以撤回仲裁申请,可以请求仲裁庭根据调解协议制作调解 书或裁决书,签字生效调解不成的,及时作出裁决,裁决书作出生效(3)仲裁裁决3人:服从多数,服从首席仲裁员三、仲裁裁决的执行(1)仲裁裁决的执行效力:当事人向人民法院申请执行,申请执行有效期2年(2)仲裁
17、裁决的不予执行仲裁翻案,错案才能翻没有仲裁协议的、无权仲裁、违反法定程序、证据伪造、隐瞒证据、仲裁员违法行为法院裁定不予执行,当事人重新达成仲裁协议,可以仲裁,可以诉讼调解与和解制度一、调解:公了 第三人主持下进行人民调解、行政调解、仲裁调解、法院调解、专业机构调解二、和解:自愿协商,达成协议,没有第三人参与(1)阶段:诉讼前、诉讼中、执行中、仲裁中(2)和解的效力;和解协议不具有强制性2z208050行政强制、行政复议、行政诉讼制度一、行政复议-民告官1 .当事人申请和参加下,上级行政机关对下级行政机关的行政行为进行审查合法性和适 当性2 .申请时效:知道具体行政行为之日起60日内提出行政复
18、议申请3 .行政复议的范围(官一民)(1)行政处罚不服、行政强制措施不服、认为侵犯合法、认为违法、认为没有依法办理(2)不能提起行政复议的:行政处分(官-官)、行政机关对民间纠纷的调解 (民一民)不可以复议,不可诉讼的:抽象行政行为(官-全民)、行政批复和行政处罚(官-官)、行政机关对民间纠纷的调解 (民-民)4 .行政复议受理:5日审查,依法决定是否受理5 .行政复议决定:受理行政复议申请之日起60日内作出行政复议决定工程建设标准一、工程建设标准的分类二国家标准、行业标准、地方标准、企业标准国家标准和行业标准又分:强制性标准、推荐性标准制定程序:准备、征求意见、送审、报批1 .国家标准:由国
19、务院建设行政部门审查批准,国务院标准化行政部门编号,联合发布,复审一般实施 5年后进行一次2 .行业标准:没有国家标准需要行业统一技术要求的,国务院有关行政部门制定,包 国务院标准化备案,公布国家标准后,行业标准即行废止3 .地方标准:没有国家标准,也没行业标准,又需要在地方范围统一的要求。公布国家标准或行业标准后,地方标准废止4 .企业标准:企业生产的产品没有国家标准、行业标准的施工单位的质量责任和义务一、施工单位对施工质量负责建立质量责任制,确定工程项目的项目经理、技术负责人、施工管理负责人二、总分包单位的质量责任承担连带责任,总承包单位负责,对分包单位的质量承担连带责任三、按照工程设计图
20、纸和施工技术标准施工的规定:谁设计谁修改施工企业必须按照工程设计图纸和施工技术标准施工,设计文件和图纸有差错,提出便可,不能擅自修改工程设计四、材料,设备检验检测的规定1 .建筑材料、构配件、混凝土实行检验制度(进场中金验)2.涉及结构安全的试块、试件、材料:监理见证现场取样送检送检的比例不得低于取样数量的30%承重结构的混凝土试块、承重墙体的砂浆试块、防水材料、水泥、承重结构混凝土使用的掺加剂建设单位等质量责任和义务一、建设单位的质量责任和义务(1)依法发包工程(2)依法提供原始资料(3)限制不合理的干预行为(4)依法报审施工图设计文件:施工图设计报送县级以上建设行政部门(5)依法实行工程监
21、理必须实行监理的:1.国家重点2.大中型公用事业 3.成片的住宅小区工程 4.外国援助 资金工程5.学校、体育场等(6)依法办理工程质量监督手续建设单位在领取施工许可证或开工报告前,办理工程质量监督手续(7)依法保证建筑材料符合要求:谁采购谁负责(8)依法进行 装修工程:主体或承重结构变动的装修工程,施工前建设单位委托原设计单位提出设计方案,(9)违法行为承担法律责任二、其他单位的质量责任和义务1 .设计依据和设计深度设计单位根据勘察成果文件进行工程设计,设计文件符合国家规定的设计深度要求,注明工程合理使用年限2 .依法规范设计单位对 材料的选用选用建筑材料、构配件和设备的,注明规格、型号、性
22、能等技术指标,质量符合国家规 定,设计单位不得指定厂商除特殊要求的材料等,3 .依法对设计文件技术交底设计单位就审查合格的施工图设计文件向施工单位详细说明三、工程监理单位的质量责任和义务1 .依法承担工程监理业务:资质等级范围内,承担监理业务,不得转让监理业务2 .回避隶属关系或利害关系监督与被监督的关系,自行回避,否则,建设单位可以依法解除委托关系3 .监理依据和责任监理的衣服:法律、技术标准、设计文件、承包合同4 .监理形式:旁站、巡视、平行检验竣工验收制度一、竣工验收的主体和法定条件1 .竣工验收的主体: 建设单位收到竣工报告,组织设计、施工、监理单位进行竣工验收2.具备的法定条件(1)
23、完成合同约定内容(2)有完整的技术档案和施工管理资料(3)有主要材料、设备进场试验报告(3)有主要材料、设备进场试验报告(5)有施工单位签署的工程保修书二、施工单位提供的档案资料建设单位在竣工验收后 3个月内,向城建档案馆报送工程档案三、规划、消防、节能、环保等验收1 .竣工规划验收:县级城乡规划部门竣工验收6个月内报送竣工验收资料2 .竣工消防验收:公安机关消防机构大型人员密集 场所和特殊工程需公安机关消防机构验收,其他工程,建设单位验收后,报备案3 .竣工环保验收:环保局环境影响报告书、报告表、登记表试生产建设项目,建设单位自建设项目投入试生产之日起3个月内,申请环境保护行政主管部门竣工验
24、收四、节能验收:总监理工程师主持五、竣工结算、质量争议的规定1 .竣工结算审查期限单项工程竣工后,承包人提交竣工验收报告同时,提交竣工结算报告和完整的结算资料,发包人审查听出审查意见(1)500万以下,发包人接到竣工结算报告和资料的20天(2)500-2000 万,30 天(4)2000-5000,45 天(5)5000 万以上,60建设项目总结算在最后一个单项工程竣工结算审查确认后15天内汇总,送发包人后30内审查完成2 .竣工工程质量争议处理(1)承包方责任处理施工人原因导致质量不符合约定,发包人有权要求施工人在合理期限内无偿修理或返工、改建,请求减少支付工程价款的,应予支持(2)发包人责
25、任提供的设计有缺陷、提供材料、设备不符合强制性标准、直接指定分包人分包专业工程, 承担过程责任(3)未经竣工验收擅自使用的处理未竣工验收,发包人使用后,又以使用部分质量不符合约定的为由主张权利,不予支持承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责 任六、竣工验收报告备案的规定竣工验收合格之日起 15日内备案,建设行政主管部门发现有违反质量规定的,责令停止使用,要求重新组织竣工验收竣工验收备案的文件:竣工验收备案表、竣工验收报告、认可文件、证明文件、质量保 修书住宅工程还提交住宅质量保证书、住宅使用说明书建设工程质量保修制度一、质量保修书和最底保修期限1 .承包单位
26、向建设单位提交质量保修书,在提交竣工验收报告时质量保修书的明确:工程保修范围、保修期限、保修责任2.建设工程的最低保修期限(1)基础设施工程:设计文件规定的工程合理使用年限(2)屋面防水工程、防水要求的卫生间、房间和外墙的防渗漏:5年(3)供热与供冷系统:2个采暖期、供冷期-各2年(4)电气管线、管道、设备安装、装修工程:2年质、质量责任的损失赔偿1 .保修范围、保修期限内的质量问题:施工单位造成或者非施工造成的,先维修后算账不可抗力的,按国家政策各方分担2 .质量保证金:合同约定的,从应付工程款中预留保证金,承包人在缺陷责任期内用于缺陷维修的资金(1)缺陷责任期:6个月、12个、24个月,具
27、体由发承包双方在合同中约定从竣工验收之日起计算(2)预留保证金的比例:国有投资,按照工程结算价款总额5溢右预留保证金,社会投资采用预留保证金方式的,可以参照执行(3)质量保证金的返还履约到期,申请返还,发包人收到申请14日内核实,核实后14日内返还承包人三、违法行为承担的法律责任企业申请晋升资质等级或增项,在申请之日前1年内有未履行保修义务, 造成严重后果的,不予批准施工安全事故的应急救援与调查处理一、安全事故等级按照伤亡、重伤、直接经济损失划分:关键的几个数字记住(1)特别重大:30人以上,100人以上,1亿以上(2)重大:10-30 人,50-100 人,5000 万-1 亿(3)较大:3
28、-10 人,10-50 人,1000 万-5000 万(4) 一般:3人以下,10人以下,100万-1000万二、综合应急预案:应急机构、预案体系及响应程序、事故预防及应急保障、应急培 训及预案演练三、应急演练计划:每年至少一次应急预案演练,每半年组织一次现场处置预案演练四、施工总分包单位的职责分工:总承包单位统一组织编制应急预案,按此,各自建 立组织或人员,定期演练五、施工生产安全生产事故报告:事故发生单位概况、发生时间地点现场情况、事故经过、已经人员伤亡和初步直接经济损失、已经采取的措施、其他六、事故调查:发生 60日内提交事故调查报告伤亡人数变化补报:发生 30日内上报,交通、火灾的 7
29、日内上报二施工现场安全防护制度1 .建筑法规定,施工企业编制施工组织设计时候,制定安全技术措施2 .对专业性较强的工程项目,编制专项安全施工组织设计+安全技术措施一、编制安全技术措施和施工现场临时用电方案1.1 安全生产管理条例 规定,施工单位应当在施工组织设计中编制安全技术措施和施 工现场临时用电方案2.5 台以上设备或设备总容量在50kw以上的,编制用电组织设计2.6 台以下设备或设备总容量在50kw以下的,制度安全用电和电气防火措施二、编制安全专项施工方案:单独编制安全技术措施文件一定规模的危险性较大的分部分项工程需要编制专项施工方案编制专项施工方案, 附具安全验收结果,经施工单位技术负
30、责人、总监理工程师签字后实施,专职安全生产管理人员现场监督1.基坑支护与降水工程 2. 土方开挖工程3.模板工程4.吊装工程5.脚手架工程6.爆破工程7其他危险性工程以上涉及深基坑、地下暗挖工程、高大模板工程的,施工单位还应当组织专家论证、审查三、安全施工技术交底施工前,施工单位负责项目的技术负责人应当对有关安全施工技术要求向施工作业班 组、作业人员详细说明,双方确认签字四、施工现场安全防护或安全费用1 .现场防护(1)危险部位设置警示标志:现场入口、起重机、用电、脚手架、出入通道口、楼梯口、 电梯井口、基坑边沿、爆破物等危险部位(2)不同施工阶段和暂停施工采取的安全施工措施:暂停施工,现场防
31、护,费用由责任 方承担,或合同约定(3)施工现场临时设置的安全卫生要求:办公、生活区与作业区分开设置,保持安全 距离,装配式活动房屋应具有产品合格证(4)周边安全防护措施:采取专项防护措施,市区内工程,现场实行封闭围挡(5)安全防护设备、机械设备的安全管理:具有生产许可证和产品合格证,进场前查验,专人管理,定期检查,建立档案,按规定报废(6)起重设备的安全使用管理:起重设备、自升式架设使用前验收,承租的设备由施工总承包单位、分包单位、出租单位、安装单位共同验收五、施工现场消防安全职责和安全措施1.施工单位消防安全负责人:本企业单位的法定代表人消防法,安全职责:落实制度、设置消防安全标志、每年一
32、次检测、保障道路畅通、 组织检查、组织消防演练重点工程的消防安全职责:1.确定消防安全管理人 2.建立消防档案 确定重点部位3. 每日防火巡查4.岗前消防安全培训 定期演练安全生产管理条例,消防安全责任制,确定消防安全责任人2.施工现场的消防安全要求(1)设置消防通道,满足消防车通行、停靠、作业要求(2)设置消防水源施工安全生产许可证制度实行施工安全生产许可制度,未取得的企业,不能从事生产活动一、申请领取安全生产许可证的条件完备制度、保证资金投入、设置专职安全人员、负责人考核合格、特种人有证、管理 作业人员培训、工伤保险、防治措施、救援预案二、安全生产许可证的有效期和政府监督1 .安全生产许可
33、证的有效期:3年。延期的,期满前3个月办理延续;有效期内,未发生死亡的,到期后,不再审查,延期 3年企业变更后10日内办理安全生产许可证变更手续;企业破产,应交回注销;遗失安全生产许可证的,立即报告,媒体声明,申请补办2 .政府监督:(1)建设主管部门先审查施工企业是否安全生产许可证,取得后,才能颁发施工许可 证(2)企业不具备安全生产条件的,应当暂扣或吊销安全生产许可证(3)可以撤销已经颁发安全生产许可证的情形:非法取得三、违法行为承担的法律责任1 .未取得安全许可证擅自从事施工活动:责令停工,没收违法所得,10-50万罚款2 .安全生产许可证有效期满未办理延期手续:责令停工,限期补办延续手
34、续,没收违法所得,5-10万罚款3 .转让安全生产许可证:没收违法所得,10-50万罚款,并吊销其安全生产许可证4 .不正当手段取得安全生产许可证:=(1)没有成功的:二提供虚假材料申请的,不予受理或不予颁发并警告,1年内不得申一请安全生产许可证(2)成功的:不正当手段取得后,撤销安全生产许可证,3年内不得再次申请。5 .暂扣安全生产许可证:取得后,发生重大安全事故的,暂扣安全生产许可证并限期 整改6 .颁证机关违法的:降级、撤职的行政处分施工安全生产责任和安全生产教育培训制度一、施工单位的安全生产责任1 .施工安全生产管理的方针:安全第一、预防为主、综合治理2.施工单位的安全生产责任制度(1
35、)施工单位主要负责人对安全生产工作全面负责:责任制,落实到人(如董事长、总经理、总裁)施工企业的法定代表人(施工单位的主要负责人)对本企业的安全生产负责贯彻方针,克服生产、安全“两张皮”的现象(2)安全生产管理机构和专职安全生产管理人员的职责。专职安全生产管理人员现场监督,发现隐患向安全生产管理机构和项目负责人报告,对违章的立即制止 。专职安全生产管理人员的职责:查阅项目安全资料、检查危险大的安全方案落实、监督、违章处理、不符合查封、隐患上报。施工企业实行项目专职安全生产管理人员委派制度,定期上报企业安全生产管理机构(3)施工单位负责人施工现场带班制度:定期带班检查,每月检查时间不少于其工作日
36、的25%企业主要负责人与项目负责人的区别:建立-落实;制度、规章-措施;投入-有效使用;检查-报告二、施工项目负责人的安全生产责任指建设工程项目的项目经理1 .施工项目负责人的安全生产责任:项目安全负责、落实规章制度、确保安全费用有效使用、制定安全措施、报告安全事故2 .施工单位项目负责人施工现场带班制度:落实带班制度,每月带班生产时间不得少于本月施工时间的 80%三、施工总承包和分包单位的安全生产责任施工现场安全由施工企业负责,实行施工总承包的,由总承包单位负责;分包单位向总承包单位负责,服从管理3 .总承包单位承担的法定安全生产责任(1)分包合同明确总分包双方的安全生产责任法定责任、约定责
37、任,约定责任不能与法定责任相抵触(2)统一组织编制安全应急救援预案实行总承包的,由总承包单位统一组织编制(3)负责上报施工生产安全事故实行总承包的工程,有总承包负责上报事故(4)自行完成主体结构施工这是为了落实施工总承包单位的安全生产责任,防止转包、违法分包导致安全事故(5)承担连带责任总承包单位和分包单位对分包工程的安全生产承担连带责任4 .分包单位承担的法定安全生产责任总承包单位对施工现场的安全生产负总责,分包单位服从总承包单位的安全生产管理,不服从安排,导致事故,由分包单位承担主要责任四、施工作业人员安全生产的权利和义务5 .施工作业人员享有的权利(1)知情权、建议权(2)安全防护用品的
38、获得权(3)批评、检举、控告权、拒绝违章指挥权(4)紧急避险权(5)获得工伤、意外保险赔偿的权利(6)请求民事赔偿权(7)接受教育培训6 .施工作业人员履行的义务(1)守法遵章、使用安全防护用具(2)接受教育培训(3)事故隐患报告五、安全生产教育培训1 .三类管理人员的培训考核:施工单位的主要负责人、 项目负责人、专职安全生产管理人员2 .三项岗位人员的培训考核:企业主要负责人、安全管理人员、特种作业人员,严格考 核,执证上岗3 .管理人员和作业人员每年至少进行一次安全生产教育培训,记入个人工作档案4 .安全教育培训人员:进入新岗位、进入新施工现场前、采用新技术、新工艺、新设备、 新材料前施工
39、现场环境保护制度一、噪声污染防治的规定超过国家规定的环境噪声排放标准两方面防治:施工场地环境噪声污染的防治、建设项目环境噪声污染的防治1 .施工现场环境噪声污染的防治排放标准的规定:昼间(6-22点)70db,夜间(22-6点)55db(幅度不得高于15db)2 .机械设备可能产生环境噪声污染须申报施工单位在工程开工 15日以前向工程所在地县级以上地方人民政府环境保护行政主管部门申报工程项目名称、施工场所和期限、可能产生的环境噪声值、防治措施3 .禁止夜间进行施工作业(产生环境噪声污染)公告居民,可以施工的:抢修、抢险、生产工艺要求、特殊需要必须连续作业(有县级以上人民政府证明)4 .建设项目
40、环境噪声污染的防治建设单位提出环境影响报告书,规定防治措施,上报批准。环境影响报告书,需要有单位和居民的意见;投产前元审批部门验收2z205020施工节约能源制度一、施工节能节材、节水、节能1 .鼓励利用无害固废物, 鼓励使用散装水泥,推广使用预拌混凝土何预拌砂浆,禁止毁地烧砖,禁止生产销售使用黏土砖2 .施工用电及照明:照明设计满足最低照度为原则,照度不应超过最低照度的20%2z205030施工文物保护制度1 .国境内地下、内水和领海中遗存的文物,属于国家所有,因为国家最懂文物了。(家传文物埋入地下,就是国家的了)2 .文物保护单位的建设控制地带(1)保护范围外的,限制区域,呵呵,缓冲地带(
41、2)全国重点文化保护单位的建设控制地带-经政府批准-文物行政主管部门+城乡规划行政主管部门-划定并公布(3)省级等文物保护单位的建设控制地带-经政府批准-核定公布该文物保护单位的文物行政主管+城乡规划-划定并公布3 .在文物保护单位保护范围和建设控制地带内从事建设活动的规定(1)保护范围内:不得进行建设工程或爆破等,由特殊情况需要的,一级人民政府同意,文物保护单位的人民政府批准,保证文物安全(2)建设控制地带:可以进行建设工程,文物行政部门同意,报批城乡建设规划部门4 .施工发现文物报告和保护(1)大型工程,建设单位报请文物行政部门进行考古调查、勘探(2)发现文物,保护现场,立即报告当地文化行
42、政部门,24小时赶到,7日处理2012年二级建造师考试建设工程法规及相关知识真题及答案解析一、单项选择题(共 60题,每题1分。每题的备选项中,只有 1个最符合题意)1 .关于注册建造师执业管理的说法,正确的是()。a.施工中形成的施工管理文件,应当由注册建造师签字或加盖执业印章b.施工单位签署质量合格的文件上,必须有注册建造师的签字盖章c.所有工程施工项目负责人必须由本专业注册建造师担任d.大型工程项目施工负责人可以由一级或者二级注册建造师担任【答案】b【解析】a值得重视,施工管理文件应当由注册建造师签字并加盖执业印章,而不是二者有其一,这可能成为今后一二年命题的热点;b表述正确;c,小型工
43、程项目负责人不要求由注册建造师担任;d,大型工程项目负责人必须由本专业一级注册建造师担任。【考点来源】该考点来自教材第一章:2z201000建设工程法律制度,第一节:建造师相关管理制度2 .关于注册建造师信用档案信息管理的说法,正确的是()。a.注册建造师信用档案不包括注册建造师业绩b.不良行为记入信用档案,良好行为不必记入c.注册建造师信用档案信息应按照有关规定向社会公示d.由于信用档案信息包括个人基本情况,所以不需要公示【答案】c【解析】掌握信用档案管理注册建造师信用档案信息不属于个人隐私,主管部门应当主 动按规定向社会公示。【考点来源】该考点来自教材第一章:2z201000建设工程法律制
44、度,第一节:2z201010建造师相关管理制度3 .中华人民共和国建设工程质量管理条例属于()。a.法律b.行政法规c.部门规章d.司法解释【答案】b【考点来源】该考点来自教材第一章:2z201000建设工程法律制度,第二节:2z201020法律形式和法的体系4 .总承包单位收到固定管理费后将承包工程全部转包给其他具有相应资质的公司。从民事法律行为角度看,该行为无效的原因是()。a.行为人不具有相应的行为能力b.行为人意思表示不真实c.行为内容不合法d.行为形式不合法【答案】c【解析】民事法律行为的成立要件【考点来源】该考点来自教材第一章:2z201000建设工程法律制度,第四节:2z2010
45、40 民 法5 .下列民事行为中,属于民事法律行为的是()。a .投标人之间相互约定抬高投标报价b.投标人在提交投标文件截止日前撤回了投标文件c.施工人员按照低于强制性国家标准的合同要求进行施工d.承接分包工程的建筑公司将专业工程再分包【答案】b【解析】民事法律行为,是民事主体之间设立、变更、终止民事权利义务关系的合法行 为。本题只限于考核第二个要件,即合法性要件。根据民法原理,国家允许民事主体依照自身意愿, 与他方自由构建民事法律关系, 并保障其 权利义务的顺利履行。 而这种私权关系的构建是通过当事人的特定行为来实现的,该行为即民事法律行为。在债的发生根据中,侵权、不当得利、无因管理,均属于
46、事实行为,并非民事法律行为。而(有效)合同,则构成民事法律行为。【考点来源】该考点来自教材第一章:2z201000建设工程法律制度,第四节:2z201040 民 法6 .表见代理的法律后果应该由()承担。a.代理人b.被代理人c.第三人d.代理人和第三人【答案】b【解析】无权代理人以被代理人名义订立的合同。【考点来源】该考点来自教材第二章:2z202000合同法,第三节:合同的效力7 .债权人无正当理由拒绝接受履行,致使债务人难以履行债务时,债务人可以采取的消灭 债务的方式是()。a.抵销8 .提存c.混同d.免除【答案】b【解析】提存”的概念。【考点来源】该考点来自教材第一章:2z20100
47、0建设工程法律制度,第四节:2z201040 民 法8 .劳动合同期限一年以上不满三年的,试用期最长不得超过()个月。a. 1b. 2c. 3d. 6【答案】b【解析】试用期的时间长度限制”【考点来源】该考点来自教材第一章:2z201000建设工程法律制度,第十八节: 2z201180劳动合同法9 .劳动合同补偿标准中的月工资是指劳动者在劳动合同解除或终止前()个月的平均工资。a. 3b. 6c. 10d. 12【答案】d【解析】劳动合同补偿标准中的月工资是指劳动者在劳动合同解除或终止前12个月的平均工资。【考点来源】该考点来自教材第一章:2z201000建设工程法律制度,第十八节: 2z20
48、1180劳动合同法10 .行政机关作出()决定之前,应当告知当事人有要求举行听证的权利。b.开除c.责令停产停业d.撤职处分【答案】c【解析】听证程序。【考点来源】该考点来自教材第一章:2z201000建设工程法律制度,第二h一节:2z201210 建设工程法律责任11 .项目经理强令作业人员违章冒险作业,因而发生重大伤亡事故或者造成其他严重后果 的,其行为构成()。a.重大劳动安全事故罪b.重大责任事故罪c.工程重大安全事故罪d.危害公共安全罪【答案】b【解析】重大责任事故罪,是指在生产、作业中违反相关安全管理的规定,或者强令他人违章冒险作业,因而发生重大伤亡事故或者造成严重后果的行为。【考
49、点来源】该考点来自教材第一章:2z201000建设工程法律制度,第二h一节:2z201210 建设工程法律责任12 .下列行为中,属于要约的是()。a.发布招标公告b.寄送价目表c.寄送订货单d.发布招股说明书【答案】c合同法,第二节: 2z202020 合同的合同法,第二节: 2z202020 合同的【解析】要约邀请。【考点来源】该考点来自教材第二章:2z202000订立13 .根据合同法,不属于承诺构成要件的是(a.承诺需由受要约人向要约人作出b.承诺必须以书面的形式通知要约人c.承诺的内容应当与要约的实质性内容一致d.承诺必须在要约有效期内作出【答案】b【解析】承诺的构成要件【考点来源】
50、该考点来自教材第二章:2z202000订立14 .根据合同法,不可以采用口头形式的合同是(a.租赁合同b.买卖合同c.建设工程合同d.借款合同【答案】c【解析】要式合同与不要式合同 ”,建设工程合同属于要式合同。合同法规定,建设工程合 同应当以书面形式订立。1、租赁合同。按照租赁期限,6个月以上应当采用书面形式,为要式合同;6个月以内,可以口头,为不要式合同;2、买卖合同。房地产买卖合同应当采用书面形式,为要式合同;而其他买卖合同,则为不 要式合同;3、借款合同。银行借贷应当采用书面形式,为要式合同;而自然人之间借贷,则可以口头, 为不要式合同。【考点来源】该考点来自教材第二章:2z20200
51、0合同法,第一节:2z202010 合同法原则及合同分类15 .下列行为中,属于当事人应当承担缔约过失责任的是()。a.承包人没有按照合同约定的时间完成工程b.发包人没有按照合同约定的时间支付工程款c.承包人在资格预审时没有通过审查d.承包人在订立合同时故意隐瞒其不良财产状况,给发包人造成损失【答案】d【解析】缔约过失责任构成要件”。ab ,有约可违,应负违约责任。c,虽然承包人有过失行为且发生在缔约过程中,但发包人并未存在信赖利益损失,第三个要件不具备, 因此,发包人不能追究承包人的缔约过失责任。唯有d三个要件同时具备。【考点来源】该考点来自教材第二章:2z202000合同法,第二节:2z2
52、02020 合同的订立16 .甲乙双方签订买卖合同的情形是:2010年11月10日,甲在合同书上签字后寄送乙方;2010年11月20日,乙在合同书上签字,并将双方签字的合同书寄还甲;2010年11月30日,甲收到该合同书;合同书约定合同于 2010年12月10日生效。则该合同成立时间是()。a. 2010 年 11 月 10 日b. 2010 年 11 月 20 日c. 2010 年 11 月 30 日d. 2010 年 12 月 10 日【答案】b【解析】合同成立时间当事人采用书面形式订立合同的,(承诺生效时合同不成立), 自双方当事人签字或者盖章时合同成立。【考点来源】该考点来自教材第二章
53、:2z202000合同法,第三节:2z202030 合同的效力17 .因欺诈、胁迫订立的合同,()的应认定为无效合同。a.当事人产生重大误解b.损害合同相对人利益c.当事人意思表示不真实d.损害国家利益【答案】d【解析】欺诈、胁迫而订立的合同。【考点来源】该考点来自教材第二章: 效力2z202000合同法,第三节: 2z202030 合同的18 .后履行合同义务的一方当事人出现()情形时,先履行合同义务的当事人不得以此主张不安抗辩权。a.经营状况严重恶化b.丧失商业信誉c.企业负有巨额债务d.转移资产以逃避债务【答案】c【解析】依据合同法第 68条,应当先履行债务的当事人,有确切证据证明对方有
54、下列 情形之一的,可以中止履行:1)经营状况严重恶化;2)转移财产、抽逃资金,以逃避债务;3)丧失商业信誉;4)有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。【考点来源】该考点来自教材第二章:2z202000合同法,第四节:2z202040 合同的履行19 .债务人放弃到期债权或无偿转让财产,对债权人造成损害的,债权人可以行使撤销权。 自债务人的行为发生之日起()内没有行使撤销权的,该撤销权消灭。a. 6个月b. 1年c. 2年d. 5年【答案】d【解析】撤销权自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起一年内行使。自债务人的行为发生之日起五年内没有行使撤销权的,该撤销权消灭。【考点来源】该考点来自教材第二章:2z202000合同法,第四节:2z202040 合同的履行20 .根据合同法,债务人转让合同债务应当()a.通知债权人b.与债权人协商c.经过债权人的同意d.重新签订合同【答案】c【解析】合同法84条规定,债务人将合同的义务全部或者部分转移给
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