有限责任公司股东出资份额继承中的若干问题(一)

1、有限责任公司股东出资份额继承中的若干问题（一 ）一、问题的产生 随着我国经济的不断发展， 有限责任公司和自然人股东的数量也随之不断增多， 有限责任公 司股东出资份额继承也相应增多， 我公证处曾办理过几起有限责任公司股东出资份额继承的 公证，由于我国公司法 、继承法对上述问题没有明确规定，在办理过程中所引起的一 系列问题引起了我的思考。 本文就有限责任公司股东出资份额继承中的若干问题作一粗浅地 探讨，以求教于同仁。二、有限责任公司的出资份额可以继承 我国公司法第 24条所规定的出资形式有 5 种，即：货币、实物、工业产权、非专利技 术、土地使用权，这些出资方式均不具有人身专属性。具有人身专属性的

2、劳务、信用出资我 国公司法持否定态度，所以我国有限责任公司股东的出资均属于财产的范畴。 我国继承法第三条规定： “遗产公民死亡时遗留的个人的合法财产。 ”显然，有限责任公 司的股东通过出资而取得的出资份额符合我国 继承法 第三条所规定遗产范围， 是可以继 承的，这在我国法学界已达成共识。三、继承人继承了有限责任公司的出资份额是否继承了股权即是否继承了被继承人的股东身 份（一）、我国法学理论界和司法实践中存在的三种观点 对于有限责任公司的出资份额可以继承， 没有多大争议， 争议的焦点在于继承人继承了有限 责任公司的出资份额是否继承了股权即是否继承了被继承人的股东身份。 对于上述问题在法 学理论界

3、和司法实践中有多种不同看法， 主要有三种观点， 一、除公司章程与股东协议禁止 外，继承人可以继承股东的身份； 1 二、股东身份可以继承，除非获得其他股东同意，否则 继承人只能继承股权中相应的财产权益 自益权，不能享有共益权。 2 三、股权继承的性质 乃是股东出资的转让， 如果有限责任公司章程中未对继承人股东身份的取得作出明确约定的， 则可以比照公司法第 35 条的规定处理。 3 笔者认为以上三点观点都有不足不处，鉴于 我国现行 公司法 的规定和目前有限责任公司的现况， 笔者认为有限责任公司股东的出资 份额可以继承， 如果有限责任公司章程中未对继承人股东身份的取得作出明确约定的， 则可 以参照公

4、司法第 35 条的规定处理，即继承人是否取得股东身份，应由全体股东过半数 同意， 如果股东不同意继承人取得股东身份， 其必须购买死亡股东的出资份额， 如果不购买 股东的出资份额， 则视为同意接纳继承人为股东。 笔者将在以下几个方面进行分析， 试从理 论和实践上论述笔者观点的可行性。（二）、股权的性质和继承的客体1、股权的性质 关于股权的性质在国内外法学界历来争议颇多，至今未有定论，从笔者所掌握的资料来看， 大概主要有 “所有权说 ”、“债权说 ”、“所有权债权化说 ”、“社员权说 ”、 “共有权说 ”， “股东地 位说 ”、“权利义务集合体说 ”、“独立的新型权利说 ”、“股权股东权说 ”、“

5、经济发展权说 ”等 学说。由于篇幅关系，笔者只对目前在法学界占主导地位的两学说 “社员权说 ”、 “独立的新 型权利说 ”进行单独论述，其他学说不再逐一展开。社员权， 又称成员权， 是指构成社团法人的社员对社团法人所享有的各种权利的总体。 自德 国学者瑞纳德 （Renaud）自 1875 年首倡股东权为一种独特的社员权以来，该说已为德国之通 说。在日本，松本丞治于 1916 年出版的会社法讲义中，一方面采纳德国学者瑞格斯博 格（Regelsberger）的见解，将社员的权利分为共益权与自益权；另一方面采纳瑞纳德的观点， 将社员所享有的权利视为一个权利，即社员权。自此，社员权说亦为日本之通说。

6、4 股权为 社员权之一种，同样为我国法学界之通说，我国法学家谢怀栻、梁慧星也持上述观点。 5 社员权的内容包括财产性与非财产性。 前者称之谓共益权指以完成法人所担当的社会作用为 目的，而参于其事业的权利，后者称之谓自益权指专为社员个人的利益所有之权。 6 从社员 权的内容可以看到， 基于社员的资格而享有共益权， 故具有身份权的属性， 但社员又基于自 益权享有财产权益，故具有财产权的属性，由此可见社员权兼有身份权与财产权双重性质。 法学家郑玉波认为 “社员权既非单纯之财产权，又非单纯之非财产权，实乃一种特殊性权 利。 ”7“独立的新型权利说 ”在国内已有取代 “社员权说 ”成为通说之势，为现在法

7、学界之有力说。该 说认为从股权的内容、特征上看，股权既不是所有权，也不是债权，股权实质上是与所有权 和债权并列的一种权利， 股权只能是一种自成一体的独立的新型权利类型。 其特征有学者总 结为： 股权内容具有综合性，分为自益权和共益权；股权是股东通过出资所形成的权利；股 权的客体既不是公司，也不是公司财产，而是特定行为（股东只能依公司章程规定的特定方式行使其权利，如在股东会上行使建议权、表决数，使自己的意志间接作用于公司财产），故股权是一种无体财产权。 8 以上两种学说起码有一个共同点， 都认为股权的内容分为自益权和共益权， 都认同股权兼具 非财产权与财产权双重性质。2、继承的客体 从法律的意义

8、上说， 继承有广义和狭义之分。 广义继承是指对死者生前财产权利和身份权利 的继承；狭义的继承是指对死者生前财产权利的继承。近现代法律中的继承是狭义的继承， 即单纯的财产继承。 9 我国继承法第三条规定： “遗产公民死亡时遗留的个人的合法财 产。 ”可见，继承的客体是财产。何为财产呢？原则上， 一个人的财产是由这个人所有的具有金钱价值的各种权利的总体构成 的。只有权利属于财产， 所有具有金钱价值的权利才属于财产；它们是权利，但这此权利在 正常的关系下可以以金钱价值来出让或转变为金钱。 10 有限责任公司中的出资份额是财产， 可股权是吗？股权有自益权和共益权， 自益权是财产权， 具有金钱价值， 但

9、共益权是非财产权， 在正常的关系下难以以金钱价值来出让或转变为金钱。 从整体上来看，股权显然不能全部继承，若继承，也只能继承股权中相应的财产权益。（三）、有限责任公司的人资两合性 人资两合性是有限责任公司最为主要的特征， 人合性是继承人继承股东身份的最大障碍。 在 资合和人合两个要素上， 人合应占有更大的比重。 有限责任公司的成立，资合是基础， 但人 合起到决定性作用， 最为简单的道理， 在社会上有一定资金的人比比皆是， 可值得信赖的人 是少之又少。在公司法 （修改草案 ）第 24 条中有限责任公司的注册资本降低至人民币 5 万元，这更突出了人合的重要性。股东之间的信任关系是公司正常运转和持续

10、发展的关健。 我国台湾学者林咏荣将有限责任公司定位于印间形态而较接近于人合公司， 学者王仁宏更是 认为，有限公司与无限公司，同为人合公司。 11 继承人要取得股东身份必须符合人资两合的要求。继承人继承了有限责任公司的出资份额， 达到了成为股东的资合要求， 是否也达到了人合要求呢？股东之间的相互信任产生的原因有 多方面，有基于相互之间的亲情、友情， 有基于相互之间长期的交往和了解，有基于对相互 之间各自才能的认可， 有基于性格和处事作风相互之间的互补， 有基于为对方的人格魅力所 折服，所有的人身具有的特点或才能都不属于财产的范畴， 12 不能继承。要达到人合的要 求，只有得到其他股东的同意。 作

11、为股东他们肯定不希望一个陌生的人加入到公司之中， 防 止在公司经营方针和利益分配上出现矛盾，影响公司的发展，影响到自己的利益。 当一个占绝大比重出资份额的股东的唯一合法继承人是一个年老体弱、 目不识丁的人， 或是 一个游手好闲、 嗜赌成性的人， 或是一个贪婪自私、见利忘义的人，象这种无法得到其他股 东认可的继承人无需其他股东同意即可成为公司股东， 不仅是对人合性的破坏， 而且对公司 来说只有是灾难。有观点认为 “出资继受人取得股东资格， 应经其余股东全体同意， 公司章程另有约定的除外。 从法理上讲， 有限责任公司是人合性公司， 外人取得股东资格必须经全体股东同意， 否则不 能取得股东资格。 ”

12、13 从法理上来看， 上述观点有一定道理。 但从我国现行 公司法的规定来看， 不能按此操作。 因为，我国公司法第 35条规定 “股东向股东以外的人转让其出资时，必须经全体股东过 半数同意 ”，对股东出资转让只需经全体股东过半数同意，但对出资继受人取得股东资格， 应经其余股东全体同意， 这样的规定过于苛刻和严厉， 并使法律失去其统一性和严肃性， 笔 者认为还是参照公司法第 35 条规定较为适宜，即继承人是否取得股东身份，应由全体 股东过半数同意，如果股东不同意继承人取得股东身份，其必须购买死亡股东的出资份额， 如果不购买股东的出资份额，则视为同意接纳继承人为股东。还有观点认为 “若其他股东有权限

13、制继承人取得股东资格，继承人与其他股东之间进行协商 的平等基础就不复存在， 其他股东通过这种限制谋取私利的事情就可能发生， 而继承人对这 种不公正的结果缺乏有效的救济途径。 设想一下， 如果公司业绩上升， 其他股东选择限制继 承人取得股东资格， 用很低的价格获得被继承人的股权； 如果公司业绩下滑， 那么其他股东 可能允许继承人取得股东资格，继承人就要承担股权不断贬值的损失。”14对上述观点，笔者不能赞同。首先， 当公司业绩上升，其他股东不愿意让继承人取得股东资 格时， 其他股东不能限制， 继承人取得股东资格， 那么继承人与其他股东不合的种子在一开 始时已种下， 股东之间就可能不会精诚合作， 公

14、司业绩很有可能会下滑， 最终公司也许会解 散、破产。这样的话，继承人继承的出资份额的价值也许会贬值，甚至一无所得，还不如当 初让其他股东购之。 其他股东的利益因此也得到了损失。 同时，公司解散、破产不仅会经济 损失，还会造成社会失业人数增加等一系列社会问题。权衡利弊，不辩自明。其次， 当双方对股权的价格达不成一致时， 可以通过评估机构进行评估， 不会存在股东很低 的价格获得被继承人的股权的情况。 最后， 当公司业绩下滑， 其他股东可能允许继承人取得 股东资格，继承人就要承担股权不断贬值的损失，其实这种风险在公司业绩上升同样存生， 在市场经济中谁也不能保证业绩好的公司会一路上升，业绩坏的公司不会

15、东山再起。何况， 最坏结果是公司破产，那时继承人承担的损失不会超出其所继承的财产的范围。（四）、国外的立法和国内的相关立法 关于有限责任公司出资份额的继承以及股东身份的继承问题在我国的 继承法和公司法 都没有明确规定， 面对我国法律空白， 我们可以在国外立法的规定以及国内相关法律的规定 中寻找答案。1、国外的立法 笔者对国外立法的资料掌握甚少，只能将所能查阅到的资料一一罗列：（1）、法国：法国民法典第 1870 条规定 “公司（合伙）不因某一参股人 （合伙人 ）死亡而解散 , 但得有死者之继承人或受遗赠人参与而继续存生， 章程规定参与之继承人或受遗赠人应当得 到参股人 （合伙人 ）认可的情况除

16、外。 ”15 商事公司法 第 44 条规定 “公司股份通过继承方式 或在夫妻之间清算共同财产时自由转移， 并在夫妻之间以及直系尊亲属或直系卑亲属间自由 转让。但是，章程可规定，配偶、继承人、直系尊亲属、直系卑亲属，只有在章程规定的条 件获得同意后，才可成为股东。 ”16（2）、德国：德国有限责任公司法第 15 条中规定出资份额可以出让和继承。 17（3）、意大利：意大利民法典第 2469 条规定 “参股的转让除非设立文件另有规定，参 股可以在生者之间自由转让，也可以因死亡而继承。”18总结：通过对国外立法的考察，可以看出，法国、意大利的立法中，继承人继承股东身份受 章程的限制，而德国对此没有明确规定。2、国内相关法律规定（1）、合伙企业法 第五十一条规定 “合伙人死亡或者宣告死亡的， 对该合伙人在合伙企业中 的财产份额享有合法继承权的继承人， 依照合伙协议的协定或者经全体合伙人的同意， 从继 承开始之日起，即取得该合伙企业的合伙人资格。 ”（2）、最高人民法院关于适用中华人民共和国婚姻法若干问题的解释（二）第十六条规定 “人民法院审理离婚案件，涉