刑法疑难案例分析报告

1、刑法案例分析报告 案例1.1. A A欺骗在路边捡到真钻石的甲 说“不是 钻石，只是玻璃而已，而甲误信 A A的话又将该钻石丢 弃路边， 随后A A将该钻石取走。A A始终就是以取得 该钻石的意思而欺骗甲。2.2. 鱼市场乙老板将鱼分成很多箱，并在箱上标上价格，购鱼者B B趁该 老板乙不注意的时将别箱的一些鱼放入想购买的鱼箱内，而该老板 并未注意，亦未重新数过（称过），仍以原价卖给B B。好好思考1.1. 甲乙的蛋糕是不是一样的.2.AB.2.AB是一样的方式取得蛋糕 么. .蛋糕 取得方式原始取得继受取得原始取得方式 第一、生产。第二、先占。第三、添附。第四 善 意取得 第五、发现埋藏物和隐

2、藏物 第六、拾得遗失物。 第七、国 有化和没收。甲蛋糕的归属？在路边捡到真钻石，该钻石是遗失物还是遗忘物？ 占有的几种学说 管有说 事实及法律上支配说。处分可能状态说。 支配说。 事实上支配说。ABAB怎么动的蛋糕常见几种方式暴力强迫方法秘密 盗窃 隐瞒真相欺骗 直接夺取 非法占有代管物 你想到了哪些罪 名？抢劫罪、盗窃、诈骗、抢夺罪、侵占罪 暴力胁迫型财产罪、窃 取骗取型财产罪侵占挪用型财产罪、毁坏破坏型财产罪四要件犯罪 构成理论的内在合理性 具体罪 抢劫罪 刑法第263263条：抢劫罪，是 以非法占有为目的，对财物的所有人或者保管人当场使用暴力、胁迫或其他方法，强行将公私财物抢走的行为。凡

3、年满1414周岁并 具有刑事责任能力的自然人，均可以构成抢劫罪的主体。盗窃罪根据 刑法第264264条的规定，盗窃罪是指以非法占有为目的，秘密窃取公私 财物数额较大或者多次盗窃公私财物的行为。是最古老的侵犯财 产犯罪。几乎与私有 制的历史一样久远 诈骗罪（中华人民共和国刑 法第266266条）是指以非法占有为目的，用虚构事实 或者隐瞒真相的 方法，骗取数额较大的公私财物的行为。抢夺罪是指以非法占有为目的，公开夺取数额较大的公私财物的行为。是中国刑法第五章侵犯财产罪中的一项罪名，是介于盗窃罪与抢劫罪之间的一种犯罪形 态。侵占罪是指以非法占有为目的，将他人的交给自己保管的财物、 遗忘物或者埋 藏物

4、非法占为己有，数额较大，拒不交还的行为。本 罪的主体为一般主体，凡年满1616周岁具有刑事责任能力的自然人均 可构成本罪。抢夺罪和抢劫罪区别变形在直接对物使用暴力，行为 人实 行抢夺行为时，被害人通常来不及抗拒， 而不是被暴力压制不 能抗拒，也不是受胁 迫不敢抗拒。这就是关键区别 正确认识诈骗罪 与盗窃罪的界限 “秘密窃取”还是“隐瞒事实真相”，盗窃罪以秘 密窃取 的手段非法占有公私财物，而诈骗罪则是以虚构事实或者 隐 瞒真相的欺骗方法，致使公私财物的所有人或者合法占有者参生错觉和信任感，自愿或者主动将财物交给诈骗行为人，即如果行为人用骗术获取财物，就应该构成诈骗罪，如果行为人用盗窃手段获取财

5、物就构成盗窃罪对于叫如果行为人用盗窃手段获取财物，就构 成盗窃罪。对于叫 交织着诈骗犯罪和盗窃犯罪的行为，就要看被害 人处分财物的情况，如果被害人给予认识错误处分财产是就构成诈 骗罪而不是盗窃罪，如果被好人没有基于认识错误而处分财物就属于盗窃罪。关键区别在于被害方是否基于认识错误而处分财产。行为人采取欺骗手段，乘人不备，以旧换新，以次换好案件的定性问题我们认为，对这类案件应定盗窃罪。理由是：第一， B B虽然采取 欺诈手段，但多得的鱼井不是欺诈手段完成的，而是乘售货员不备时，秘密换取的，因而对其获取财物起决 定作用的是秘密窃取手段 而不是欺诈手段。 第二，诈骗罪是受害人上当受骗后，在错误认识

6、下，有意 识地处分（交付）财产的行为 而在本案中 并不是因为卖 识 地处分（交付）财产的行为。而在本案中，并不是因为卖鱼的老板陷于 错误认识后，有意识的处分其他鱼，即将真 鱼交给B B拿走，售货员 虽有将另一筐鱼交付B B的行为，但 只是让其选购，并不是让其拿走。 B B将其他框的鱼调换进 去，是老板所不明知的，因而不是老板有意 识处分的结果， 而是B B秘密窃取的结果。 盗窃罪于侵占罪区别关 键 侵占罪只能是盗窃他人占有的财务，对自己的占有的财物不可能 成立盗窃罪，普通 侵占只能是侵占自己占有的他人财物， 侵 占脱离 占有物只能是侵占遗忘物或者埋藏 物。所以关键在于财物归谁所有， 是否脱 离

7、占有。 现在你知道案例是什么罪么？（1 1 ）有权占有。指有本权的占有。换言之，凡具有占有的物权、 债权、亲权等权利，均为有权占有。所有权人、建设用地使用权人、 留置权人、质权人的占有为有权占有（本权为物权）；借用人、承租 人、保管人、运输人、买受人的占有亦属有权占有（本权为债权）。 替孩子保管财产的父母对财产的占有属于有权占有（本权为亲权）。（2 2 ）无权占有。指欠缺本权的占有。遗失物拾得人的占有（构成 无因管理的除外）、小偷对脏物的占有、无效 买卖合同中买受人的占 有、租赁期届满后承租人对租赁物的占有均为无权占有。2.2.关于遗忘物的占有问题刑法第270270条第2 2款规定的“遗忘物”

8、，在文字用语上与物权法第109-114109-114条规定的“遗失物” 存在差异。由此，引起了刑法理论上关于遗忘物与遗失物是否应当区 分的争论。4747本文赞成区分遗失物与遗忘物。根据日常用语的可能文义来理解，遗忘物通常是指忘记把财物从离开地点带走， 而遗失物一般则是指忘记了财物所处的地点。这两种“忘记”不仅仅 是形式上的不同，而是意味着，原占有人对财物的事实控制力存在重 大差异。4848丨在遗忘物的场合，原物主忘记的内容仅仅是没有将 财物随身带走，但是正如本文所述，随身携带并不是维持占有的必要 条件，原物主因忘记带走财物而导致与财物的空间距离越来越远这一 点，并不会直接导致占有的脱离。只有在

9、财物处于公共空间（例如马路、商场、地铁、公交车）而又经过时间的消磨之后，原物主才会逐 渐丧失对该遗忘物的占有，此时，该遗忘物己经变为彻底失去控制力 的遗失物。在此之前，取走该遗忘物的，客观上属于打破他人的占有， 应构成盗窃罪。但是，根据刑法第 270270条第2 2款的规定，此种 情形按侵占罪论处。对此应当如何理解 ？依笔者之见，刑法第270270条第2 2款规定的“将他人的遗忘物或者埋藏物非法占为己有，数额较大，拒不交出的，依照前款的规定处罚”属于法律拟制。换言 之，若没有该款规定，则将他人的遗忘物或者埋藏物非法占为己有的， 本应按盗窃罪论处。按照本文观点，该款中的“埋藏物”与“遗忘物” 一

10、样，都属于没有脱离占有的财物。”因为在汉语语境中，没有人会 把无意中遗落在地上并最终被泥沙埋没的东西称作“埋藏物”，“埋藏物”应当是指被人因某种原因而故意埋藏于某处的财物，也不会有人认为故意埋藏财物就是为了要忘记财物埋藏于何处。因此，对于埋藏物而言，它完全符合本文界定占有时所说的故意被放置于某个物理 空间之内的财物，埋藏人对于埋藏物的事实控制力客观存在， 也能够 得到社会一般观念认同。所以，埋藏物属于处在埋藏人占有之下的财 物，尽管这种占有可能很弱。因此，对于这种本来没有脱离占有的遗 忘物和埋藏物非法占为己有的，本均应构成盗窃罪。但是，在刑事政 策上应当考虑到，从生活经验来看，行为人通常未必会

11、认识到这在客 观上是仍然处于他人占有之下的财物，而是会当作无人占有之物而占 为己有。对于这种以主观上的侵占故意而客观上实现了盗窃罪构成要 件的行为，比。一般也会依错误理论按照处罚较轻的侵占罪论处。因此，以法律拟制的方式，对于此类行为统一地规定在第270270条第2 2 款中按照侵占罪论处，就是一种合理且效果良好的立法技术的展现。 不同于“遗忘物”是指忘记被带走的财物，“遗失物”则是指忘记了处于何地的财物。没有人能够在事实上控制一个根本不知处于何地的 财物，因此，在这种情形下，原占有人己经在丧失了对财物的事实控 制力，当事实因素为零时，占有亦随之消失。将这种无人占有的财物据为己有而拒不退还的，应

12、当按照第 270270条第1 1款处理。X51X51丨这 涉及到如何理解第1 1款中“代为保管的他人财物”的含义。依笔者之 见，不宜将“代为保管”缺乏根据地限制解释为受他人委托而归行为 人占有的状态，而应当将其解释为对财物的法律性质的界定，即该财物对于行为人而言，只能是属于一种“代为保管”的状态而不能对其 僧居所有人地位。无论是受委托存管的财物，还是无因管理的财物， 也无论是死者的遗留物，还是他人的遗失物，就其在法律性质上对行 为人而言只能属于“代为保管”而不能僧居所有人这一点而言，都是 相同的。这样一来，侵占罪的对象既包括自己实际占有的财物，也包 括无人占有的财物（遗失物和死者遗留物）。如果

13、行为人对这些代为保 管的财物以所有人僧居（非法据为己有），则构成侵占罪。案例分析报告1、A欺骗在路边捡到真钻石的甲说“不是钻石，只是玻璃而已”，而甲误信 A 的话又将该钻石丢弃路边，随后 A将该钻石取走。A始终就是以取得该钻石的 意思而欺骗甲。（一） 在本案1中，一共有3个行为。第一个行为，A欺骗在路边捡到真钻石的甲说“不是钻石，只是玻璃而已”。 A基于非法占有的目的隐瞒真相对甲实施欺骗行为，并使甲产生错误认识。 第二个行为，甲基于错误认识处分财产，将钻石抛弃，丧失了占有。第三个行为，A取得该钻石。（二） 本案是关于侵犯财产的犯罪，其法益的认定直接影响到各种行为的性质也认定。 焦点问题在于，甲

14、是否遭受了财产损失 要回答这个问题必须先弄清楚甲是否对拾得的的钻石具有占有权？ 对于遗失物的占有在法律上是怎么规定的？ 遗失物是指财物的所有人或持有人， 因为疏忽偶然将其财物失落在某处， 本案中 的钻石属于遗失物。 在行为发生期间， 甲对于钻石是否具有占有权或是具有占有 状态？有些学者（法律教育网） http:/ 41184002146924_127389.htm 认为可以将遗失物并入刑法 270 条第一款中的“代为保管的他人财物”，由此 可以得出甲对钻石具有占有状态。 A 骗取甲所拾得的钻石会使甲在一定程度上遭 受财产损失。（三）诈骗罪，实质以非法占有为目的，使用欺骗方法，骗取数额较大的公私

15、财 产的行为。诈骗罪的基本构造为： 行为人实施欺骗行为对方 （受骗者） 产生错误认识 对方基于错误认识处分财产行为人或第三者取得财产被害人遭受财 产损害。何为财产损失呢？ 在国外的刑法理论上以诈骗罪为中心展开的有法律的财产说、 经济的财产说以及 法律的经济的财产说。法律财产说认为 ，一切财产罪都是侵害财产上权力的犯罪。 换言之， 刑法规定财 产罪是为了保护民事法上的权利。 因此，财产犯罪的的成立不以行为造成经济损 害为前提， 只要侵害了民事法上的权利， 即使没有经济上的损害， 也成立财产犯 罪；反之，只要没有侵害权利，即使造成重大经济损失，也不成立财产犯罪。其 基本的理由是， 经济生活中村挨各

16、种各样的经济利益、 财产关系， 哪些内容受秩 序保护， 有规制私人财产关系的民事法决定， 决定的表现是民事法上的权利。 基 于法律的财产说，第三人从盗窃犯那里骗取所盗财务， 由于没有欺骗原所有权人， 故不成立诈骗罪， 这显然有违刑法中罪责相适应的原则， 在理论和实践中存在很 大的缺陷。经济的财产说则认为 ，作为整体的具有经济价值的利益就是财产， 因而是财产罪 的保护法益； 经济价值一般与金钱价值等同， 金钱上的得失就是判断有无损害的 标准。基于这种学说， 如果行为侵害了金钱价值的利益， 只要提供了相当的对价， 没有造成金钱价值的整体减少的， 就不存在刑法上的财产损害， 因而不成立财产 罪，这明

17、显缩小财产犯罪的范围，在理论上和实践中是没有可行性的。法律的经济的财产说 ，也称折中说，认为财产是指，法秩序所保护的（违法的利 益除外）、作为整体的具有经济价值的利益。张明楷教授认为 ，财产犯的法益首先是财产所有权及其他本权， 其次是需要通过 法定程序改变现状（恢复应有状态）的占有；但在非法占有的情况下，相对于本 权者恢复权利的行为而言，该占有不是财产犯的法益。（参见张明楷主编的刑法学法律出版社 2007 年 8 月第三版 702 页） 根据张明楷教授的观点， 可以将此案中的钻石作为财产犯的法益。 A 虽然不是该 钻石的所有者和占有者，但他作为钻石的代为保管人，他有归还的义务。此案中 A 明知

18、甲捡到的是真钻石， 为了得到钻石， 获得非法利益， 欺骗 A 说“不 是钻石，只是玻璃”，从而使甲丢弃钻石，接着获得钻石。 A 隐瞒事实真相，实 施欺骗行为 ,，使甲产生错误认识，作出丢弃钻石的处分行为，并因此遭受了财 产损失。A的行为符合诈骗罪的犯罪构成要件。A实施了欺诈行为，甲也基于 A的行为陷入错误认识并作出处分财产的行为，所以 A 的行为构成诈骗罪的既遂 诈骗罪侵犯的客体是数额较大的公私财产的所有权， 但受害人并不必然是财产的 所有权人， 可以是财产的管理人。 在行为发生时， A 对钻石具有实际的控制权力， 不管是出于善意还是恶意。2 、鱼市场乙老板将鱼分成很多箱， 并在箱上标上价格，

19、 购鱼者 B 趁该老板乙不 注意的时将别箱的一些鱼放入想购买的鱼箱内， 而该老板并未注意， 亦未重新数 过（称过），仍以原价卖给 B 。依据案情可以得出， 此案涉及的同样是财产犯罪。 鱼老板将鱼分成不同的箱子装 上，显然不同箱子里的鱼价值是不同的，而购鱼者 B 乘老板不注意将别的鱼放 入想够买的鱼箱里， 明显是基于非法占有的意思， 获得利益。 B 行为可能构成侵 占罪，诈骗罪，以及盗窃罪，也有可能是无罪。行为是否构成侵占罪？依据刑法 270 条的规定可以得出，侵占罪，是指将代为保管的他人财物非法占 为己有的， 数额较大， 拒不退还的， 或者将他人的遗忘物或者埋藏物非法占为己 有，数额较大，拒不

20、交出的行为。1、行为主体必须是代为保管他人财物的人，或者说是他人财物的占有者，因而属于身份犯。此案中的 B 并不是除所购鱼箱之外的鱼的占有者，不具备侵占罪的主体身份，因此， B 的行为并没有构成侵占罪2 、行为的对象是自己代为保管的他人财产。 “代为保管”是指受了委托而占有，具有事实上或者法律上的支配力的状态。此案中的行为人B 并没有得到老板的委托而是偷偷的将老板所占有的鱼放入自己所购的鱼箱内，对象也不符合。 所以排除侵占罪的可能行为是否构成诈骗罪 ?依据刑法 266 条的相关规定，诈骗罪，是指以非法占有为目的，使用欺骗方法 （虚构事实和隐瞒真相） ，骗取数额较大的公私财产的行为。 诈骗罪的基

21、本构造 为：行为人实施欺骗行为对方 （受骗者） 产生错误认识对方基于错误认 识处分财产行为人或第三者取得财产被害人遭受财产损害。 构成诈骗罪的基本要求是： 被害人基于错误认识， 自愿主动地处分财产。 本案中 行为人的“趁老板不注意” 所实施的行为看似隐瞒真相， 但并没有达到诈骗的条 件。鱼市场老板并不是因为 B 的行为产生错误认识才将那些不该卖出的鱼“无 偿卖给” B. 。所以 B 的行为也不构成诈骗罪。是否构成盗窃罪？依据刑法 264 、265 条的规定可知，盗窃罪，是指以非法占有为目的，窃取他人占有的数额较大的财物，或者多次窃取的行为。盗窃罪的对象必须是他人占有的财物， 对于自己占有的他人

22、财物不可能成立盗窃 罪。（参见张明楷主编的刑法学法律出版社 2007 年 8 月第三版 724 页 ）行为人明确地意识到其盗窃行为的对象是他人所有或占有的财物。 行为人 只要依据一般的认识能力和社会常识，推知该物为他人所有或占有即可。 至于财物的所有人或占有人是谁，并不要求行为人有明确、具体的预见或 认识。占有是指事实上的支配，不仅包括物理支配范围内的支配，而且包 括社会观念上可以推知的支配人的状态。刑法上的占有与民法上的占有并 不是等同的概念。刑法上的占有重在事实上的支配，占有意思往往只对认 定是否占有起补充作用。关于盗窃罪所侵害的法益 在国外刑法理论中，关于盗窃罪的保护客体（相当于我国刑法

23、理论中的客体要 件），存在着“本权说”、“占有说”（或称“所持说”）及其他各种中间学说 的争论。（一）本权说该说认为盗窃罪的保护客体是所有权及其他本权。 （注：参见日木村龟二主 编：刑法学词典，上海翻译出版公司 1991 年版，第 685 页，第 686 页。） 所谓本权， 是指基于一定法律上的原因而享有的占有权利。 （注：参见梁慧星、 陈华彬编著：物权法，法律出版社 1997 年版，第 409 页。） 本权包括所有权在内，但并不仅限于所有权，还包括其他基于法律规定的占有， 如抵押权、 （注：在近现代各国民法上，抵押权之成立与存续，不以转移标的物 之占有为必要。但日本民法典第 356 条则明确作出了与此相反的规定。参 见梁慧星、 陈华彬主编：物权法，法律出版社 1997 年版，第 310 页。） 留置权等。 本权说在相当长的一段时间内曾经是日本刑法理论的通说。 根