电影联合投资法律风险的规避

1、电影联合投资法律风险的规避耗资巨大的电影，投资人往往不止一个，我们一般称为“联合投资”。在电 影的联合投资上，要抓住三个关键：钱、权和人。一、钱的风险（一）关于资金的进入和支出：1.1. 资金进入的方式和时间投资金额何时进账？要有具体的约定。如果金额巨大，可采取分期的做法。 如果是联合投资，要在投资合同中做“如果某一投资方没有及时支付资金的违约 责任”的约定。2.2. 资金供应不上时的补救一方未按照合同约定及时注入投资款，怎么办？违约责任的承担只是一方面,怎样才能保证项目少受影响继续进行？可以在联合投资合同中约定，相对方（一 般是主控方）在一定条件下（如违约方违约超过多少日）有引入第三方投资方

2、的 权利。3.3. 知情权合同中的查账权利千万不能被漏掉，且一定要在项目、费用以及时间上都尽 可能地细化才比较保险。收益分成是在电影发行收益中扣除电影专项基金和相关 税收，以及各个环节上的成本支出后的纯收益。这其中，各个环节的成本支出是 一个范围比较灵活、账上比较容易出现问题的地方，每一笔费用是否真实发生？ 有没有重复计算的情况？作为共同投资人，尤其是在账户归一方掌握的情况下， 另一方应将自己对账务的知情权、查账权固定在合同中。4.4. 账户是否共管通常投资方中至少一方是制作方的情形。在投资比例或资源差距悬殊的情况 ，固下，可以由主控方来支配账户。但在双方势均力敌时，共管账户是通常的做法。 在

3、需要支出资金时，投资双方各自出具自己的公司印鉴，才能使用账户。账户内 的资金有可能因为幵户公司的其他债务或因诉讼发生的查封、冻结、扣缴等追索 而产生风险，因此针对特定项目设立专门的独立项目公司，将账户设在独立项目 公司名下，相对风险就小一些。5.5. 超支怎么办控制制作成本超支，是投资合同中的重中之重。小投资方可以和主控方约定 对超支部分不负责。主控方可以约定有权在超支时引入新的投资方，新资本的进 入会导致原投资人的收益分配比例被稀释。当然，有点实力的小投资方也可以约 定不能稀释自己原来的收益分成比例。（二）关于收益分配的约定方式影视剧投资协议中，通常有几种方式来约定收益分配。1.1. 按照出

4、资比例进行分配如在合同中约定“出资各方按照出资比例享有影片的经济收益，承担亏损风 险”。这种约定比较公平，争议也少。2.2. 按照固定数额进行分配为了吸引投资者，出品方答应投资者“只拿收益，不承担风险”。这里的收 益一般指的是固定收益。如合同中约定“作品回收的收益，首先支付投资人的投 资成本。并收取固定数额的投资收益。”这种利益分配下，如果亏损，出品人还 得自己掏腰包给投资人，因此常常发生纠纷。出品人会主张这份合同是联营合同（联营合同不允许保底，认为是规避企业间不允许拆借贷款的法律，企业间不允许拆借贷款，因为扰乱国家金融秩序） 定收益条款作为联营合同的保底条款而认定为无效，从而要求其他投资者共

5、同承 担亏损。而投资者则会主张这是“名为投资，实为借贷”，即实质是一份借款协 议，因此应该把固定收益视为利息。司法实践中，法院通常会根据各方参与项目的程度来判定，如果各方都参与 了项目则认定固定收益条款无效，各方应共同承担风险；如果有任何方仅仅出资 但并不参与项目的，一般认定为借款合同。但即使是借款合同，也并不是约定多 少利息就是多少。20152015年颁行的最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规 定规定，借贷双方约定的利率未超过年利率24%24%勺，人民法院支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%36%超过部分的利息约定无效。约定高于 36%36%勺部分，要返 还。介于24%J

6、24%J 36%36%勺部分，是“自然之债”，就是说已经付了的，不能再要回来。 还没付，则可以不付。出品人可以参照这个比例，尽可能挽回一些损失。33保底方式国内的保底发行一般是指发行方为投资方担保影片的票房收益，由发行方预 先垫付票房，在这种情况下，不管电影的实际票房如何，投资方都会提前拿到收 益。但如果电影票房超出保底数字的话，那么分账比例会对发行方更有利。这里有个问题需要注意：分配的“收益”要约定清楚。西游降魔篇放映后，周星驰控股的公司将华谊兄弟告上法庭，索要票 房分红86008600万。证据显示，双方多次交涉收入的分配，但到最后合同也没约定明 白。华谊强调的计算基数是“最终拿到手的收益”

7、，而周星驰公司认定的计算基 数是“上报总局的总票房”双方表达的概念不一致时，法务就应当谨慎对待，一定要定义好每一个词的 范围。另外，有的项目会给主创人员一定的分红作为激励，这笔支出是从成本里出，还是从主控方的收益里出，都要有具体约定。二、权的风险1.1. 居V V本委托创作时的着作权： 是项目方的idea,idea,找编剧来具体执笔。剧本的版 权，有约定的按约定，没约定的归编剧。因此，在拟定合同时，项目方一定要对委托创作剧本的版权归属进行明确约定。有的项目方觉得委屈：我的创意，我给 了编剧钱，当然剧本版权是我的。这是一个巨大的误解。着作权除非被合同明确 约定属于项目方，否则就属于作者。另外，实

8、务中有时联合投资的双方闹矛盾，中止合作了，却各方拿着剧本各 自拍摄，产生了纠纷。因此在合同中也很有必要约定一旦中止合作时，剧本相关 材料的着作权怎么处理。2.2. 电影作品的着作权：联合投资电影作品的着作权，有约定的按约定，一般是各投资方共有。关于着作权的共有问题，理论界分为“按份共有”和“共同共有”。由于和 物权法上的“按份共有”与“共同共有”的概念既有相同处，又有不同处，且法 律规定并不完善，因此这个问题是一个实务界疑惑、学界诟病的问题。我们简而化之，着作权中的财产权的共有，一般依据合同约定。合同通常情 况下会约定按照投资各方的投资比例来享有着作权的财产权。至于着作权本身的 使用，我国法律

9、主要体现在着作权法实施条例第九条，该条规定：“合作作 品不可以分割使用的，其着作权由各合作作者共同享有，通过协商一致行使；不 能协商一致，又无正当理由的，任何一方不得阻止他方行使除转让以外的其他权利，但是所得收益应当合理分配给所有合作作者”0也就是说，既然咱俩都有该影片的着作权， 那将来我想授权给谁翻拍、 改编, 我想许可哪个平台播放，你是不能拦着的。但是我由此得到的收益应该合理分给 你。当然如果我要完全处分即转让，那是不可以的。这样的规定表明：共有着作权的行使，法律坚持协商一致和有利于作品传播 利用的原则。三、人的风险（一）编剧：1.1. 编剧工作室里藏风险同叫“工作室”，也有不同形式。常见

10、的有：有限责任公司、合伙企业、个 人独资企业、一人有限责任公司，个体工商户等。也有未经注册的名义上的工作 室。投资人要注意和什么样的编剧工作室签约，对方是否有签约的主体资格。未 经注册的编剧工作室，其实签约并真正承担法律责任的，是编剧本人。从编剧工作室买了版权，已幵机了，结果被某具体的小编剧起诉了，说工作 室跟外边签约，但自己是真正的执笔人，在作品上没自己的署名。而出品方已经 和编剧工作室签合同，而且付款了。怎么办？这就告诉我们：即使投资方和编剧工作室签了约， 具体的编剧也一定要签字， 或者单独附上授权书，表明其放弃着作权的意思表示。2.2. 剧本的独创性风险出品人往往忽视这个问题，很多被盗用

11、剧情、人物设定的剧本，被轻而易举 地采用。一旦电影都拍完了或者播出了，后期出现剧本版权纷争，有可能大大冲 利，但是所得收益应当合理分配给所有合作作者”0击投资人的投资利益。因此，一定要严审剧本的独创性，最好让编剧以书面合同的方式保证剧本的独创性，并承诺对剧本版权风险全权负责。 两方以上的投资人, 其中往往有一方负责剧本的来源，这种情况下，另一方则可以在合同中约定自己 对剧本的版权风险免责。3.3. 剧本的另行修改权应在合同里明确约定，委托方有权另行聘请编剧对剧本进行修改、续写，不 应视为对受托人权利的侵犯。如剧本未完成时，制片方对剧本的质量不满意，提 出解除合同的，应对已完成的部分剧本的版权归

12、属进行明确约定。4.4. 编剧的政审我们都知道，和一个公司签约，一定会对这公司进行尽职调查，但在影视项 目上，对人也一样需要尽职调查。如编剧是否有过不当言论、违法犯罪的经历， 如果是国外或港澳台人士，需要特别注意。不要等电影已经拍好了，发现编剧有 政治问题或其他问题，给电影的上映和收视带来负面影响。（二）导演：和导演的合同，注意要有清楚的关于导演职责、权限、完成时 间、验收标准的约定。如果约定不清，很可能出现导演延期完工、怠工、作品质 量较差而无法追索的情况。还曾遇到过因导演是新手，完片质量实在入不了眼， 制片方另找人补拍、剪辑，不仅产生了损失，还因制片方拒绝给原导演实现署名 权而被诉诸法律的

13、事情。另外，按照正常的影视投资交易结构，所有联合制片方获得的收益分成基础 应当是一样的（排除一些特殊的财务投资者可能会使用优先回报、固定回报，或 一些资源置换单位有滞后回款的情形）；而在有的电影中，如果导演作为对影片的 票房成功有重要作用的人，一般会根据合同，在影片纯利润或发行纯利润中占有 一定比例的分成。当然，也可以只拿劳务费，就看导演和制片方怎么约定的（三）演员：演员的违约行为也是影视投资的风险之一。有些艺人意识淡薄,违约事件频发，明星因私人感情问题产生绯闻、因涉毒等行为受到行政刑事处罚 等，都可能影响影视项目的正常运行和预期收益。因此在投资前，最好委托律师 对项目核心人员进行尽职调查，同时在投资协议中加入艺德条款，对可能出现的 法律风险提前排除。另外，导演和演员等主创人员，一般也是由联合投资人中的一方来决定，那 么另一方投资人则可以在合同中约定自己对主创人员的身份风险免责。（四）剧组其他人员：影视剧拍摄是一种人身危险性极高的工作，许多影视 剧中都涉及咼空、咼速、爆炸等危险桥段，此类拍摄可能导致工作人员受伤，如 有特殊岗位工作人员受伤，项目不仅可能项目停滞，而且有可能面临巨额赔偿问 题。剧组里最辛苦的场工、 道具、美术人员，这些工作人员基本上处于“三班倒” 的状态，在这种高强度的工作中人员失误在所难免，此类情况同样有可能造成因 工作人员损伤或