中国自然人成为中外合资合伙企业的股东

1、中国自然人成为合资或合作企业股东的合法性探讨中国自然人成为合资或合作企业股东的合法性探讨 综合我国现行法律法规及案例，可知：境内自然人不得直接以新设或并购外资股权成为外资投资企业股东，特殊地区可以过新设成为外商投资企业中方股东（上海、中关村等） ，一般情况下境内自然人通过定向增向认购外商投资企业中方股东的方式以及外资并购保留原境内自然人股东比较可行。值得注意的是境内自然人股东变更国籍的，不改变该公司的企业性质。 一、基本规定 我国宪法第十八条规定：“中华人民共和国允许外国的企业和其他经济组织或者个人依照中华人民共和国法律的规定在中国投资，同中国的企业或者其他经济组织进行各种形式的经济合作。 ”

2、 根据中外合资经营企业法第一条、 中外合作经营企业法第一条以及关于设立外商投资股份有限公司若干问题的暂行规定第一条，成立中外合资或合作企业，中方必须为公司、企业或其他经济组织。因此，中国自然人不能通过新设或收购方式成为合资或合作企业的中方股东。 鉴于这一点，实践中，境内自然人往往通过先设立一个壳公司的方式与外方投资者进行合资合作。 二、国家并购规定层面的突破 对于外资并购内资企业项目，国家对原内资企业的自然人股东继续担任合资或合作企业股东开了一个口子，但是有一定的限制： 1 1、关于加强外商投资企业审批、登记、外汇及税收管理有关问题的通知 外经贸法发2002575 号 根据上述规定，外国投资者

3、收购境内各种性质、类型企业的股权，原境内公司中国自然人股东在原公司享有股东地位一年以上的，经批准，可继续作为变更后所设外商投资企业的中方投资者。 2 2、外国投资者并购境内企业暂行规定 20032003 年 已经失效 根据上述规定，被股权并购境内公司中国自然人股东在原公司享有股东地位一年以上的， 经批准，可继续作为变更后所设外商投资企业的中方投资者。 10 号文 3、关于外国投资者并购境内企业的规定 可继续作为变更后所设经批准，根据上属于规定，被股权并购境内公司的中国自然人股东，原公司享有股东地位一在外商投资企业的中方投资者。值得注意的是，取消了先前规定中“ 的要求。年以上” 、4外商投资准入

4、管理指引手册 三、外国投资企业改制为股份公司应注意的问题但中方自然人原属（五）一般情况下，外商投资股份有限公司的中方发起人不得为自然人。因外国投资者并购境内公司的原因导致中方自然人成为中外合资经营于境内内资公司股东， 企业的中方投资者的，该中方投资者的股东身份可以保留。 对于外商投资企业设立后，境内自然人能否入股该外商投资企业呢？很多人士包括律注：的”的措词， “举办师认为没有明确规定（如“合资企业法、合作企业法都采用了“共同举办” 。也就是说，法律只规定了设立合资企业的主体， ” “设立文义在上述法律中应该被理解为并没有对设立后的合资企业是否允许境内自然人持股作出具体规定，比如境内自然人受让

5、，个人认为合资” ）原合资企业的中方或者外方股份、境内自然人认购原合资企业的增资等企业法以及合作企业法第一条已经算是明确规定了，而且目前国家只对外资并购项目的境 内自然人持股做了例外规定。 三、地方规定突破 凡在昆山市登记的中外合资企业国家工商行政管理局已经在江苏省昆山市进行了试点， 将允许中国境内个人成为中国投资者。 1、境内自然人在浦东新区投资设立中外合资、中外合作经营企业试行办法 1 日 2010 年 5 月 均可在浦凡持有中国居民身份证且具有完全民事行为能力的境内居民，根据上述规定，中外合作经营企其他经济组织或者个人共同投资设立中外合资、东新区与外国公司、企业、年。 业。值得注意的是，

6、上述试行办法有效期仅为 2 2、中关村科技园区企业登记注册管理办法 2001 年 根据上述规定，中国公民以自然人身份作为出资人兴办中外合资、合作的高新技术企业，在办理企业登记注册时，除应当符合有关中外合资、合作经营法律、法规的规定外，还应当 向工商行政管理机关提交银行开具的资金信用证明。 2323 日 3 3、中关村国家自主创新示范区条例 20102010 年 1212 月 经审批合作企业，根据上述规定，中国公民以自然人身份在示范区出资兴办中外合资、该条例未明确境内自然人是否还需提交资金工商行政管理部门予以登记注册。机关批准后， 信用证明。浙江省工商行政管理局关于进一步发挥工商行政管理职能支持

7、企业改革和发展的若干 4 4、 日2 意见 2000 年月 20 允许个人独资企业、合伙企业、自然人出资兴办中外合资、合作经“第二十五条规定：号浙江省人民 7 日，浙江省人民政府办公厅下发浙政办（2000）24 营企业 ” 。2000 年月政府办公厅转发省工商局关于进一步发挥工商行政管理职能支持企业改革和发展若干意见、县（市、区）人民政府（行政公署）省政府直属各位认真贯的通知 ，通知要求各市（地） 关于进一步发挥工商行政管理职能支持企业改革和发彻执行浙江省工商行政管理局下发的 展的若干意见 。 5 5、湖南省人民政府办公厅转发省工商局关于促进经济平稳较快发展若干措施的通知 6 号2009 湘政

8、办发 一、放宽投资主体资格。 （地区）企业和其他经济组织或个人，共同投经审批机关批准，允许中国大陆自然人与外国 资设立中外合资经营、中外合作经营的公司。 6 6、湖北省工商局关于突破性做好市场主体准入工作促进市场主体又好又快发展的决定 个人独资放宽外商投资企业股东资格条件。经审批机关批准，允许中国公民、个体工商户、 企业、合伙企业作为外商投资企业的股东。 7 7、重庆市实施西部大开发若干政策措施 （三十六）有条件的中方自然人可作为中外合资、合作的中方投资者。 8 8、重庆市工商行政管理局关于鼓励外商来渝投资若干政策措施的意见 一、放宽投资主体的限制 （一）允许自然人作为中方投资者，投资设立中外

9、合资、合作企业。自然人作为中方投资者应于设立登记前缴付不低于认缴出资额 20%的出资。 （二）外商投资者并购境内企业，原境内企业的股东为自然人的，其股东地位可维持不变。 四、案例 1、2010 年 5 月，上海市工商局陈学军副局长为本市首家境内自然人投资设立的中外合资企业上海中绿环保科技有限公司颁发了营业执照。 2、上市案例 （1）国浩律师集团(杭州)事务所关于浙江众成包装材料股份有限公司首次公开发行股票并上市的补充法律意见书(一) 一、 反馈意见重点问题 1：请保荐人和律师就自然人作为股东设立中外合资企业的合法合规性、是否会对发行人本次发行构成法律障碍发表核查意见。 回复如下 ： （一）本所

10、律师已在原律师工作报告正文第七部分披露，2001 年 10 月，陈大魁与广国有限公司共同出资设立众成有限，众成有限设立时的中方股东陈大魁为自然人。 陈大魁与广国有限公司共同出资设立众成有限的相关批准程序及相关事实如下： 1 、众成有限的设立经过了浙江省嘉善经济开发区管理委员会以善经管（ 2001 ）字第 141 号关于同意设立合资企业“ 嘉善众成包装材料有限公司 ”的批复批准，取得了浙江省人民政府颁发的外经贸资浙府字 （2001 ） 11662 号中华人民共和国外商投资企业批准证书 ，众成有限于 2001 年 10 月经嘉兴市工商行政管理局注册领取了企业法人营业执照 ，并经嘉兴诚洲联合会计师事

11、务所出具的诚会验字（ 2002 ）第 155 号验资报告验证确认注册资本已全部到位。众成有限的设立已经过了有权机构的批准，履行了相应的法定审批程序。据本所律师核查，陈大魁在申请与广国有限公司共同出资设立众成有限的过程中，并未向有关审批机构隐瞒其境内自然人的身份。 2 、众成有限自设立至变更为内资有限责任公司期间已通过了历年的中外合资经营企业联合年检和嘉兴诚洲联合会计师事务所的历年审计。 相关有权机构并未对众成有限的股东身份提出质疑。 . 5、2010 年 6 月 28 日，嘉兴市工商行政管理局和浙江省嘉善经济开发区管理委员会分别日，嘉兴市工商行政管理局和浙江省嘉善经济开发区管理委员会分别出具的

12、证明，确认众成有限设立过程符合当时的规范性文件的规定，不会因此导致该公司及中方股东受到行政处罚。 （二） 中华人民共和国中外合资经营企业法第一条规定“中华人民共和国为了扩大国际经济合作和技术交流，允许外国公司、企业和其它经济组织或个人（以下简称外国合营者） ，按照平等互利的原则，经中国政府批准，在中华人民共和国境内，同中国的公司、企业或其它经济组织（以下简称中国合营者）共同举办合营企业” 。该法没有明文禁止境内自然人与外国合营者共同举办合营企业，但规定了中方合资主体中不包括境内自然人。 【注：说实话，我根本看不懂这句话要表达何种意思！是在强调合营企业与和合资企业的区别还是其他的 语法问题，前后

13、两句话到底存在何种差别？】 本所律师认为， 中华人民共和国中外合资经营企业法 实施 始 于 19791979 年，在当时的经济背景和法制背景下，未将境内自然人明确列入中方合资主体范畴固有其历史渊源 ，但既然该法至今未对此作出修改，则陈大魁与广国有限公司共同出资设立众成有限的事实，虽未为该法所明文禁止，但其境内自然人的身份，确实未列入该法所规定之中外合资企业中方合营者之范畴。 基于以下理由，本所律师认为陈大魁与广国有限公司共同出资设立众成有限的事宜不会对发行人本次发行构成法律障碍： 1、陈大魁与广国有限公司共同出资设立众成有限的相关事宜，在设立当时得到有权机构的批准。在审批过程中，陈大魁本人并未

14、隐瞒其真实身份。 2、相关有权机构对陈大魁与广国有限公司共同出资设立众成有限的批准并非没有依据。 据本所律师核查，浙江省工商行政管理局于 2000 年 2 月 20 日颁布关于进一步发挥工商行政管理职能支持企业改革和发展的若干意见 ，其第二十五条规定：“允许个人独资企业、合伙企业、自然人出资兴办中外合资、合作经营企业 ” 。2000 年 4 月 7 日，浙江省人民政府办公厅下发浙政办（2000）2 号浙江省人民政府办公厅转发省工商局关于进一步发挥工商行政管理职能支持企业改革和发展若干意见的通知 ，通知要求各市（地） 、县（市、区）人民政府（行政公署）省政府直属各位认真贯彻执行浙江省工商行政管理

15、局下发的关于进一步发挥工商行政管理职能支持企业改革和发展的若干意见 。 陈大魁与广国有限公司共同出资设立众成有限，得到有权机构的批准，是有其当时的政策背景，也符合当时政策的要求。 3 、众成有限的性质已经由中外合资有限责任公司变更为内资有限责任公司。众成有限设立时之原审批机构浙江省嘉善经济开发区管理委员会以及工商注册登记机构嘉兴市工商行政管理局已经出具证明，确认众成有限设立过程符合当时的规范性文件的规定，不会因此导致该公司及中方股东受到行政处罚。 综上，陈大魁在与广国有限公司共同出资设立众成有限的过程中，既未有故意隐瞒身份以骗取合资企业资格的事实和主观故意，众成有限的设立也得到有权机构的批准，

16、该等批准也有其当时的政策背景，且鉴于众成有限的性质已经由中外合资有限责任公司变更为内资有限责任公司，有权机构亦已经确认众成有限设立过程符合当时的规范性文件的规定，不会因此导致该公司及中方股东受到行政处罚，本所律师认为，陈大魁在与广国有限公司共同出资设立众成有限的事实对发行人目前并无重大不利法律后果，亦不会对发行人本次申请公开发行股票并上市构成法律障碍。 4、关于境内自然人能否作为中外合资经营企业的中方股东，我国的相关法规、政策一直是逐渐放开了境内自然人与外国投资者的合资限制。本所律师上文提及之浙江省工商行政管理局颁布的关于进一步发挥工商行政管理职能支持企业改革和发展的若干意见固为一例，但类似规

17、定并非少数，我国广东省、湖北省等地区亦有类似规定，上海市亦出台境内自然人在浦东新区投资设立中外合资、中外合作经营企业试行办法 。 从目前我国的法律环境看，事实上，由于公司法允许一人有限公司的存在， 合伙企业法允许个人合伙企业的存在， 个人独资企业法允许个人独资企业的存在，该等一人有而一个人独资企业均被允许与外国投资者共同举办中外合资企业，个人合伙企业、限公司、 人有限公司、个人合伙企业、个人独资企业在财产所有权属性上与自然人并无重大实质性区别。外国企业或者个人在中国境内设立合伙企业管理办法更已经明确允许境内自然人与外国企业或者个人 共同在境内设立合伙企业，商务部、国务院国有资产监督管理委员会、

18、国家税务总局、国家工商行政管理总局、中国证券监督管理委员会、国家外汇管理局等六部委发布之关于外国投资者并购境内企业的规定亦有关于境内企业为外国投资者收购后，原境内企业之中方自然人股东经批准可以成为中外合资企业中方投资者的规定。 2 2、北京市中伦文德律师事务所关于辽宁大金重工股份有限公司首次公开发行股票并上市的、北京市中伦文德律师事务所关于辽宁大金重工股份有限公司首次公开发行股票并上市的 补充法律意见书补充法律意见书 一、发行人为中外合资企业，自然人金鑫、张智勇在 2003 年之前为发行人直接股东。请律师对自然人金鑫、张智勇直接持有中外合资企业股权是否符合相关法律法规的规定进行核查并明确发表意

19、见。 核查情况 4、相关法规 根据中外合资经营企业法第一条的规定， “中华人民共和国为了扩大国际经济合作和技术交流，允许外国公司、企业和其它经济组织或个人，按照平等互利的原则，经中国政府批准，在中华人民共和国境内，同中国的公司、企业或其它经济组织共同举办合营企业。 ” 根据关于加强外商投资企业审批、登记、外汇及税收管理有关问题的通知第五条第 2、3 款的规定， “原境内公司中国自然人股东在原公司享有股东地位一年以上的，经批准，可继续作为变更后所设外商投资企业的中方投资者。暂不允许境内中国自然人以新设或收购方式与外国的公司、企业、其他经济组织或个人成立外商投资企业。 ” 根据外国投资者并购境内企

20、业暂行规定第十条第 3 款的规定， “被股权并购境内公司中国自然人股东在原公司享有股东地位一年以上的，经批准，可继续作为变更后所设外商投资企业的中方投资者。 ” 核查意见 经过核查，本所律师认为，金鑫先生、张智勇先生作为中国自然人股东在大金有限公司自 2002 年 8 月 6 日起享有股东地位，截至 2003 年 8 月 5 日已满一年；苏荣宝先生通过增资形式和金鑫先生、张智勇先生共同合资设立中外合资经营企业，已经有权机关批准同意，符合中外合资经营企业法律法规的规定； 符合中已经有权机关批准同意，月变更中方自然人股东为中方法人股东， 10 年 2006 外合资经营企业法律法规的规定。 3、北京

21、市天银律师事务所关于北京康得新复合材料股份有限公司首次公开发行股票并上市的补、北京市天银律师事务所关于北京康得新复合材料股份有限公司首次公开发行股票并上市的补充法律意见书充法律意见书 二、反馈意见之 2:“请保荐人和律师对发行人股东中存在中国自然人是否符合中外合资经营企业法的有关规定,对发行人合法存续和本次发行上市的影响发表明确的意见;请律师说明未在法律意见书中提及该事项的原因。 ” (一)发行人的中国自然人股东问题 1、 中外合资经营企业法对中外合资经营企业中国自然人股东没有明确规定。 2、北京市人民政府关于中关村科技园区企业登记注册管理办法(2001 年北京市人民政府令第 70 号)第二十

22、四条规定:“中国公民以自然人身份作为出资人兴办中外合资、合作的高新技术企业,在办理企业登记注册时,除应当符合有关中外合资、合作经营的法律、法规规定外,还应当向工商行政管理机关提交银行开具的资金信用证明” 。发行人是注册在中关村科技园区的高新技术企业,2006 年 7 月 24 日取得北京市科学技术委员会颁发的京科高字 0611014A02168高新技术企业批准证书,符合规定的条件。 北京市工商行政管理局(京工商发2006112 号)关于转发国家工商总局关于实施的通知的通知第 4 条第 1 款规定:“外商投资的公司的股东应符合我国有关法律、行政法规规定的资格条件,并经审批机关批准。其中,合资、合

23、作公司的合资(作)中方不得为自然人,也不得为中央、国务院及本市市委、市政府规定禁止从事经商活动的其他主体。在中关村科技园区范围内,继续执行中关村科技园区企业登记注册管理办法的有关规定,具备条件的中方自然人可以作为外商投资企业的投资者。 ”北京市天银律师事务所 补充法律意见书 3 3、随着外商投资股份有限公司的公开发行与上市、B 股股票对境内自然人的开放,中国自然人成为外商投资企业股东现象已普遍存在。 4、中国自然人成为发行人的股东,已经有权部门的批准,且在公司登记机关履行了登记手续。 2007 年 6 月 27 日,北京市昌平区商务局关于北京康得新印刷器材有限公司增资扩股、股权转让、变更投资方

24、名称及董事会组成人员的批复(昌商发(2007)075 号文)批准:“二、同意你公司增加新的投资方通用技术集团香港国际资本有限公司、云南国际信托投资有限公司、恒丰医药器材(集团)有限公司、中国机电集团(香港)有限公司、上海商悦投资咨询有限公司、北京博大万邦国际中小企业投资顾问有限公司、中国自然人朱永亮、中国徐曙等八位自然人及美国自然人路易斯。四、同意澳中技术发展有限责任公司将其所持公司全部股中国徐曙等八位自然人云南国际信托投资有限公司、权分别转让给康得投资集团有限公司、 及美国自然人路易斯。 ”,2007 年 9 月 17 日,发行人在北京市工商行政管理局办理了变更登记,并领取 11000041

25、0161601 号企业法人营业执照 。 2008 年 1 月 29 日,中华人民共和国商务部商务部关于同意北京康得新印刷器材有限公司转制为外商投资股份有限公司的批复(商资批200894 号)批准发行人变更设立股份公司,并对包括中国自然人在内的所有发起人的持股数量、持股比例进行了确认。2008 年 2 月 22 日,发行人在北京市工商行政管理局办理了变更设立股份公司的注册登记。 本所律师认为,发行人股东中存在中国自然人不违背中外合资经营企业法等法律、行政法规的禁止性规定,中国自然人成为发行人的股东,已经履行了法律、法规规定的程序,发行人股东中存在中国自然人的情形对本次发行上市不构成法律障碍。 4

26、 4、乐普医疗公开披露、乐普医疗公开披露 北京市第十一届代表大会常务委员会于 2000 年 12 月 8 日通过的中关术科技园区条例第五十六条规定， “境外经济组织或者个人可以与境内组织或者个人在中关村科技园区兴办合资、合作的高新技术企业” 。根据国务院关于的批复（国函198874 号） ， “北京市人民政府可以根据本条例制定实办法和单位规定”北京市人民政府于 2001 年 3 月 2 日发布中关村科技园区企业登记注册管理办法 （北京市人民政府令第70 号）规定，中国公民可以以自然人身份作为出资人兴办中外合资、合作的高新技术企业。根据 2000 年 7 月施行的中华人民共和国立法法第六十三条，

27、省、自治区、直辖市的人民代表大会及常务委员会根据本行政区域的具体情况和实际需要，在不同宪法、法律、行政法规相抵触的前提下，可以制定地方性法规。因此， 中关村科技园区条例作为省级人大常委会制定的地方性法规对中外合资经营企业法未明确规定的中国公民是否可以出资兴办中外合资企业作出补充规定，符合立法程序，不存在法律冲突。北京市人民政府根据中关村科园科技园区条例及国务院的批复制定的中关村科技园区企业登记注册管理办法再次明确了中国公民可以以自然人身份出资兴办中外合资、合作的高新技术企业。 在北京乐普在北京乐普 20042004 年增资过程中，蒲忠杰和苏荣誉通过认购增资的方式成为北京乐普股东，年增资过程中，

28、蒲忠杰和苏荣誉通过认购增资的方式成为北京乐普股东，取得原审批机关北京市昌平区对外经济贸易委员会的批准，并进行了工商变更登记；国家商务取得原审批机关北京市昌平区对外经济贸易委员会的批准，并进行了工商变更登记；国家商务部在批准北京乐普改制为外商投资股份有限公司时，也未对此提出异议。部在批准北京乐普改制为外商投资股份有限公司时，也未对此提出异议。 5 5、博深工具自然人股东变更国籍的，不改变该公司的企业性质、博深工具自然人股东变更国籍的，不改变该公司的企业性质 来源：法律新兵亦郴（允公允能）博客文章 http:/ 今日巨潮信息网公开披露了博深工具股份有限公司首次公开发行股票并上市的律师工作报告等文件

29、。经过学习，个人就其历史沿革中存在的自然人股东变更国籍或取得境外永久居留权后股权性质、公司性质及其处理方式分析如下，试图探究对新类型股权投资性质的审核动向： （一）基本情况 1、2004 年 10 月，博深工具前身召开临时股东会会议，同意吸收李建福为公司新股东，李建福以人民币 13 万元受让原发行人股东持有的 5.11 万元的出资额； 2、2005 年 4 月，李建福取得新加坡国籍，2006 年 11 月股东程辉取得美国永久居留权、2005 年 7 月李宝谦取得美国永久居留权； 3、2006 年 12 月 4 日，博深工具前身召开临时股东会会议，同意增加公司注册资本，李建福以人民币 2.55

30、万元认购 2.55 万元的增资额，增资完成后，李建福持有公司 7.66 万元的出资额； 4、2007 年 6 月 14 日，博深工具召开创立大会，李建福按照净资产折股持有发行人 22.1万股股份，并办理工商变更登记。 （二）关注问题 李建福在 2005 年 4 月取得新加坡国籍，则李建福所持有公司的股权属于内资股还是外资股？亦或是其变更之前属于内资股，变更之后属于外资股？ 证监会关注点：股东李建福取得新加坡国籍、程辉和李宝谦取得美国永久居留权的时间，该三人取得发行人或其前身股份及发行人整体变更为股份有限公司是否履行了必要的法律程序（即是否应当履行外资审批手续）？ （三）律师意见及依据 依据：整

31、体变更过程中，发行人向河北省商务厅申请对李建福所持股权性质进行认定。根据商务部外国投资管理司于 1 月 28 日以商资综便字2008第 3 号文件复函河北省商务厅， “认定李建福所持博深工具股份公司的股份为内资股” 。 律师意见：李建福虽为具有新加坡国籍的外国人，但其已被主管部门认定为内资股，因为整体变更中按内资企业的程序即可，而无须履行外资审批手续。 （四）个人分析 1、关于 2004 年2005 年 4 月之前李建福所持股权的性质 2004 年 10 月李建福通过受让股权成为发行人股东时，李建福为具有中国国籍自然人，其 出资亦以货币出资，因此该部分股权为内资股。 依据关于外国投资者并购境内

32、企业的规定第五十八条“境内公司的自然人股东变更国籍的，不改变该公司的企业性质”之规定，李建福于 2005 年 4 月变更为新加坡国籍时，博深工具仍为内资企业，其所持有的股权为内资股。 2、关于李建福 2006 年 10 月增资的股权性质 2006 年李建福对博深工具增资时，其已为新加坡公民，属于外资股东身份，但其出资来源系以其在境内持有的人民币资产出资，而非外汇出资，该种情形下应如何认定？ 依据现行理论体系，关于是否构成外资共存在如下三种理论：(1)身份说：即只要具备外资构成的身份要件（如属于外国国籍或港、澳、台同胞等） ，其出资即构成外资，应履行外资审批手续；(2)资金来源说：即如是用外汇出

33、资，则不论该等出资系外方还是中方国籍身份的人，该等股权均为外资；(3)混合说：即必须同时满足身份和外汇两项条件，该等出资方能被视为外资。 依据现行关于外资的规定，适用的前提为外国的公司、企业、其他组织或自然人（统称“境外主体” ）对境内的投资，该等境外主体除特殊情形下可用人民币出资(如分配的人民币利润、转股收益、清算所得等)外，必须用外汇出资；且前述人民币出资的特殊情形亦需获得外汇管理部门的核准。也即，现行法律法规规定的假设前提即为原始境外主体对境内投资的问题；但对原属于境内主体而后变更为境外主体后进行的境内投资性质及出资方式（即能否用人民币出资，还是必须参照原始境外主体的规定以外汇出资）尚未

34、有明确的规定，10 号令仅对境内主体变更为境外主体前的投资性质进行了分析，但对境内主体变更为境外主体之后进行的投资却未涉及。 依据商务部2008第 3 号文件规定，是否可以推测，商务部对境内主体变更为境外主体后进行的投资采取资金来源或混合说（而非单纯的身份说）且并不禁止相关主体以其留存于境内的人民币资产进行出资的政策审核动向？且该等出资的性质亦不认定为外资，而仍认定为内资? IPO 项目时是否可依据此原则进行把握？ （五）关于永久居留权 发行人律师的意见： 程辉、李宝谦虽然具有美国的永久居留权，但并未改变属于中国国籍的公民身份，且其持有发行人及其前身的股权投资款均来自于境内的各项收入，因此其持

35、有发行人的股权为内资股。 前述观点，仅供参考，具体项目中事宜，建议经咨询外资主管部门后确定。 国家外汇管理局综合司关于取得境外永久居留权的中国自然人作为外商投资企业外方出资者国家外汇管理局综合司关于取得境外永久居留权的中国自然人作为外商投资企业外方出资者有关问题的批复有关问题的批复 （国家外汇管理局综合司汇综复（2005）64 号 发布日期： 2005-07-15） 你分局国家外汇管理局辽宁省分局关于“已取得境外永久居留权的中国自然人”可否视作外商投资企业外方有关问题的请示 （辽汇发200592 号）收悉。现批复如下： 中国公民取得境外永久居留权后回国投资举办企业，参照执行现行外商直接投资外汇

36、管理法规。中国公民取得境外永久居留权后回国投资举办企业，参照执行现行外商直接投资外汇管理法规。中国公民在取得境外永久居留权前在境内投资举办的企业，不享受外商投资企业待遇。中国公民在取得境外永久居留权前在境内投资举办的企业，不享受外商投资企业待遇。 6 6、南都电源: :安信证券股份有限公司关于公司首次公开发行股票并在创业板上市之发行保荐工作报告( (封卷稿) ) 周庆治出让其所持有的南投实业的股权周庆治出让其所持有的南投实业的股权 2007 年 4 月,经南投实业股东会同意,周庆治、何伟、林旦、杨晓光与上海南都集团签署股权转让协议,将其所持南投实业 59.13%、13.28%、12.26%、4

37、.97%的股权转让给上海南都集团,王海光、杨晓光与上海益都签署股权转让协议,将其所持南投实业的 7%、3%股权转让给上海益都。本次股权转让完成后,上海南都集团持有南投实业 90%的股权,上海益都持有南投实业 10%的股权。 从上可知,周庆治于 2000 年 9 月开始持有南投实业的股权,2007 年 4 月周庆治将持有的南投实业的股权转让给上海南都集团。周庆治于 2005 年 11 月取得新加坡国籍月取得新加坡国籍,根据境内公司的自然人股东变更国籍的,不改变该公司的企业性质的原则。锦天城律师认为,周庆治持有南投实业股权期间,南投实业可以不改变企业性质。 7 7、北京市国枫律师事务所关于上海康耐

38、特光学股份有限公司申请首次公开发行股票并在创业板、北京市国枫律师事务所关于上海康耐特光学股份有限公司申请首次公开发行股票并在创业板上市的补充法律意见书之四上市的补充法律意见书之四 一、关于发行人为外商投资企业 1、费铮翔先生以出国留学人员身份投资发行人 经查，根据上海市人民政府“沪府发199223 号” 上海市鼓励出国留学人员来上海工作的若干规定第 8 条之规定及上海市人事局、上海市外国投资工作委员会、上海市工商行政管理局、上海市财政局、上海市税务局联合发布的“沪人199329 号” 关于出国留学人员来上海投资兴办企业的有关规定的通知第三条之规定，在国家和上海市允许和鼓励外商投资的行业范围内，

39、出国留学人员以个人名义或合伙在上海投资、兴办企业的，可参照华侨法规办理，经上海市外国投资工作委员会审核批准台胞来上海投资的有关法律、澳、和港、 的企业，其性质参照华侨和港、澳、台胞来上海投资的法律、法规认定；投资企业产品达到国家和上海市有关规定的标准的，可以享受外商投资企业的优惠政策。 又查，按照上海市工商行政管理局、上海市人事局颁发的“沪工商外200365 号” 上海市工商行政管理局、上海市人事局关于加强出国留学人员投资企业规范管理的通知 （以下简称“通知 ” ）第四条，留学人员凭出国留学人员来沪投资享受优惠资格认定证书可以申办留学人员外资企业，参照外商投资企业管理。按照国家外汇管理局综合司

40、于 2005 年 7 月 15 日作出的“国家外汇管理局综合司汇综复（2005）64 号” 关于取得境外永久居留权的中国自然人作为外商投资企业外方出资者有关问题的批复 ，中国公民取得境外永久居留权后回国投资举办企业，参照执行现行外商直接投资外汇管理法规。 经核查，留学人员费铮翔先生已于 1993 年 9 月 13 日取得美国永久居留权。1995 年 8 月，上海市人事局向费铮翔签发了出国留学人员来沪投资享受优惠资格认定证书 ；1996 年10 月，国家教育委员会留学服务中心上海分中心、上海市回国留学人员服务中心向费铮翔先生作出关于认定出国留学人员费铮翔资格的批复 ，两份文件认定费铮翔先生具有出

41、国留学人员资格，参照华侨和港澳台胞来上海投资的有关法律、法规申办企业，享受出国留学人员来沪投资的优惠待遇，其参与投资的上海康耐特光学有限公司系出国留学人员与国内企业合资兴办的中外合资企业。 本所律师认为，发行人实际控制人暨控股股东费铮翔先生作为中国籍自然人，拥有美国永久居留权，其以出国留学人员身份投资的发行人登记为外商投资企业，享有外商投资企业优惠系依据上海当地政府的有关规定执行，履行了相应的审核程序，符合国家的有关规范性文件及政策的规定，为合法有效。 二、关于翔实投资为内资企业二、关于翔实投资为内资企业 2、费铮翔先生作为中国籍自然人投资的翔实投资为内资企业 上海市工商行政管理局、上海市人事

42、局颁发的“沪工商外200365 号” 通知第四项规定“市人事局是留学人员申办留学人员企业的资格认定的归口管理部门，具体由市人事局委托所属市回国留学人员服务中心办理。留学人员凭出国留学人员来沪投资享受优惠资格认定证书可以申办留学人员外资企业，参照外商投资企业管理。获得出国留学人员来沪投资享受优惠资格认定证书并持有有效身份证的留学人员可以申办内资企业。 ” 上海市人民政府“沪府发199223 号” 上海市鼓励出国留学人员来上海工作的若干规定第七条规定“来上海工作的出国留学人员，要求在沪定居的，由接收单位的局级主管部门报市人事局办理审批手续；国家教委或国家人事部分配来上海工作的，由本人到“中心”办理

43、接转行政关系等手续。上述人员凭市人事局出具的证明到本市公安部门报入常住户口，接收单位可免缴城市建设费。 ” 中华人民共和国国籍法第九条的规定， “定居外国的中国公民，自愿加入或取得外国国籍的，即自动丧失中国国籍。 ”经查，费铮翔先生虽然取得美国永久居留权（证号 A#070-671-962） ，但其并未取得美国国籍，仍然为中国籍自然人，持有有效的中华人民共和国居民身份证 （号码为 。 根据发行人实际控制人费铮翔先生出具的说明， “翔实投资设立时注册资本仅为 60 万元，规模较小，设立初衷是将其定位为国内树脂镜片的销售平台，而申请设立为中外合资企业需要向各级

44、外商投资主管部门申请，程序相对复杂，手续繁琐，同时翔实投资注册地位于上海市浦东新区，企业所得税率为 15%，相对较低。故此，翔实投资注册为内资企业。 ” 经核查，本所律师认为，费铮翔先生作为具有美国永久居留权中国籍自然人，持有有效身份证，其可以申办内资企业。在费铮翔先生未以出国留学人员身份申请投资企业享有外商投资企业优惠条件的情况下，其所投资设立的翔实投资依法登记为内资企业符合中华人民共和国有关法律法规及上海市有关文件的规定。 三、费铮翔先生投资的发行人和翔实投资分别为外商投资企业和内资企业的合法性三、费铮翔先生投资的发行人和翔实投资分别为外商投资企业和内资企业的合法性 经查，本所律师认为，发

45、行人实际控制人暨控股股东费铮翔先生作为中国籍自然人，拥有美国永久居留权，其以出国留学人员身份投资的发行人享有外商投资企业优惠，符合国家的有关规范性文件及政策和上海市政府的有关规定。同时，费铮翔先生持有有效身份证，可以申办内资企业。故此，费铮翔先生未以出国留学人员身份申请投资企业享有外商投资企业优惠条件的情况下，其所投资设立的翔实投资依法登记为内资企业，符合上海市工商行政管理局、上海市人事局颁发的“沪工商外200365 号” 通知的规定。并且，当时和现行有效法律没有对拥有境外永久居留权的中国籍自然人投资的境内企业分别为外商投资企业和内资企业的禁止性规定，费铮翔先生投资的境内企业分别为外商投资企业

46、和内资企业没有违反国家当时和现行有效的法律。 综上，本所律师认为，费铮翔先生投资发行人和翔实投资分别为外商投资企业和内资企业符合公司法 、 中外合资经营企业法 、 中华人民共和国公司登记管理条例等有关法律、法规和上海市的有关规定，合法有效。 8 8、天津长荣印刷设备股份有限公司关于公司设立以来股本演变情况的说明及董事、监事、高级、天津长荣印刷设备股份有限公司关于公司设立以来股本演变情况的说明及董事、监事、高级管理人员的确认意见管理人员的确认意见 四、四、20042004 年年 9 9 月月 1414 日，台湾有恒向李莉无偿转让长荣有限日，台湾有恒向李莉无偿转让长荣有限 49%49%股权股权 2

47、004 年 5 月 20 日，台湾有恒与李莉签订了股权转让协议 ，约定自 2004 年 6 月 1 日台湾有恒将其持有的长荣有限 49%股份无偿转让予李莉，公司投资总额与注册资本不变。2004 股权无偿转 49%同意台湾有恒将其持有的长荣有限长荣有限董事会做出决议：日，21 月 5 年让至李莉，公司法定地址变更为“天津新技术产业园区北辰科技工业园” 。2004 年 7 月 19 日，天津市北辰区对外经济贸易委员会以津辰外经发2004160 号文件关于天津长荣包装设备有限公司股权变更申请的批复 ，对上述股权转让及公司法定地址变更事宜予以批复。2004 年 7 月 23 日，长荣有限取得了天津市人

48、民政府颁发的变更后的中华人民共和国台港澳侨投资企业批准证书 （批准号：商外资津外资字1995A0315 号） 。 2004 年 9 月 14 日长荣有限取得了天津市工商行政管理局颁发的变更后的企业法人营业执照（注册号：企合津总字第 009127 号） 。公司住所变更为天津新技术产业园区北辰科技工业园，公司股东变更为台湾有恒及李莉。 李莉作为内地自然人持有合资企业股权，与中华人民共和国中外合资经营企业法第一条“中华人民共和国为了扩大国际经济合作和技术交流，允许外国公司、企业和其它经济组织或个人（以下简称外国合营者） ，按照平等互利的原则，经中国政府批准，在中华人民共和国境内，同中国的公司、企业或

49、其它经济组织（以下简称中国合营者）共同举办合营企业。 ”的规定不符，但符合中共天津市委、天津市人民政府关于进一步扩大对外开放加快开放型经济发展的决定（津党发（2004）7 号）规定的“允许自然人与外商合资、合作办企业”文件精神，是天津市委、市政府在特定历史条件下扩大对外开放加快开放型经济发展的招商引资政策的结果。 2008 年 4 月 28 日，天津市商务委员会出具关于自然人李莉参股中外合资公司天津长荣印刷包装设备有限公司股东资格的确认 ，确认：“李莉作为长荣有限公司的投资者符合法律、法规及天津市的有关规定，其作为长荣有限公司的股东合法有效。 ” 2008 年 4 月 30 日，天津市北辰区人

50、民政府出具北辰政发200826 号关于天津长荣印刷设备股份有限公司股权变更有关事项的批复 ，对上述股权转让的真实、合法、有效及李莉作为长荣有限的股东和投资人持有长荣有限 49%的股权合法有效给予了确认。 2007 年 10 月 16 日长荣有限经审批机关批准变更为内资有限责任公司，上述境内自然人作为合资企业股东的主体资格瑕疵问题已不存在。发行人律师已发表明确法律意见，认为上述瑕疵不构成本次发行上市的实质性障碍。 9、杭州先临三维科技股份有限公司关于公司设立以来股本演变情况的说明 一、发行人股本形成及变化情况 1、2004 年 12 月杭州先临科技有限公司成立 2004 年 12 月，杭州永盛投

51、资有限公司（以下简称“永盛投资” ）与中国籍自然人周劲共同以现金出资 100 万元人民币设立有限公司，其中永盛投资出资 65 万元，占注册资本的 65%，周 ，法定代表人为李诚。35%万元，占注册资本的 35 劲出资 2、2006 年 3 月股权转让 由于自然人股东周劲拥有新加坡永久居留权（中国国籍） ，系新加坡华侨，根据国务院关于鼓励华侨和香港澳门同胞投资的规定 （1990 年 8 月 19 日国务院令第 64 号） ，华侨用境外资金在中国境内投资设立企业，可按照外商投资企业享受国家规定的税收优惠政策。因此，考虑到可以享受税收优惠政策，有限公司在 2006 年计划变更为中外合资企业。2006

52、 年 3 月 7 日，永盛投资和周劲签订了股权转让协议，永盛投资以 35 万元的价格收购周劲所持有的 35 万元公司股权（占有限公司注册资本的 35%） ，且公司股东会会议表决通过了该项转让。2006 年 3 月 16 日，有限公司履行了工商变更登记，变更为一人有限责任公司。 3、股权转让、增资及变更为外商投资企业 经 2006 年 4 月 4 日有限公司股东出具股东决定书 ，并经 2006 年 5 月 12 日浙江省对外贸易经济合作厅浙外经贸资函【2006】186 号文批准，永盛投资将其所持 35%的有限公司股权以 35万元的价格转让给周劲（新加坡华侨） ，同时永盛投资和周劲（新加坡华侨）向

53、有限公司现金增资 615 万元，其中永盛投资现金增资 399.75 万元，周劲以境外汇入美元折合人民币增资215.25 万元。上述增资已在规定期限内缴清，并于 2006 年 7 月 16 日由北京中瑞诚联合会计师事务所对股东出资情况进行了审验，并出具验资报告 （中瑞联验字【2006】第 0056 号） 。经前述股权转让和增资后，有限公司由内资公司变更为中外合资经营有限公司，并于 2006 年 8月 28 日取得由浙江省工商行政管理局重新核发的注册号为企合浙总字第 002469 号的企业法人营业执照。自此，有限公司注册资本和实收资本变为 715 万元。 4、股权转让、变更为内资企业及股东更名 2008 年 6 月，公司计划在改制为股份有限公司前新增中方自然人股东，但依据相关法律规定，中外合资经营企业的中方股东在一般情况下不能为自然