胎儿利益的民法保护.doc

1、文档来源为 :从网络收集整理.word 版本可编辑 .欢迎下载支持.胎儿利益的民法保护胎儿利益的民法保护作文/zuowen/一、胎儿的界定（一）胎儿的法律定位人的生命是一个连续的过程，从母体内的受精卵开始，经历胚胎期和胎儿期。胎儿，其在生物学中定义为受孕约8 周后孕育在妇女胞宫内尚未出生的儿体。在民法研究中， 如果我们直接采取这种生物学意义上的胎儿概念必然会导致受孕开始到第 8 周内的胎儿的合法权益得不到应有的保护。对于胎儿的在法律层面的认定，我们应该更多地增加一些社会性、人性的考虑。如布莱克法律辞典对胎儿的定义是成长中的但未出生的哺乳动物，特别是其成长的后期阶段；元照英美法辞典解释为泛指所有

2、胎生动物，尤指已成型的胎儿，人的胎儿是指受精7-8 周后至出生为止； 德国民法典则规定从子女出生回溯第181 起至第 302 日止，为受胎期间，第181 及第 302 日均包括在内。而我国法学家胡长清的观点是胎儿者，乃母体内之儿也。即自受胎时此起，至出生完成之时止， 谓之胎儿。 笔者也认为此界定较为合理。故而民法上保护的胎儿应当是从精子和卵子结合那一时刻起一直到脱离母体独立呼吸成为真正的民事主体，涵盖整个孕育于母体内的生命发育的阶段。简历大全/html/jianli/（二）关于试管婴儿试管婴儿即体外受精联合胚胎移植技术（ IVF ），是指分别将卵子与精子取出后，置于试管内使其受精，再将胚胎前体

3、 —— 受精卵移植回母体子宫内发育成胎儿的过程。笔者认为， 此时存活在试管中的受精卵不应当是民法所保本文由毕业论文网收集整理护的胎儿的范围， 因为其特殊的产生过程， 不具有胎儿的特定社会性， 试管中的受精卵都不属于胎儿的范围。二、胎儿的法律地位（一）胎儿的民事主体地位1.胎儿享有权利能力的必然性探究胎儿作为人生命的伊始，而其是否属于人这一特定概念的范畴也就间接地决定了其法律主体的资格。 在伦理学上， 人被分为生物的人和社会的人。生物的人指属于生物学分类中脊柱动物门、哺乳纲、灵长目、人科的有机体；社会的人是人类的人格生命，是指在社会关系中扮演一定社会关系中的具有自我意识的

4、实体。显然，胎儿可以归属于生物学中的人。但是只有出生后才会有独立的存在空间和社会空间，才是作为社会的人的开始。但是这并不能彻底的否认胎儿作为一个潜在的社会的人的地位。首先，胎儿在社会关系中具有一定的地位与影响， 即便没有出生，在其被确定存在时便产生了属于它的特定的社会关系。再次，胎儿是人的生命进程中不可或缺的一部分，作为可能成为人的人宣示着自己存在的社会价值。因此任何一个社会， 都应该赋予胎儿一定人的资格地位， 这是人类对自身的尊重也是对自己的未来负责。 思想汇报 /sixianghuibao/从法理层面上看， 如果胎儿不具有任何主体资格， 那么法律对胎儿的保护则只能是出于对母体的保护。 该说

5、法在侵权方面尚可接受， 并且有些国家亦采用此理论来处理对胎儿的伤害的侵权。 但是置之于继承法领域就略有不妥，多数法律认可遗腹子享有完整的继承权，也1文档来源为 :从网络收集整理.word 版本可编辑 .欢迎下载支持.就是说在胎儿状态就享有继承其父和其他被继承人（代位继承） 的财产的权利。 就目前而言，即便是不承认胎儿的权利能力抑或主体地位也可以对胎儿进行一定保护—— 基于特别法的规定。这种特殊的法律保护，是建立在社会伦理基础上的一种特例，即没有法理基础的存在。我国侵权责任法规定。承担侵权责任必须是法律上的民事权益被侵害，并且对主要的民事权益作了规定。也就是说。 在我国。

6、 构成侵权责任前提的是民法上的权利和利益。 自然法上的权利并不能成为侵权责任法保护的对象。因而。虽然我国司法实践中对胎儿提供了侵权法上的救济。 但是这种救济本身存在理论上的障碍。 如果不承认胎儿的权利能力。那么胎儿的各种利益都不能作为民法上的权利和利益，至多只能算作自然法上的权利，是不能获得侵权法保护的。笔者提出的法理上的必要性，同时也意在给予胎儿权利保护一个坚实的理论基础，因为特别法的保护是特定的、有限的，随着社会的发展，权利的外延也在不断的变化，只有赋予胎儿一定的权利能力，才能使其的保护有一个坚定的基石，才可以全面地保护其利益。2.胎儿享有民事权利能力的条件笔者认为胎儿应当享有权利能力。在

7、承认胎儿权利能力的基础之上，我们不得不考虑胎儿的权利能力是无条件还是附一定条件地享有。恩斯特 · 沃尔夫（ Ernst Wolf ）教授认为胎儿具有权利能力，任何其他的观点都是经不住考验的。这一学说所支持的是胎儿无条件的享有权利能力。瑞士民法典规定：胎儿如果是活着出生，在出生前是权利能力者。笔者较为赞同相对的权利能力，即认为胎儿享有权利能力是有一定条件的。比较法上一般认为胎儿虽然获得了继承能力。但是继承权的获得是以活着出生为前提的。还有。依据现有各国的司法实践。 胎儿在出生前遭受的侵害， 只有在活着出生后才能具有损害赔偿请求权，否则只能对母体的健康损害进行赔偿。 这样的法律规定以

8、及司法实践与胎儿具有全面权利能力的学说相矛盾。 因为如果胎儿从受胎时起就获得了全面的权利能力。那么胎儿从受胎开始就应当具有继承权和损害赔偿请求权。而这些权利不应当在胎儿没有活着出生时就溯及地消灭，即便不消灭也无法行使。故而，胎儿不是无条件的享有权利能力，而是以活着出生为享有条件。（二）胎儿保护的理论学说1.绝对主义毕业绝对主义坚持胎儿不具有民事权利能力的主张，否认其民事主体资格。苏俄民法典规定：公民的权利能力。从出生时起产生。因死亡而终止。我国民法通则规定，公民从出生时起到死亡时止。具有民事权利能力。依法享有民事权利。承担民事义务。2.个别保护主义该种立法例认为。 胎儿原则上不具有权利能力。

9、在特殊的情况下承认胎儿具有权利能力，在特殊范围内对胎儿的利益给予保护。 但个别保护主义采取列举的方式来保护胎儿的利益终究是不能穷尽的，不能从根本上解决胎儿利益的民事立法保护问题。3.总括保护主义总括保护主义拟制胎儿具有民事权利能力，当其遭受损害时， 对加害人享有损害赔偿请求权，但以胎儿活体出生作为取得民事权利的前提条件。此种立法因其明确赋予胎儿民事权利能力，对胎儿利益的保护较为严谨、全面，与民法保障人权的理念是一致的。同时也是可2文档来源为 :从网络收集整理.word 版本可编辑 .欢迎下载支持.操作性最强、 最能有效保护胎儿利益的立法模式， 对我国未来民法典的制定具有一定的参考价值。三、胎儿

10、权利探究—— 人身权（一）堕胎既然享有权利能力，那么作为基本权利的生命权，胎儿就定然享有。如此必然会出现在堕胎问题上胎儿的生命权与父母尤其是母亲的生育权之间的冲突。在此，笔者认为胎儿的生命权绝对地优于生育权，即原则上应当认定堕胎构成对胎儿的侵权。生命始自受孕之时，胎儿具有人的生命权，而生命权是平等并且神圣不可侵犯的一项基本权利。所以堕胎作为一种剥夺胎儿生命的行为其性质是对他人生命权的侵犯。思想汇报/sixianghuibao/生育是养育的前提，养育是生育的延续。在我们判定堕胎是一种侵权行为时，还应当考虑到，父母堕胎可能陷入侵权状态的既存权利——

11、生命权，恰巧就是源于父母给予胎儿的生命，生育权行使的结果。笔者认为， 在生命权与生育权的衡量中，生命权的绝对优势并没有完全排斥生育权。基于道德伦理的考虑，可以在两者之间拟定一个界点，此时便可以引用生物意义上定义胎儿的时间点， 在该时间点之前孕育主体可以适当行使其生育权。在这个时间点之后，当胎儿具备了生理上的特征， 作为人的表现形式，其生命不再因生育权主体享有不生育的权利而受到任何的处置。也就是说胎儿成形后，生育权主体便没有抉择的权利，即便是不愿意生也得生，无自由可言。胎儿的这种生命权，限制乃至于排斥了父母生育权的行使。鉴于我国对生命权的界定和保护，对于堕胎法律并没有禁止。我国在实践中， 对于堕

12、胎问题非法化的进程虽然缓慢，但是也在一步步地开始完善胎儿的人权保护。（二）不当生命1.不当生命的界定在美国侵权法上，有一概念为错误出生（wrongfulbirth ）。广义的错误出生指的是由于医疗机构或医务人员的医疗过失，导致原本不应该出生的孩子出生时，由父母提起损害赔偿请求的情形。 对于狭义的错误出生，如果缺陷儿以自己的名义提出损害赔偿的请求，那么就被称为错误生命。毕业美国法庭普遍拒绝承认不当生命为侵权之诉因。但是基于现实主义的考虑，使得有些审判法庭支持像Adam （ Viccaro 诉 Milunsky ）一样的孩子可以就其一生中由于遗传缺陷所产生的那些特殊服用主张补偿。2.不当生命损害赔

13、偿之诉由于不当出生的权利主张是由有生理缺陷的胎儿所提起的，其诉讼只能够是基于侵权之诉，而违约之诉只能够由不当出生案中的父母提出。判断不当出生能否够构成侵权责任，首先应该从侵权责任的构成要件入手。而笔者认为无论从哪个要件理论出发我们都不难得出侵权成立的结论。关于能否在不当出生发生后请求法院予以赔偿的问题各国司法表现出十分谨慎的态度，认为此类诉讼获得赔偿可能产生极大的负面影响。可能引发一些质疑：一个残疾生命是否还不如一个不存在的生命？此类诉讼是否会助长对残疾生命的歧视？笔者认为，不当出生确属不当， 对胎儿和其父母都产生了不利后果。虽然是赋予了胎儿来到这个世界上的机会，但是同时也剥夺了他与其他一样健

14、康的出生的权利，因此，他所遭受的侵害是应当要有人为此负责的。但是，不当出生的赔偿责任人如何确定呢，是父母抑或医生？如果是父母，作为父母应当承担对社会负担和给不当出生人带来痛苦的责任，但如何确定责任内容很难，也很难执行。如果明确是医师的责任，则医师可能为了不出现不当出生的人，而从医学上提高诊断标准，3文档来源为 :从网络收集整理.word 版本可编辑 .欢迎下载支持.导致一些可能正常出生人的死亡诊断，也是对胎儿的侵权—— 侵害生命权。所以笔者认为， 目前根据我国国情，可以接受由不当出生所引起的赔偿事实，但是应该慎重立案，应该随着人们道德观念的逐步改变，科学技术的进步，时机

15、成熟后纳入法律赔偿范畴。作文/zuowen/四、胎儿权利探究—— 财产权（一）财产继承权继承权是基于特定的身份关系所享有的一种继承的权利。胎儿虽然还不是人，但已享有若干生命形式。对于胎儿的财产继承权，有学者认为它是出于道德立场对胎儿这未出世的生命予以特殊的照顾， 无关于法律人格亦无关于财产权，只是使其不因出生的时间早或晚而失去一个可能早些出生而必然得到的财产。也有学者认为这是胎儿法律人格地位的体现从而得出胎儿享有财产权。 笔者比较赞同折中的看法，即承认该法律制度存在对道德伦理的考虑，但不因此否定胎儿的财产权，认为胎儿享有部分的财产权利。基于胎儿的特殊状态，如若一味否认胎

16、儿的民事主体地位是不合法理与情理的，故而认为胎儿享有部分抑或不完全的财产权较为妥当。（二）纯利益获得权对于胎儿的继承权， 我国继承法已经给予了相应的法律保护。但是这种法律保护在现实生活中却没有发挥全面的作用。我国继承法规定， 受遗赠人在知道遗赠后两个月必须明确表示接受遗赠，否则视为放弃。但是胎儿是无法作出明示的，其父母也不能代为明示，即使在胎儿出生后也不可能作出明确的表示，这样一来实际胎儿是不能享有受遗赠权的。笔者认为，这样的法律规定是完全没有必要的，也相应地剥夺了胎儿的受遗赠权。在学理上， 遗赠人死亡时已受孕的胎儿可以作为受遗赠人，但应以活着出生为限。 如胎儿出生时是死体的， 则遗赠自始无效

17、。这对我国在此方面的规范是一个很好的借鉴。笔者设想，照应前文的阐述，胎儿在符合条件下享有权利能力。即相应地享有了财产权。此时对于遗赠这一处于待定的财产权益，由于胎儿生理上不能，我们可以作以有利于其的推定—— 接受遗赠。 论文代写此外，一些合同中，比如赠与合同、保险合同等，胎儿无疑可以成为受益对象。意大利民法典、魁北克民法典均规定了对出生胎儿的赠与效力。笔者认为，应当参考我国法律关于限制民事行为能力人与无行为能力人可以正常获法律利益的行为的规定，承认胎儿依照契约可以受益。简历大全 /html/jianli/其他参考文献Baker, Sheridan.The Practic

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