2020最新上公司并购重组实务解析

1、2020最新上市公司并购重组实务解析上市公司收购一、基本内容1、收购人收购的含义：取得和巩固公司控制权；收购人范围：包括投资者及其一致行动人；收购人取得上市公司控制权的方式： (-)通过直接捋股成为上市公司控股股东;（二）通过投资关系、协议和其他安排等间接方式成为公司的实际控制人。总体来说，现行规定对收购人的主体资格要求较为宽松。 但是,有下列情形之一的，不得收购上市公司：（-）收购人负有数额较大债务，到期未清偿，且处于捋续状态；（二）收购人最近3年有重大违法行为或者涉嫌有重大违法行为；（三）收购人最近3年有严重的证券市场失信行为；（四）收购人为自然人的，存在公司法第一百四十七条规定情形；（五

2、）法律、行政法规规定以及中国证监会认定的不得收购 的其他情形。依据：上市公司收购管理办法第六条2、一致行动人投资者有下列情形之一的，视为一致行动人：（-）投资者之间有股权控制关系；（二）投资者受同一主体控制；（三）投资者的董事、监事或者高级管理人员中的主要成员，同时在另一个投资者担任董事、监事或者高级管理人员;（四）投资者参股另一投资者，可以对参股公司的重大决策产生重大影响；（五）银行以外的其他法人、其他组织和自然人为投资者取得相关股份提供融资安排；（六）投资者之间存在合伙、合作、联营等其他经济利益关系；（七）捋有投资者30%以上股份的自然人，与投资者持有同一上市公司股份；（八）在投资者任职的

3、董事、监事及高级管理人员，与投资者持有同一上市公司股份；（九）捋有投资者30%以上股份的自然人和在投资者任职的董事、监事及高级管理人员，其父母、配偶、子女及其配偶、配偶的父 母、兄弟姐妹及其配偶、配偶的兄弟姐妹及其配偶等亲属，与投资者持有同一上市公司股份；（十）在上市公司任职的董事、监事、高级管理人员及其前项所述亲属同时持有本公司股份的，或者与其自己或者其前项所述亲属 直接或者间接控制的企业同时持有本公司股份；（十一）上市公司董事、监事、高级管理人员和员工与其所控制或者委托的法人或者其他组织持有本公司股份；（十二）投资者之间具有其他关联关系。致行动人应当合并计算其所捋有的股份。投资者计算其所持

4、有的股份，应当包括登记在其名下的股份，也包括登记在其一致行动人名下的股份。投资者认为其与他人不应被视为一致行动人的，可向证监会提供相反证据。依据：上市公司收购管理办法第八十三条3、被收购人的行为规范被收购公司的控股股东或者实际控制人不得滥用股东权利损害被收购公司或者其他股东的合法权益。被收购公司的控股股东、实际控制人及其关联方有损害被收购公司及其他股东合法权益的，上述控股股东、实际控制人在转让被收购 公司控制权之前，应当主动消除损害；未能消除损害的，应当就其出让相关股份所得收入用于消除全部损害做出安 排，对不足以消除 损害的部分应当提供充分有效的履约担保或安排2并依照公司章程取得被收购公司股东

5、大会的批准。被收购公司的董事、监事、高级管理人员对公司负有忠实义务和勤勉义务，应当公平对待收购本公司的所有收购人。被收购公司董事会针对收购所做出的决策及采取的措施z应当有利于维护公司及其股东的利益,不得滥用职权对收购设置不 适当的瞳 碍，不得利用公司资源向收购人提供任何形式的财务资助z不得损害公司及具股东的合法权益。依据：上市公司收购管理办法第七条、第八条4、上市公司控制权有下列情形之一的，为拥有上市公司控制权：（-）投资者为上市公司持股50%以上的控股股东；（二） 投资者可以实际支配上市公司股份表决权超过30% ；（三）投资者通过实际支配上市公司股份表决权能够决定公司董事会半数以上成员选任；

6、（四）投资者依其可实际支配的上市公司股份表决权足以对公司股东大会的决议产生重大影响;（五）中国证监会认定的其他情形。依据:上市公司收购管理办法第八十四条二、信息披露义务信息披露是上市公司与投资者间沟通的重要桥梁，也是投资者投资决策的重要依据。持股比例达到法定披露比例的投资者及其一致行 动人，包括收购人和相关权益变动的当事人，上市公司董事会、独立董事，相关中介机构财务顾问、律师、会计师、资产评估机构等 是信息披露义务人。2020年新证券法新増5%以上股东所捋有表决权股份每增加或者减少1%,应当在该事实发生的次日通知该上市公司，并予公告的 规定，此项规定大幅提高了大股东权益变动的披露密度。违法责任

7、：2020年新证券法将罚款金额提高，根据其第197条，未按规定报送有关报告或者履行信息披露义务的，信 息披露义 务人最高可罚500万，责任人员最高可罚200万。报送的报告或者披露的信息有虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏时的，信息披露 义务人最高可罚IoOo万，责任人员最高可罚500万。相较原证券法关于信息披露义务人最高罚款60万的 规定，此次修订大幅提高 罚款金额，将对信息披露违法行为起到一定震慑作用。根据规定，信息披露违法致使投资者在证券交易中遭受损失的，信息披露义务人应当承担赔偿责任，控股股东、实际控制人、董事、监 事、高级管理人员和其他直接责任人员以及保荐人、承销的证券公司及其直接责任人

8、员，应当与发行人承担连带赔偿责任，但是能够 证明自己没有过错的除外一一可见,信息披露违法不但要承担严厉的行政处罚，还要承担民事赔偿责任，另外还会受到失信惩戒约束, 涉嫌犯罪的还将移送司法机关追究刑事责任。1、披露量的界限（披露主体）增持股份（持股5%-30% ）5%-20% （不含）情形未成为第一大股东或实际控制人：简式权益变动报告书成为第一大股东或实际控制人：详式权益变动报告书20%30%（含）情形未成为第一大股东：详式权益变动报告书成为第一大股东：详式权益变动报告书+财务顾问核查减持股份（持股5%以上）依据：上市公司收购管理办法第十六条、笫十七条2、披露内容简式权益变动报告书:投资者及一致

9、行动人名称、住所；持股目的，未来12个月是否继续增持；上市公司的名称、股票种类、数量和比例；在上市公司中拥有权益的股份达到或者超过上市公司已发行股份的5%或者拥有权益的股份增减变化达到5%的时间及方式；权益变动发生事实之日前6个月内通过二级市场买卖公司股票的情况；证监会、交易所要求披露的其他内容。详式权益变动报告书：除披露简式权益变动报告书必备内容外，还要披露：投资者及其一致行动人的控股股东、实际控制人及其股权控制关系结构图；取得相关股份的价格、所需资金额、资金来源，或者其他支付安排；投资者、一致行动人及其控股股东、实际控制人所从事的业务与上市公司的业务是否存在同业竞争或者潜在的同业竞争，是

10、否存在持续关联交易；若存在，是否做出避免同业竞争和保捋上市公司独立性的相应安排;未来12个月内对上市公司资产、业务、人员、组织结构、公司章程等进行调整的后续计划；前24个月内投资者及其一致行动人与上市公司之间的重大交易；不存在禁止收购的情形。依据：上市公司收购管理办法第十六条、第十七条3、披露时点二级市场举牌收购：持有上市公司的股权比例达到5%、10%、15%、20%、25%. . .（5%的整数倍）首次达到5%时z事实发生之日（T）起3日内（T+3）报告监管部门、公告、通知上市公司；在此期间停止买入，未披露前 也不得继续増持z不得卖出；持股5%后，通过二级市场每增加/减少5%时T+3日内报告

11、、公告,T+5日内停止买入，未披露前不得继续增持，不得卖出。依据：上市公司收购管理办法第十三条协议转让：持有上市公司股权比例达到或超过5%、10%、15%、20%、25%. . .（5%的整数倍）收购方式持股达到或超过5%时，事实发生之日（达成协议日T）起3日内（丁+3 ）报告监管部门、公告、通知上市公司；在此期间停止买 入，未披露前也不得继续增持，不得卖出；持股达5%后，增加/减少达到或超过5%时T+3日内报告、公告,T+5日内停止买入，未披露前不得继续增捋，不得卖出。依据：上 市公司收购管理办法第十四条1、要约收购要点：公平对待所有股东。包括：价格、期限、支付方式、分配比例等;要约价格：孰

12、高原则：（1）收购人前6个月支付的最高价;(2)公告日前30个交易日均价;(3)不挂钩，财务顾问把关，陈述理由。要约期限：30-60 H,有竞争要约的除外；要约收购最低比例：5%要约收购支付手段：现金、证券、现金与证券结合等多种方式。其中：以退市为目的的全面要约和证监会强制全面要约，必 须釆用现金方式；以证券为支付手段的，应当提供现金供选择；履约保证(1 )现全支付：20%保证全；(2 )上市证券支付：全部保管；(3 )非上市证券支付：需提供现全选择；换股收购。收购人提供该证券发行人近3年审计报告和证券估值报告。允许有条件要约。允许收购人发出有条件要约，在取得批准或达到约定条件后，收购人再履行

13、要约；要约撤销。公告要约收购报告书前,撤销要约的，12个月内不得再收购同一公司；要约收购期间2不得撤销要约；增减股份限制。要约期间，不得采取要约以外方式或超过要约条件增持，也不得减捋； 要约条件变更。要约期届满前15天不得变更，但出现竞争要约除外;保证退市时收购人与剩余小股东权利义务的平衡。可以要求收购人在要约收购报告书中明确收购完成的具体时间、在此时点前，小股 东有权将剩余股份按要约价格出售给收购人；对不履约或虚假要约收购人严惩。3年内不得收购上市公司，证监会不受理其申报文件，并追究未尽勤勉尽责义务财务顾问 的法律责 任。要约收购报告书：收购人姓名、住所，与控股股东、实际控制人之间的股权控制

14、关系;收购人收购的决定及收购冃的、是否拟在未来12个月内继续増持； 上市公司名称、收购股份的种类；预定收购股份的数量及比例；收购价格；收购所需资金额、资金来源及资金保证、或其他支付安排； 收购要约约定的其他条件;收购期限；报送收购报告书时持股数量、比例；本次收购对上市公司影响分析z包括同业竞争及关联交易等问题；未来12个月内对上市公司资产、业务、人员、组织结构、章程等进行调整的后续计划；前6个月内通过二级市场买卖公司股票的情况；全面要约的，需充分披露终止上市的风险，终止上市后收购行为完成的时间及仍持有上市公司股份的股东出售剩余股票的其他后续安排；证监会要求披露的其他内容。要约收购流程:“曰W轟

15、豐ARCM5H 前C-3 H 前CH12个月内不得再次收购公各收购要约文件向证监会报送 要约收购报書书足 盲不得发出收证监会足否取消收购计划(?15口飆可W可变更初始要郛异议_ _股东预受要约股东可以 撤回预受购要约被收购公m公書堇申会报告一AHA+20H0rrr收购人街口公告预受悄况在C-刊 cri之间.股丈丁工匚 可撤回预受二/C0要约期满依据：上市公司收购管理办法第三章原控股股东对收购人的主2、协议收购协议收购是目前我们资本市场上最常见的上市公司收购方式，与要约收购相比z现行法规有一些特别规定: 体资格、收购意图、诚信情况有调查了解义务；原控股股东未清欠解保的，不得转让；证监会审核： 取

16、得豁免后3日内公告；未取得豁免的，30日内发出要约或减持；不申请豁免直接发出要约的，无须编制收购报告书，协议后3日内发出要约提示性公告。3、间接收购间接收购是指通过协议安排，通过间接控制、支配表决权等方式来实现对上市公司的控制： 间接收购与直接收购的披露原则和法定义务一致;取得上市公通过间接方式可支配表决权的股份达到或超过5%、但未超过30%的，按照前述权益披露规定履行报告、公告义务；超过30%的，按 照有关协议收购的规定履行法定义务。依据：上市公司收购管理办法第四章、第五章4、豁免豁免的类型：免于以要约方式增持股份，继续以原来的方式继续增持股份,如协议受让、二级市场收购等；免于向所有股东发出

17、要约，因存在主体资格、股份种类限制，仅向部分股东发出要约；未得到豁免，接到通知之日起30日内，发出全面要约z或者减持至30%及以下。豁免一般程序：出让人与收购人具有关联关系，能够证明本次转让未导致上市公司的实际控制人发生变化；挽救上市公司财务危机,收购人提出的重组方案得到股东大会批准z且收购人承诺3年内不转让其拥有的上市公司权益;司定向增发的新股超过30% ,经非关联股东批准z收购人承诺3年内不转让本次向其发行的新股,股东大会同意收购人免于发出要约。【若定向增发前已拥有控制权，则免于提交豁免申请】证监会受理后20个工作日内作出决定。豁免简易程序：国有资产无偿划转、变更合并等f导致投资者在上市公

18、司中拥有的权益超过30% ；上市公司向特定对象回购股份而减少股本，导致投资者在上市公司中拥有的权益超过30% ；证券公司、银行等依法从事承销、贷款业务,导致持有上市公司股份超过30% ,没有实际控制的意图，并在合理期限内提出解决方案;受理后10个工作日内证监会未提出异议的，即可办理过户；证监会不同意简易程序的，改成一般程序申请。免于提交豁免申请：拥有上市公司的股份达到或超过30%的，上述事实发生之日起1年后，12个月内继续增持的比例不超过2% ；拥有上市公司的股份达到或超过50%的，继续增持不影响上市公司上市地位；因继承导致投资者在上市公司中拥有的权益超过30%o 投资者应在上述权益变动行为完

19、成后3日内就增持情况做出公告，律师发表专项核查意见z并由上市公司予以披露。不申请同 151|变动情况 公告何直氏视期*许公告收购报告15收购不得超过30% 的股份拟继续收购 的可以发出部分婆 约履行收购协议（详见要约收购流程）涉及MBO.被收购公司董事会发表意见通知被收购公司汨内5日内、I异议Xf不得公告亠 收购报告书个得收购依据：上市公司收购管理办法第六章重大资产重组重大资产重组，是指上市公司（含子公司）在日常经营活动之外购买、出售资产或者通过其他方式进行资产交易达到规定的比例，导 致上市公司的主营业务、资产、收入发生重大变化的资产交易行为；上市公司重大资产重组是一个宽泛的概念，包括上市公司

20、的重大资产购买、出售、置换及与他人新设企业等行为。上市公司发行股份购买资产是当前最重要、运用最广泛的重组方式之一，除应符合重大资产重组的一般规定外z还要符合其他特别规定，详见第三节“发行股份购买资产”特别解读。要求：符合国家产业政策和有关环境保护、土地管理、反垄断等法律法规规定；不会导致上市公司不符合股票上市条件； 所涉资产定价公允，不存在损害上市公司和股东合法权益的情形;所涉资产权属清晰，资产过户或者转移不存在法律障碍，债权债务处理合法；有利于上市公司增强持续经营能力2不存在可能导致上市公司重组后主要资产为现金或者无具体经营业务的情形；有利于上市公司在业务、资产、财务、人员、机构等方面与实际

21、控制人及其关联人保持独立，符合中国证监会关于上市 公司独立性的相关规定；有利于上市公司形成或者保持健全有效的法人治理结构。触发标准：购买、出售的资产总额占上市公司最近一个会计年度经审计的合并财务会计报告期末资产总 资产总额标准额的比例达到50%以上；磁念 滋茬題苑二个会滋思佻A強曲k收入占上市公司同期经审计的合并财务会计报告营业营业收入标准收入的比例达到50%以上：购买、出售的资产净额占上市公司绘近一个会计年度资产净额标准经审计的合并财务会计报告期末净资产额的比例达到50%以上，且超过5000万元人民币。购买.出售资产未达到前款规定标准但中国证监会发现存在可能损害上市公司或者投资者合法权益的重

22、人问题的，可以根据审慎监管原 审慎监管标准则责令上市公司按照木办法的规定补充披露相关信息暂停交貝托琨送5申2 土七刃文开购広人股权资产交易计算原则:原则1股权交易计算原则控股权参股权购买出售购买出售资产总额营业收入资产总额与成 交金额较高者资产总额为准资产总额X股权比 例与成交金额较1M资产总额x股权比例资产净额非股权资产交易计算原则:苜业收入为准哲业收入为准苕业收入x股权比例莒业收入X股权比例净资产额 与成交金 额较高者净资产额为准净资产额x股 权比例与成 交金额较窩 者净资产额X股孚磚购一原则2E股权资产 计算原则资产总额营业收入资产净额账面值与成交金额较高者资产与负债的账面差额 和成交金

23、额较高者出售资产账面值为准资产与负债的账面羌额为准资产不涉及负债r不适粉资 产净额标准or购壇兹流程重组程序特别规定初步磋商初步磋商交易双方应当采取保密措施，若董事会公告前，相关信息己泄 露，上市公司董事会应立即公告相关事项首次董事会1、 首次董事会当日或前一日，上市公司应与交易对方签订附条件生效的 交易合同；2.首次董事会前，相关资产尚未审计、评估等，萤事会决议披露同时公 告重组预案再次董事会上市公司在相关审计、评估、盈利预测审核完成后再次召开董事会，同时 披露董事会决议、独笊意见、重组报告书.法律意见书、拟购资产盈利预测 报告、上市公司盈利预测报告，并于6个月内发出召开股东大会的通知股东大

24、会R股东大会2/3以上通过：2、实行冋避表决冷购达人重组程序 申 报特别规定股东大会决议公告后三个工柞吕内委托独立财务顾问中报反馈意见证监会审核期间提出反馈意见上市公司应当在30曰内提供回复意见1=1【期未提供公告进展情况及未能按期提交回复意见的具体原因方案调斃或终止垂组委审核达到标准提交重组委审核1、证监会作出审核结果的次一工作曰予以公告二审核结果2、予以核准的，补充披露相关文件;3、证监会依照法定条件和法定程序对重大资产重组申请作出子以核笊或 者不予核济的决定，依捱电行政许可法* ,审核期限为20个工作曰1、证监会孩准亟大资产亟组申请的上市公司应当立即实Sfe,并于实施后3曰内报送实施情况

25、报告书,实施阶段2.收到核沖文件60曰内，車纽未实施完毕的应于期满后次一 J:作曰将实施进展情况报告并公 告，此后每30曰公告一次直至苛t霁力口 3核那文件有效期12个刀一厂厂一U方案调整；亟新堤交股东大会审议，歪新报送申请材料;2、方案终止或撒回二应说明原因并提交股东大会审议t 3、首次童爭会快议公告后非因充分理由，撒销、中止或对重组方案作出实质性变更的应当承担法律责任首次董事会初步磋商，保密协议签订交易合同、披露 重组预案、董审会决 议、独董意见股东大会决议 三个工作日内委托 独立财务顾问申报莹组报告书、独 立财务顾问报告、 法律意见书等再次董事会达到标准证监会审核重组委审核补充、修改材料

26、，或终止交易修订重组报告书并全文披露 重组委审核的情形：应当提交重组委审核：借壳上市，上市公司购买的资产对应的经营实体持续经营时间应当在3年以上z最近两年净利润均为正数且累计超过人 民币 2, 000 TJJL ;上市公司定向增发向特定对象购买资产；上市公司出售资产的总额和购买资产的总额占其最近一个会计年度经审计的合并财务会计报告期末资产总额的比例均达 到70%以上；上市公司出售全部经营性资产，同时购买其他资产。上市公司可以申请提交重组委审核：上市公司购买的资产为完整经营实体且业绩需要模拟计算的；上市公司对中国证监会有关职能部门提出的反馈意见表示异议的。信息管理重大资产重组的最敏感的问题就是内幕交易问题，为防范内幕交易，现行法规设计了以下制度：及时停牌，按期