公司清算组的诉讼地位.doc

1、2021 公司清算组的诉讼地位 ()清算组概述清算组成员清算组织职权清算组职责范围清算组内局部工清算组成员选任破产清算组职责公司清算在涉及到诉讼时，是由处于解散状态的公司来起 诉或应诉还是由清算组来为乙似乎法律或司法解释或司法实践活动已给出了答案。该答案是否符合公司法的根本理论？有必要 进一步探 讨。第一、公司法根本理论对清算组在公司中法律地位的界定。 公司是依照公司法律规定组织、成立和从事活动的，以营利为目 的且兼顾 社会利益的，具有法人资格的企业。公司构成的根本要 素是资本、 章程和机关。公司机关，是指能就公司的事务对外代 表公司的法人 管理机构；它对外以法人的名义进行活动，它代表 公司享

2、有权利、 承当义务、参加诉讼。在公司的正常阶段，该管 理机构，仅指公司 执行机构董事机构及其聘请的经理和监督 机构监事机构。 在公司设立阶段， 是由发起人组成的临时机 构，；在公司整顿阶段， 是根据法律规定组成的整顿机构；在公 司清算阶段，是清算机构， 或称清算机关或清算组。可见，作为 公司特别阶段的清算组，代表 公司享有权利、承当义务、参加诉 讼，须以公司法人的名义进行。 处于解散状态的公司，其法人资 格将要消灭，但还未消灭，此时经 营范围内的一切活动已经停止。 当进入清算程序、成立清算组后， 原来代表公司的董事机构、监 事机构也停止活动，丧失代表公司的 资格和法律赋予的职权，取 而代之的是

3、公司清算组。尽管清算组的 产生方式和成员构成不 同，但它在清算范围内的职权应是大致相同 的。主要有，取代董 事机构接管公司全部财产，对之予以清理，并 编制资产负债表和 财产清单；了结公司业务；收取公司债权、清偿 公司债务，包括 代表公司起诉、应诉这一职权表达在上述?公司 法?第 193 条 第 7 项屮；申请公司破产进入破产程序后，正常 清算下的清 算组将被破产清算组所取代；分派剩余财产；向公司 登记机关 办理注销登记。可见，作为公司特别阶段的清算组，相当 于公司 通常阶段的董事机构董事会，只不过代表公司活动的内 容不 同。第二、清算组在民事诉讼屮法律地位的有关规定。?民法通 那么?和 ?民事

4、诉讼法?没有作出明确的规定。最高法院关于执行 ?民法通那么?假设干问题的意见第 60 条第 2 款规定，对于涉及终 止的企业法人 企业法人应包括公司法人债权、债务的民事诉讼 , 清算组织可以用自己的名义参加诉讼。最高法院关于适用?民 事诉讼法?假设干问 题的意见第 51 条规定，企业法人未经清算即 被撤销，有清算组织的， 以该清算组织为当事人。?公司法?第 193 条第 7项规定，清算组在 清算期间代表公司参与民事诉讼活 动。并没有规定允许以自己的名 义参与诉讼活动。 2001 年 1月 26日最高法院原经济庭庭务会对企业 歇业、撤销、或被撤消营 业执照后的诉讼问题形成的意见，也认为 清算组可

5、作为诉讼当事 人。值得注意的是，最高法院原经济庭曾分 别针对辽宁高院和甘 肃高院的请示作过答复。答复的主要内容为： 企业法人被撤消营 业执照后，应当依法进行清算，清算程序结朿并 办理工商注销登 记后，该企业法人才归于消灭。因此，企业法人被 撤消营业执照 后至被注销前，该企业法人视为存续，允许以自己的 名义进行诉 讼活动。该答复说明，清算程序中的清算组可以不作为 民事诉讼 中的当事人。第三、清算组在民事诉讼中应以公司的名义起诉和应诉。 清算 组在公司屮的地位，决定着其在民事诉讼中的法律地位。最 高法院 在上述司法解释屮， 规定清算组可以自己的名义代表公司 参加诉讼， 显属与清算组在公司中的地位不

6、相协调，实际上混淆 了处于存续状 态的公司与其机关之间的关系。从颁行时间上看， 最高法院关于执 行?民法通那么?假设干问题的意见颁行于 1988年 1月 26日，最高法院 关于适用?民事诉讼法?假设干问题的意见 颁行于 1992年 7月 14 0o 这与当时对公司及其内部组织缺乏理 论上的透彻阐述有关。为此建 议最高法院尽快对自己的司法解释 作出修改，使清算组回复到其在 民事诉讼中的本来法律地位上 去。起诉时，没有成立清算组的处于 解散状态的公司， 由清算主 体投资主体 共同以公司的名义提起； 成立清算组的，由清算 组以公司的名义提起，由清算组负责人或其 委托代理人参加诉讼 活动。应诉时，没有成立清算组，债权人以处于解散状态的公司 和清算主体为共同被告；成立清算组的，债权人 以处于解散状态 的公司为被告，由清算组负责人或其委托代理人参 加诉