调处劳动争议应注意的法律问题杨毅新

1、调处劳动争议调处劳动争议应注意的法律问题应注意的法律问题河北省劳动和社会保障厅：河北省劳动和社会保障厅： 你厅你厅关于受劳动争议仲裁委员会委托进行工关于受劳动争议仲裁委员会委托进行工伤认定有关问题的请示伤认定有关问题的请示（冀劳社办（冀劳社办19992381999238号）号）收悉。经研究，现答复如下：收悉。经研究，现答复如下： 二、因用人单位不向劳动保障部门作工伤报告，二、因用人单位不向劳动保障部门作工伤报告，致使工伤当事人向劳动争议仲裁委员会申诉，并由致使工伤当事人向劳动争议仲裁委员会申诉，并由劳动争议仲裁委员会委托劳动保障行政部门进行的劳动争议仲裁委员会委托劳动保障行政部门进行的工伤认定

2、，应在法定期限内作出，并及时以书面形工伤认定，应在法定期限内作出，并及时以书面形式告知双方当事人和劳动争议仲裁委员会。式告知双方当事人和劳动争议仲裁委员会。 由案例而来由案例而来 法无完美法无完美 , , 有法才有仲裁有法才有仲裁 法非万能法非万能 , , 解决有限问题解决有限问题 检验和丰富法的仲裁检验和丰富法的仲裁 仲裁与法仲裁与法(1)法律统一适用是调处争议中一个法律统一适用是调处争议中一个重要问题重要问题, ,也是仲裁公正的硬指标也是仲裁公正的硬指标 法律统一适用问题的表现法律统一适用问题的表现: :两个两个基本相同的案件出现两种不同的裁基本相同的案件出现两种不同的裁判结果判结果仲裁与

3、法仲裁与法(2) 释法释法 : : 用法理还是常理用法理还是常理 选法选法 : : 契合与相异的析契合与相异的析理理 造法造法 : : 法律精神的类推法律精神的类推 仲裁与法仲裁与法(3)法因何存在边缘和模糊地带法因何存在边缘和模糊地带 理想与现实的差异理想与现实的差异 立法精神与条款脱节立法精神与条款脱节 文字表述欠周全文字表述欠周全 按常理思维法条含义按常理思维法条含义释法释法(1) 工伤保险条例工伤保险条例第十四条第十四条第（六）项第（六）项“在上下班途中，在上下班途中，受到机动车事故伤害的受到机动车事故伤害的” 问题问题 : : 上下班与家的关系上下班与家的关系 机动车的范围机动车的范

4、围 释法释法(2)劳动合同法第四十一条有下列情形劳动合同法第四十一条有下列情形之一，之一，需要裁减人员二十人以上或者裁需要裁减人员二十人以上或者裁减不足二十人但占企业职工总数百分之减不足二十人但占企业职工总数百分之十以上的十以上的，用人单位提前三十日向工会，用人单位提前三十日向工会或者全体职工说明情况，听取工会或者或者全体职工说明情况，听取工会或者职工的意见后，裁减人员方案经向劳动职工的意见后，裁减人员方案经向劳动行政部门报告，可以裁减人员行政部门报告，可以裁减人员释法释法(3) 劳动合同法第十四条第二款劳动合同法第十四条第二款 有下列有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、情形之一，劳动者提

5、出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同限劳动合同: : “连续订立二次固定期限连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的形，续订劳动合同的” 释法释法(4) 劳动合同法规定劳动合同法规定 劳务派遣劳务派遣一般一般在临时性、辅助性或者替代性工作在临时性、辅助性或者替代性工作岗位上实施岗位上实施非全日制用工劳动者在同一用人非全日制用工劳动者在同一

6、用人单位单位一般一般平均每日工作时间不超过平均每日工作时间不超过四小时，每周工作时间累计不超过四小时，每周工作时间累计不超过二十四小时的用工形式二十四小时的用工形式 释法释法(5) 劳动合同法第三十九条劳动者劳动合同法第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：解除劳动合同： （四）劳动者同时与其他用人单位（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的单位提出，拒不改正的 释法释法(6)理解法律的基本方法理解法律的基本方法 文

7、义理解文义理解 上下文理解上下文理解 目的理解目的理解 限缩理解限缩理解释法释法(7)同一案件可以适用多个规范同一案件可以适用多个规范 新法新规不断新法新规不断 层层解释层层解释 只立新不废旧只立新不废旧 地区差异地区差异选法选法(1) 劳动合同法实施条例劳动合同法实施条例第二第二十一条劳动者达到法定退休年十一条劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。龄的，劳动合同终止。 劳动合同法劳动合同法第四十四条第四十四条有下列情形之一的，劳动合同终有下列情形之一的，劳动合同终止：（二）劳动者开始依法享受止：（二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的基本养老保险待遇的 选法选法(2) 北京北京: : 非

8、因劳动者本人原因造成用人单位非因劳动者本人原因造成用人单位停工、停业的，在一个工资支付周期内，用人停工、停业的，在一个工资支付周期内，用人单位应当按照提供正常劳动支付劳动者工资；单位应当按照提供正常劳动支付劳动者工资；超过一个工资支付周期的，可以根据劳动者提超过一个工资支付周期的，可以根据劳动者提供的劳动，按照双方新约定的标准支付工资，供的劳动，按照双方新约定的标准支付工资，但不得低于本市最低工资标准；用人单位没有但不得低于本市最低工资标准；用人单位没有安排劳动者工作的，应当按照不低于本市最低安排劳动者工作的，应当按照不低于本市最低工资标准的工资标准的7070支付劳动者基本生活费。国家支付劳动

9、者基本生活费。国家或者本市另有规定的从其规定或者本市另有规定的从其规定 选法选法(3) 部部: : 非因劳动者原因造成单位停工、非因劳动者原因造成单位停工、停产在一个工资支付周期内的，停产在一个工资支付周期内的， 用人单用人单位应按劳动合同规定的标准支付劳动者工位应按劳动合同规定的标准支付劳动者工资。超过一个工资支付周期的，若劳动者资。超过一个工资支付周期的，若劳动者提提 供了正常劳动，则支付给劳动者的劳供了正常劳动，则支付给劳动者的劳动报酬不得低于当地的最低工资标准；若动报酬不得低于当地的最低工资标准；若劳动者没有提劳动者没有提 供正常劳动，应按国家有供正常劳动，应按国家有关规定办理关规定办

10、理 选法选法(3) 劳动法劳动法第五十条工资应当第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资 劳动合同法劳动合同法 第三十条用人第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬定，向劳动者及时足额支付劳动报酬 选法选法(3) 聘任聘任 / / 聘用聘用 / / 聘用制聘用制 劳动同法劳动同法 国家机关、事业国家机关、事业组织、社会团体和与之建立劳动合同组织、社会团体和与之建立劳动合同关系的劳动者，依照本法执行。关系的劳动者，依照本法执行

11、。 劳动合同法劳动合同法 国家机关、事国家机关、事业单位、社会团体和与其建立劳动关业单位、社会团体和与其建立劳动关系的劳动者，订立、履行、变更、解系的劳动者，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，依照本法执行除或者终止劳动合同，依照本法执行 选法选法(4) 用人单位经职工同意不安排年休用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资应休未休年休假天数，按照其日工资收入的收入的300%300%支付未休年休假工资报酬，支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位

12、支付职工正常工作其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入期间的工资收入选法选法(5) 有下列情形之一的，用人单位有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：正常工作时间工资的工资报酬： （三）法定休假日安排劳动者工（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬百的工资报酬选法选法(5) 劳动同法劳动同法第八十五条第八十五条 用人单位有下列情用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付形之一的，由劳动行政部门责令限期支付；逾；逾期不支付的，责令用人单位按应付金

13、额百分之五十期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金： （四）解除劳动合同后，未依照本法规定给予劳（四）解除劳动合同后，未依照本法规定给予劳动者经济补偿的。动者经济补偿的。 违反和解除劳动合同的经济补偿办法违反和解除劳动合同的经济补偿办法第十第十条条 用人单位解除劳动合同后，未按规定给予劳动者用人单位解除劳动合同后，未按规定给予劳动者经济补偿的，除全额发给经济补偿金外，还须按该经济补偿的，除全额发给经济补偿金外，还须按该经济补偿金数额的百分之五十支付额外经济补偿金经济补偿金数额的百分之五十支付额外经济补偿

14、金 选法选法(6)规范繁多如何选择规范繁多如何选择 竞合的适用竞合的适用 不一致与相抵触的适用不一致与相抵触的适用 释法避免冲突的适用释法避免冲突的适用 请示的适用请示的适用选法选法(7)法面对现实因何有遗漏法面对现实因何有遗漏 立法时疏忽或未能预见立法时疏忽或未能预见 立法者有意不作规定立法者有意不作规定 新法与旧法衔接不畅新法与旧法衔接不畅 立法技术性过失立法技术性过失造法造法(1) 企业职工患病或非因工负伤医疗期规企业职工患病或非因工负伤医疗期规定定 企业职工因患病或非因工负伤，需要企业职工因患病或非因工负伤，需要停止工作医疗时，根据本人实际参加工作停止工作医疗时，根据本人实际参加工作年

15、限和在本单位工作年限，给予三个月到年限和在本单位工作年限，给予三个月到二十四个月的医疗期二十四个月的医疗期 问题问题 : : 医疗期与劳动合同期限的关系医疗期与劳动合同期限的关系造法造法(2) 劳动合同法劳动合同法 中华人民共和国境内的企业、中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织，国家机个体经济组织、民办非企业单位等组织，国家机关、事业单位、社会团体关、事业单位、社会团体 劳动合同法实施条例劳动合同法实施条例 依法成立的会计师依法成立的会计师事务所、律师事务所等合伙组织和基金会，属于事务所、律师事务所等合伙组织和基金会，属于劳动合同法规定的用人单位劳动合同法规定的用人单位

16、 劳动法劳动法中华人民共和国境内的企业、个中华人民共和国境内的企业、个体经济组织，国家机关、事业组织、社会团体体经济组织，国家机关、事业组织、社会团体 问题问题 : : 不在上述范围的单位适用何法不在上述范围的单位适用何法造法造法(3) 全国年节及纪念日放假办法全国年节及纪念日放假办法第三第三条条 部分公民放假的节日及纪念日：部分公民放假的节日及纪念日： ( (二二) ) 青年节青年节(5(5月月4 4日日) )，1414周岁以上的青周岁以上的青年放假半天年放假半天 问题问题 : : 青年的范围青年的范围 造法造法(4) 劳动合同法劳动合同法第七条用人单位自第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用工之日起即与劳动者建立劳动关系。 劳动合同法劳动合同法第十条第十条 已建立劳动已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用工之日起一个月内订立书面劳动合同。