澳门一人有限责任公司的立法与司法比较研究

1、澳门一人有限责任公司的立法与司法比较研究一、 澳门一人有限责任公司的立法背景与概念 21、澳门一人公司立法背景 22、形式上的一人有限责任公司与实质上的一人有限责任公司 3二、 一人公司在法学理论与实践上的利弊 41、 一人公司在法律关系中产生缺陷的可能性 42、一人公司在法律关系中产生优势的迹象 5三、 欧美主要国家在立法与司法上对一人公司的修正 51、 欧盟各国在立法上对一人公司的监督的主要措施 62、美国包括英国在司法上对一人公司法的修正 7四、 对澳门一人公司法的立法与司法思考 81、 立法上可以考虑增加的内容与理由 82、司法上可考虑引入的理论与实践 9一、 澳门一人有限责任公司的立

2、法背景与概念1、澳门一人公司立法背景澳门现代意义上的公司法是在 1553 年葡萄牙人进入澳门之后出现的。葡萄牙的商法，尤其是公司法是汲取了法国商法典的精髓，而更多地是受到德国商法典的影响。葡萄牙于 1888 年 8 月 23 日在政府公报上正式公布?葡萄牙商法典?,1894 年 6 月 20 日，该商法典延伸到澳门适用，直至 1999 年新的商法典公布。1901 年 4 月 13 日葡萄牙在政府公报公布?法?，并于 1906 年将其延伸到澳门适用。该法取代了?商法典?中有关公司的局部内容，从概念、内容与结构诸方面讲，它都直接受到德国 1892 年 4 月 20 日公布的?法?的影响。正如该法律

3、的立法动议中所说的：将要提出的立法草案，参照已公布的德国法律制订。实际上，“有限责任公司这概念本身，就是葡萄牙包括世界大局部国家从德国那里接受而来。当然许多人认为在这一时期的澳门公司法主要是指 1888 年?葡萄牙商法典?和 1901 年?法?。以后, 除了一局部澳门本地立法机关制定的有关商业活动的法律标准外，澳门公司法没有多大的开展。葡萄牙 1901 年的旧公司法也已于 1986 年被新的?商业公司法典?所取代。但葡萄牙这个新的?商业公司法典?并没有延伸到澳门适用。以后葡萄牙还根据欧盟法指令及新形势作了很多修改。虽然自 1987 年以来，澳门法律的本地化已成为澳门过渡期最重要的任务之一，而且

4、中葡双方均为澳门法制建设做了大量的工作，但调整澳门公司的法律仍然是 1888 年葡萄牙?商法典?和?法?。澳门公司法近一百年却没有多大的开展。在这种情况下，澳门政府于 1989年 6 月正式委托葡萄牙里斯本大学商法学教授假设赛利贝罗Jose Autonio Pinto Ribeiro博士起草新的公司法。1990 年 1 月完成初稿，1991 年初开始收集意见，1992 年利贝罗教授再次来澳征询意见。澳门公司法在结构上大体参照 1888 年葡萄牙?商法典?和 1986 年?商业公司法典?的模式。葡萄牙?商法典?和?商业公司法典?受德国影响的痕迹仍然明显，同时还直接参照并借鉴了西班牙、法国、日本及

5、中国香港与台湾的现行公司法例。最后，在葡国专家比方：Prof. Augusto Teixeira Carcia的支持与帮助下,不但出台了澳门的公司法还制定了澳门的商法典，澳门的公司法也被并入商法典。实践上，公司法中的无限公司澳门的独资商行 Comerciante em nome individual 与其相似、两合公司澳门的合资公司 Sociedade em comandita 与其相似由于澳门的经济形态，往往并没有多少人使用到这种法律形式。股份也不多。但是自然人一人有限责任公司(Sociedade Unipessoal Limitada) 却大量存在。澳门一人公司的立法是澳门经济开展的需要。

6、在澳门，一人股东持股的有 90%以上。中小公司有着大公司无法比较的灵活性和适应性。降低个人企业主的投资风险使其防止因一次经营失败而倾家荡产，是一人公司的出现的原因。其次，罗马法认为“三人是社团成立的要件，而不是存续要件，所以即使减少到一人，社团还是可以存在。 这说明，存续形态的一人公司在大陆法的发源地法中有他存在的法律上与经济上的理由。所以，澳门与大多数大陆法国家一样，在立法上采用了一人法，并在商法典的第 390-392 条及第 12 条、27 条、213 条规定了一人公司的权利与义务。2、形式上的一人有限责任公司与实质上的一人有限责任公司就澳门的一人公司的法定概念而言，实际上仅限于自然人一人

7、有限责任公司的范围，不包括一人股份澳门股份至少需要 3 名股东才能设立 。由于澳门对一人公司有了法律的规定，因而在多数情况下也排除了实质上的一人公司存在的必要性。但是就学理而言，还是有必要结合澳门法律规定对形式上的一人公司与实质上的一人公司的概念先加以归纳：一人公司(one-man company or one-member company)德文称为 Einmann-,Einpersonen-Gesellschaft,葡文称为Sociedade Unipessoal Limitada (葡文澳门商法典第 390 條)。系指公司成立以后，公司的出资或股份由股东一人所有，并由该股东持有公司全部出资

8、或所有股份的有限责任公司 。其中的“一人不但是指任何自然人，而且也指法人或多人共同持有全部出资或所有股份 。在澳门目前仅有自然人一人有限责任公司，没有法人或多人共同持有全部出资或所有股份的一人有限责任公司。澳门商法典第三百九十條第一款标准了这种自然人一人有限责任公司：“任何自然人得設立，其公司資本以獨一股構成，且在公司設立時僅以其為唯一之權利人。第二款规定：“本節之規定適用於仍維持一名股東之原為一人公司之，以及適用於在九十日內仍未重新設立多名股東而後來轉為一人公司之。从澳门商法典第三百九十條上看，形式上的自然人一人有限责任公司的出资额或股份均仅为一个股东持有的状况，它并没有反对实质上的一人有限

9、责任公司。实际上，由于对一人公司有了法律的规定，因而在多数情况下也排除了实质上的一人公司存在的必要性。实质上的一人有限责任公司是指在形式上股东为复数，而实质上公司的真正股东只有一人，其余股东仅为持有最低股份的挂名股东。实质上的一人有限责任公司是在法律不允许一人公司设立或存在时，为了同时满足法律规定及设立人的需要而产生的 。比较有争议的，或是作为一人的特别情形的是“无人责任德文称谓“Keinmann-GmbH。对此在德国与葡国法学已有论及。但是澳门本地法学目前稀有论及。二、 一人公司在法学理论与实践上的利弊了解了一人有限责任公司的立法背景与概念，不等于完全了解了一人公司在法学理论与实践上的利弊，

10、所以必须对一人公司在法学理论与实践上的利弊做一扫描，以便更好地理解西方国家一人公司的立法目的及澳门一人公司法相应的立法建议：1、 一人公司在法律关系中产生缺陷的可能性由于一人公司之“所有与“经营多数是不别离的，复数股东之间的相互制约机制无法发生作用，投入公司的财产是否与股东别离难以考察，且一人公司通常都是股东直接经营公司，而股东同时又享有有限责任特权，这违背了一般公司股东享有有限责任所必须遵守的别离原那么“无支配即无责任 。而且公司的唯一股东因可以直接控制公司，那么不免任意以不当方法或不当目的将公司财产转移于自己或他人，公司的独立人格令人疑心，这种公司形态为股东滥用公司人格，损害债权人的利益提

11、供了时机。一些法学家认为，法人制度会因此而导致破产。如果说公司股东以放弃其出资的所有权和公司的经营权换回债权人对其承担有限责任的容忍的话，那么除了事后的司法判例式的介入之外，法律如何能事前防止一人公司的股东能放弃其出资的所有权和公司的经营权呢？实际上，一人公司往往为股东牟取法外利益提供了方便。比方 1897 年英国衡平法院对 Salomon v. Salomon &Co., Ltd. 一案作出的判决。Salomon 是一个多年从事皮靴业务的商人。1892 年他决定将他拥有的靴店卖给了有他本人组建的公司，以享有有限责任的优惠。靴店的转让价格为 39000 英镑。作为对价，公司发行了每股

12、1 英镑的股份 20007 股，除他的妻子和其五个孩子各拥有 1 股外，Salomon 本人拥有 20001 股显然，Salomon 的妻子和其五个孩子只是名义股东，目的是到达当时法律规定的最低股东人数。此外，公司还以其所有资产作担保向Salomon 发行了 10000 英镑的债券，其余差额用现金支付。但公司很快陷入困境，一年后公司进行清算，其资产假设清偿 Salomon 有担保的债券，那么公司的其他无担保债权人 7000 英镑的债权就一无所获。无担保债权人声称，Salomon 和其公司实际上是同一人，因而公司不可能欠他 10000 英镑的债，公司资产应该用来归还这些无担保债权人的债。此外，复

13、数的一人公司形式往往也被滥用。自然人会设立复数的一人公司，或一人公司再行设立一人公司。我认为：如法律不禁止一人公司，那么对于使用“老实股东Bona Fide Shareholder和不“老实股东的手段来躲避最低股东数法律的人就没有意义了。但是对于禁止自然人设立复数的一人公司，或禁止一人公司再行设立一人公司的国家比方法国商事公司法第 36 条第 2 款而言， 防止“非老实一人公司的产生在法律上仍有意义。但股份也可因股份自由转让而使公司全部股份集中于一人之手，并通过挂名股东方式来躲避法律，因而按德国股份法第 2 条与第 28 条，德国并不禁止一人的股份。最后，一人公司会在无股东的情况下经营业务。由

14、于无股东，即无公司表意机构，一人公司的存续是不可能了。而在此时，如无股东一人公司还以一人公司的外壳存在，对法律交往的明晰不利。2、一人公司在法律关系中产生优势的迹象对于投资者而言，享有有限责任特权来限制风险，从而鼓励他获得没有上限的利润，这是投资者投资前往往选择的公司形式。目前，中小公司与企业日益成为推动经济开展的动力，同时他们也日益希望按公平竞争的理念享有有限责任特权来限制风险。市场的开展历史也显示了一人公司必然性与优点。虽然法律可以不规定一人公司的设立和存续，但实质意义之一人公司却无法禁止。因此，法律在市场经济开展中必须采取主动。对此在一人公司法理论上比较有所说服力的是：认为公司是以股东出

15、资形成的公司财产对债权人负责，有限责任已从股东有限责任转为物的有限责任，所以只要一人公司拥有独立于股东的财产，其就拥有独立的权利能力。但是，法人格具有那些内容，在何种情况下成认法人格是由立法政策决定的，从而局部虽然有些无理解释了为何独立财产不能使无限公司股东享有有限责任的问题。实际上，我推测为何独立财产不能使无限公司股东享有有限责任的问题是股东的选择权利，目的也是为了经营上的不同理念。法律必须给经营者自由选择经营上的理念与风险。三、 欧美主要国家在立法与司法上对一人公司的修正了解了一人有限责任公司的概念与立法背景以及一人公司在法学理论与实践上的利弊，那么一人公司的立法与司法问题才可以揆情度理了

16、，但是在此之前我们必须作一下一人公司的立法与司法的比较研究，因为从比较法的角度 去观察, 并且假设排除对国内法典的注释的观点，那么世界上所有法学家所面临的问题是没有国境线的，是相似的。然而实际的法律问题却有多种不同的解决方法，这些方法又有不同的价值根底，这些建立在不同价值根底以及不同的立法技术上的方法，均储存在世界各国的“法律答案库中。在研究本国法的同时再观察并分析外国法，那么能获得较为全面而适当的法律答案，尤其是能对本国法所用的解决问题的方法保持一种批判的距离。这种距离感往往能扩大解决问题的精神视野与相信本国法的相对性 。由于欧盟各国在这个问题上各有特点，所以分为欧盟及几国在立法上对一人公司

17、的修正与英美美国在司法上对一人公司法的修订两点上加以阐述：1、 欧盟各国在立法上对一人公司的监督的主要措施欧盟在公司法第 12 号指令规定： 各成员国在协调与公司集团有关的成员国法律时，可以针对以下情况规定特别条款或者制裁：1同一自然人是数家一人公司的惟一股东；2一人公司或者其他法人是一家公司的惟一股东。此外，由于一家公司的全部股份转归一人单独持有而变成一人公司时，这一事实与惟一股东的身份必须在档案中载明，或者在?第 68 151EEC 号指令?第三条第 1 项和第 2 项规定的登记簿中载明，或者在由公司保管、并接受社会公众查询的登记簿中载明。在一人公司的惟一股东行使股东大会权力时及作出相应决

18、议时，应当载于股东会议记录中或者须以书面形式起草决议。一人公司的惟一股东在代表公司与自己订立合同时，应当载于记录中或者须以书面形式起草决议。各成员国不必把前项规定适用于在正常条件下开展的日常营业活动。如果成员国许可本指令第二十一条界定的一人公司适用于股份的情形，应当适用本指令。如果成员国的立法规定，个人企业家可以设立企业，而且该企业的债务责任限于其投人特定活动的某一数额，只要立法对这种企业规定的保护措施相当于本指令或者任何适用于本指令第一条所称公司的其他欧共体立法所规定的保护措施，那么，该成员国不必许可设立一人公司。除了欧盟公司法指令外，在大陆法国家往往适用公司法人格否认法理disregard

19、 of corporate personality ，既有立法规定，也有司法判例理论。欧盟各国对一人公司进行监督的主要措施有：a) 就一人公司的财务进行监督及在特定情况下承担个人责任而言，德国在有限责任公司法第 19 条根本出资的缴纳第 4 款规定：在公司登入商业登记簿之后 3 年内，全部出资额集中于一名股东之手，或集中于一名股东和公司之手的，该名股东应在出资额集中后 3 个月内，缴足全部金钱出资，或对尚未支付的金额向公司提供担保，或将一局部出资额转让给第三人。在德国有限责任公司法第 35 条董事代表第 4 款规定：公司的全部出资额集中于一名股东之手，或集中于一名股东和公司之手，并且该名股东同

20、时为公司的单独董事的，对于其与公司实施的法律行为，适用?民法典?第 181 条第 181 条规定：不经被代理人许可，代理人不得以被代理人的名义与自己或者作为第三人的代理人采取法律行为，但该法律行为系专为清偿债务的除外的规定 。该名股东与其所代表的公司之间实施的法律行为，即使其非为单独董事，仍应在法律行为实施后不迟延地列入笔录。在德国有限责任公司法第 48 条股东大会第 3 款规定：公司的全部出资额集中于一名股东之手，或集中于一名股东和公司之手的，该名股东应在决议后不迟延地作成笔录并签署。b) 就在特定情况下股东承担个人责任而言，德国有“直索理伦Durchgriff，“即在特别例外的情况下，法院

21、可不考虑有限责任公司的形式上的法人格，并因而径直向背后的一人股东追索 。这主要是基于老实信用的原那么，特别是基于股东的私人财产与公司的财产的混淆的考虑。以往，德国往往将“稻草人这个事实构成作为可“直索的教学案例，但从公司法容许一人公司成立以后，仅在特别情况下可以使用“直索理论。再如意大利民法典规定，当股份公司或有限责任公司无清偿能力的情况下，对公司在全部股票或股份为一人所有的期间内发生的债务，该一人股东承担无限责任。c) 就禁止滥设一人公司而言，法国商事公司法第 36 条第 2 款 19 8 5 年 7 月 11 日第 8 5 6 9 7 号法律规定：“一个自然人只得成为一个有限责任公司的一人

22、股东。一个有限责任公司不得成为另一个由一人组成的有限责任公司的一人股东。 违背前款规定的，一切有关的人可要求解散非法组成的公司。如该非法因素是因拥有一人以上股东的公司的全部股份归集于一人之手所造成的，那么不得在股份聚集于一人之手后不到一年的时间里提出解散公司的要求。在所有情况下，法庭可给予最长六个月的期限以依法纠正非法状态。如于法庭进行实质审理之日已依法进行纠正，法庭不得判决解散公司。2、美国包括英国在司法上对一人公司法的修正由于适用公司法人格否认法理的情况往往集中出现在一人公司、母子公司适用于母子公司还有深石原那么与家族企业中，所以须在此对揭开法人面纱做一简述：在法人格只不过徒具形式或者为回

23、避法律的适用而滥用时，对法人格的认可并不符合法人格的本来目的，因而就产生否认法人格的必要。 Sanborn 法官这样说道：“就一般规那么而言，公司应该被看作法人而具有独立的人格，除非有足够的相反的理由出现；然而公司的法人特征如被用于损害公共利益，证明违法行为合理，保护诈欺或者替犯罪辩护时，法律将视公司为多人的联合。那么滥用公司人格的情形有哪几种呢？主要以下几种：1. 法律形式的滥用 或非法行为illegality ;2. 公司的投资缺乏 ;3. 代理或工具控制过严 或傀儡公司dummy corporation ;4. 经济整体理论(Economic Unit Theory) 等等。其中以代理为

24、根据来揭开法人面纱(Piercing the Corporate Veil)，在美国比较常见，即当某个法人实体表现为其主要股东的“工具instrumentality或“化身alter ego，shell时，根据代理的概念而否认有限责任 。美国法院通常使用“化身说，但对此并没有统一的权威的解释。3、小结欧盟各国在立法上对一人公司的修正是对一人公司的事前规定，而美国在司法上通过适用公司法人格否认法理而对一人公司法的修正属于事后规制。但实际上，在德国也有事后司法规制的情况，也即“直索理论Durchgriff 。四、 对澳门一人公司法的立法与司法思考1、 立法上可以考虑增加的内容与理由第一、一人公司法

25、在将来可以考虑将公司法包括一人公司法从现有的商法典中分出来，独立成为?商业公司法典?如前所述，自 18 世纪末和 19 世纪以来，在法国、德国的带着下，在世界范围内出现了商法法典化的热潮。但随着社会经济、科学技术的迅速开展，人们生活水平的提高，国内外贸易的开展，商事法为适应这些新的开展要求，也不断地进行变革。其中，最重要的变革是：一、是在法典化的根底上出现了分别制定各种商事特别法的趋势。如不管是大陆法或英美法国家，差不多都分别制定了有限责任公司法与股份公司法、商业登记法、票据法、破产法、担保法等众多的商事特别法。从而使商法出现了分专划细的新局面，有许多国家的商法典只具有象征性的商事通那么。二、

26、商法体系的这种变化还表达在更为专业化。如票据制度中的背书转让制度、票据的格式要求以及电子资金划拨的开展；再如公司股票上市制度中的复杂的程序，内容详尽的各种文件都表达了现代商事关系已经蕴含了更多的技术性、专业性的内容 。因此，对于市场经济比较兴旺的国家与地区一部商法典已无法接纳众多的内容。因此，澳门将会随着经济的不断开展，在将来而不是马上某个时候开始让法律作出前瞻性的决定。第二、一人公司法规定可以出现在股份公司法中目前，澳门中小公司与企业日益成为推动经济开展的动力。在澳门，一人股东持股的有 90%以上。市场的开展历史也显示了一人公司必然性与优点。由于一个自然人有可能会在不同行业之中进行投资，如只允许其设立一个一人，亦有可能抑制其向其他行业投资的意愿，徒增挂名股东而躲避法律 。因而，设立复数的一人公司，或一人公司再行设立一人公司是禁止不了的。因为公司可因股份自由转让而使公司全部股份集中于一人之手，然后可用设立不“老实股东与“老实股东Bona Fide Shareholder的方法躲避法律。与其对一人公司采取“封堵的方法，不如对其循循善诱。此外，股份也可因股份自由转让而使公司全部股份集中于一