第九章 建程合同管理

1、第九章第九章 建设工程合同管理建设工程合同管理29.0 9.0 合同法律制度（补充）合同法律制度（补充）9.1 9.1 建设工程合同概述建设工程合同概述9.29.2建设工程勘察、设计合同建设工程勘察、设计合同9.39.3建设工程施工合同建设工程施工合同9.49.4建设工程施工分包合同建设工程施工分包合同9.59.5建设工程委托监理合同建设工程委托监理合同9.69.6国外建设工程合同国外建设工程合同 建设工程合同管理3本章要求本章要求 （1 1）了解建设工程合同的概念、特征以）了解建设工程合同的概念、特征以及分类；及分类； （2 2）掌握工程施工合同与施工分包合同）掌握工程施工合同与施工分包合同

2、的主要内容。的主要内容。 （3 3）熟悉工程勘察设计合同管理；）熟悉工程勘察设计合同管理； （4 4）熟悉工程监理合同；）熟悉工程监理合同； （5 5）了解国际工程承包合同；）了解国际工程承包合同；4合同法与建设工程合同管理合同是确定权力、义务为内容的协议。合同是确定权力、义务为内容的协议。合同法合同法 1999 1999年年3 3月月1515日第九届全国人大常委会第日第九届全国人大常委会第1111次会议通过，次会议通过，19991999年年1010月月1 1日实施。是调整合同关系的日实施。是调整合同关系的重要法律。重要法律。全文分全文分2323章，在章，在总则中包括合同的订立、生效、履行、总

3、则中包括合同的订立、生效、履行、变更和转让、合同权利义务终止、违约责任、其它规定变更和转让、合同权利义务终止、违约责任、其它规定。在在分则部分分则部分包括买卖合同、赠与合同、借款合同、包括买卖合同、赠与合同、借款合同、建设建设工程合同工程合同、委托合同等、委托合同等2323类。类。建设工程合同包括：勘察、设计合同，委托监理合同，建设工程合同包括：勘察、设计合同，委托监理合同，造价咨询合同，工程施工合同。每类合同订立、主要内造价咨询合同，工程施工合同。每类合同订立、主要内容、履行、合同生效、解除与终止是学习的重点内容。容、履行、合同生效、解除与终止是学习的重点内容。5中华人民共和国合同法中华人民

4、共和国合同法（19991999年年3 3月月1515日第九届全国人民代表大会第二次会议通过）日第九届全国人民代表大会第二次会议通过）总则总则第一章第一章 一般规定一般规定第二章第二章 合同的订立合同的订立第三章第三章 合同的效力合同的效力第四章第四章 合同的履行合同的履行第五章第五章 合同的变更和转让合同的变更和转让第六章第六章 合同的权利义务终止合同的权利义务终止第七章第七章 违约责任违约责任第八章第八章 其他规定其他规定合同法律制度合同法律制度69.0.1 9.0.1 合同的概念、合同法的基本原则、合同的概念、合同法的基本原则、 合同的分类合同的分类9.0.2 9.0.2 合同的订立合同的

5、订立9.0.3 9.0.3 合同效力的有关问题合同效力的有关问题9.0.4 9.0.4 合同的变更、转让和终止的有关问题合同的变更、转让和终止的有关问题9.0.5 9.0.5 违约责任的构成要件、违约责任违约责任的构成要件、违约责任 的形式及免责的规定的形式及免责的规定9.0 合同法律制度合同法律制度79.0.1 9.0.1 合同的概念、合同的概念、 合同的分类与形式合同的分类与形式 1) 合同的概念合同的概念 合同：平等主体的合同：平等主体的自然人、法人、其他组自然人、法人、其他组织织之间之间设立、变更、终止民事权利义务关设立、变更、终止民事权利义务关系系的协议。的协议。8合同法合同法中的合

6、同的概念中的合同的概念 民法中的合同有广义和狭义之分。民法中的合同有广义和狭义之分。u广义的合同：两个以上的民事主体之间设广义的合同：两个以上的民事主体之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议；立、变更、终止民事权利义务关系的协议；广义的合同包括：广义的合同包括：债权合同、物权合同、身债权合同、物权合同、身份合同、行政合同和劳动合同等份合同、行政合同和劳动合同等。u狭义的合同是指债权合同狭义的合同是指债权合同，即两个以上的即两个以上的民事主体之间设立、变更、终止债权关系的民事主体之间设立、变更、终止债权关系的协议。协议。9合同法合同法中的合同的概念中的合同的概念u我国我国合同法合同法中所称的

7、合同，是指中所称的合同，是指狭义上的合同，是指债权合同。狭义上的合同，是指债权合同。u合同法合同法第二条第二款还明确规定，第二条第二款还明确规定，“婚姻、收养、监护等有关身份关系的婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定协议，适用其他法律的规定”。u劳动合同适用劳动合同适用劳动法劳动法102）合同的分类与形式）合同的分类与形式（1）合同法合同法按合同内容基本分类按合同内容基本分类合同法合同法分则中列出的合同类别：分则中列出的合同类别：买卖合同；供用电、水、气、热力合同；赠买卖合同；供用电、水、气、热力合同；赠与合同；借款合同；租赁合同；融资租赁合与合同；借款合同；租赁合同；融资

8、租赁合同；承揽合同；同；承揽合同；建设工程合同建设工程合同；运输合同；运输合同；技术合同；保管合同；仓储合同；委托合同；技术合同；保管合同；仓储合同；委托合同；行纪合同；居间合同等行纪合同；居间合同等15种种有名合同有名合同。 11（2）按合同种类基本分类）按合同种类基本分类 要式合同与不要式合同要式合同与不要式合同 双务合同与单务合同。双务合同：当事人之双务合同与单务合同。双务合同：当事人之间互相承担义务。单务合同：只有一方当事间互相承担义务。单务合同：只有一方当事人承担给付义务。人承担给付义务。 有偿合同与无偿合同。有偿合同与无偿合同。 有名合同与无名合同有名合同与无名合同12（3）合同的

9、形式合同的形式u合同的形式：当事人意思表示一致的合同的形式：当事人意思表示一致的外在表外在表现形式。现形式。u合同的形式具体为：合同的形式具体为：书面形式、口头形式、书面形式、口头形式、其他形式。其他形式。n书面形式是指合同书、信件、数据电文（包书面形式是指合同书、信件、数据电文（包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件）等可以有形地表现所载内容的形式。邮件）等可以有形地表现所载内容的形式。n其他形式包括公证、审批、登记等形式。其他形式包括公证、审批、登记等形式。13合同法合同法中的合同形式规定中的合同形式规定u合同法合同法在合同形式上以不要式（在合同

10、形式上以不要式（无无需采取特定形式订立需采取特定形式订立）为原则。）为原则。u法律、行政法规规定采用书面形式的，法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式应当采用书面形式。当事人约定采用书。当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式。面形式的，应当采用书面形式。 如建设工程合同应当采取书面形式。如建设工程合同应当采取书面形式。149.0.29.0.2合同的订立合同的订立u要约与承诺要约与承诺u合同的一般条款合同的一般条款15u中华人民共和国合同法中华人民共和国合同法第第13条规定：条规定：“当事人订立合同，采用要约、承诺方当事人订立合同，采用要约、承诺方式式。”u要约与承诺：当事人双方

11、就合同的一般要约与承诺：当事人双方就合同的一般条款经过协商一致并签署书面协议的过程，条款经过协商一致并签署书面协议的过程，是当事人订立合同必经的程序。是当事人订立合同必经的程序。161）要约）要约 （1）要约的概念要约的概念 合同法合同法第第14条规定：条规定：“要约是希望和他人订立合同的意思表示，要约是希望和他人订立合同的意思表示，该意思表示应当符合下列规定：该意思表示应当符合下列规定：内容具体确定；内容具体确定；表明表明经经受要约人承诺受要约人承诺，要约人即受该意要约人即受该意思表示约束。思表示约束。”17要约的例子要约的例子u要约：投标。要约：投标。 投标人的投标文件内容具体，一投标人的

12、投标文件内容具体，一经承诺（发中标通知书），即受约束。经承诺（发中标通知书），即受约束。要约是一种法律行为要约是一种法律行为u在要约规定的有效期内，要约人要受到要约的在要约规定的有效期内，要约人要受到要约的约束约束，当对方接受要约时，要约人负有与对方，当对方接受要约时，要约人负有与对方签订经济合同的义务。签订经济合同的义务。18要约与要约邀请有区别要约与要约邀请有区别u要约邀请：又称为要约邀请：又称为“引诱要约引诱要约”，是指一，是指一方邀请对方向自己发出要约。方邀请对方向自己发出要约。 如寄送的价如寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、商业广告。目表、拍卖公告、招标公告、商业广告。u要约：要约：

13、。必须具有订立合同的意思表示。必须具有订立合同的意思表示。19要约与要约邀请的案例要约与要约邀请的案例【案例】某水泥厂向某建筑公司发出了一份本厂所生【案例】某水泥厂向某建筑公司发出了一份本厂所生产的各种型号水泥的性能的广告，产的各种型号水泥的性能的广告， 如果该广告上仅仅写明了各种型号水泥的价格，没如果该广告上仅仅写明了各种型号水泥的价格，没有其他的内容，则该广告属于要约邀请。有其他的内容，则该广告属于要约邀请。 如果该广告的内容不仅仅包含各种型号的水泥的性如果该广告的内容不仅仅包含各种型号的水泥的性能，能，同时还包括合同的一般条款，如质量标准、交同时还包括合同的一般条款，如质量标准、交货方式

14、与地点等，只要建筑公司同意，双方就可以货方式与地点等，只要建筑公司同意，双方就可以按照该广告上面的内容完成水泥的采购按照该广告上面的内容完成水泥的采购，则该广告，则该广告就不再视为要约邀请了，而要视为要约。就不再视为要约邀请了，而要视为要约。20（2）要约生效）要约生效合同法合同法第第16条规定：条规定：“要约到达受约人时生效要约到达受约人时生效“。u采用数据电文形式订立合同，收件人指定采用数据电文形式订立合同，收件人指定特定系统接收数据电文的，该数据电文进人特定系统接收数据电文的，该数据电文进人该特定系统的时间，视为到达时间；未指定该特定系统的时间，视为到达时间；未指定特定系统的，该数据电文

15、进人收件人的任何特定系统的，该数据电文进人收件人的任何系统的首次时间，视为到达时间。系统的首次时间，视为到达时间。”u口头形式的要约为受要约人了解要约内容口头形式的要约为受要约人了解要约内容21（3 3）要约撤回）要约撤回 合同法合同法第第17条规定：条规定：“要约可以撤回。撤回要约的通知应当在要要约可以撤回。撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或者与要约同时到达受约到达受要约人之前或者与要约同时到达受要约人。要约人。” 要约撤回，发生于要约发生法律效力之前要约撤回，发生于要约发生法律效力之前 。22（4）要约撤销）要约撤销合同法合同法第第18条规定：条规定：“要约可以撤销。撤销要约的通知

16、应当在受要约可以撤销。撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。要约人发出承诺通知之前到达受要约人。” 要约撤销，发生于要约发生法律效力之后。要约撤销，发生于要约发生法律效力之后。 23 合同法合同法第第19条规定：条规定：“有下列情况之有下列情况之一的，要约不得撤销：一的，要约不得撤销： 要约人确定了承诺期限或者以其他形式要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销；明示要约不可撤销；受要约人有理由认为要约是不可撤销的，受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同做了准备工作。并已经为履行合同做了准备工作。24（5 5）要约失效）要约失效 合同法合同法第第20条

17、规定：条规定：“有下列情形之一有下列情形之一的，要约失效：的，要约失效： 拒绝要约的通知到达要约人；拒绝要约的通知到达要约人； 要约人依法撤销要约；要约人依法撤销要约； 承诺期限届满（承诺超期、承诺延误），承诺期限届满（承诺超期、承诺延误），受要约人未作出承诺；受要约人未作出承诺； 受要约人对要约的内容作出实质性变。受要约人对要约的内容作出实质性变。”252 2）承诺）承诺 （1 1）承诺的概念）承诺的概念 承诺，是指合同当事人一方对另一方发承诺，是指合同当事人一方对另一方发来的要约，来的要约，在要约有效期限内，作出完在要约有效期限内，作出完全同意要约条款的意思表示。全同意要约条款的意思表示。

18、合同法合同法第第21条规定：条规定：“承诺是受要承诺是受要约人同意要约的意思表示。约人同意要约的意思表示。”26（2 2）承诺具有法律约束力的条件）承诺具有法律约束力的条件 承诺须由受要约人向要约人作出；承诺须由受要约人向要约人作出； 承诺的内容应当与要约的内容完全一致；承诺的内容应当与要约的内容完全一致； 承诺人必须在承诺期限内作出承诺。承诺人必须在承诺期限内作出承诺。 受要约人超过受要约人超过承诺期限发出的承诺，除要约人及承诺期限发出的承诺，除要约人及时通知受要约人该承诺有效的以外，为时通知受要约人该承诺有效的以外，为新要约新要约 。27（3 3）承诺的方式）承诺的方式 合同法合同法第第2

19、2条规定：条规定：“承诺应承诺应当以当以通知通知的方式作出，但根据交易习的方式作出，但根据交易习惯或者要约表明可以通过惯或者要约表明可以通过行为行为作出承作出承诺的除外。诺的除外。” “通知通知”可以是口头形式或书面形可以是口头形式或书面形式式。如中标通知书。如中标通知书。28（4）承诺生效）承诺生效u承诺生效，是指承诺发生法律效力。承诺生效，是指承诺发生法律效力。 u承诺通知到达要约人时生效。承诺通知到达要约人时生效。承诺不需承诺不需要通知的，根据交易习要通知的，根据交易习惯或者要约要求惯或者要约要求作出承诺行为时生效。作出承诺行为时生效。 u承诺生效时合同成立。承诺生效时合同成立。29（6

20、 6）承诺撤回）承诺撤回 合同法合同法第第27条规定：条规定：“承诺可以承诺可以撤回。撤回承诺的通知应当在承诺撤回。撤回承诺的通知应当在承诺通知通知到达要约人之前或者与承诺通知同时到到达要约人之前或者与承诺通知同时到达要约人。达要约人。” 30要约撤回要约撤回要约撤销要约撤销承诺撤回承诺撤回要约到达要约到达受要约人受要约人承诺到达承诺到达要约人要约人受要约人受要约人发出承诺发出承诺 要约人要约人发出要约发出要约要约生效要约生效承诺生效承诺生效合同成立合同成立要约生效、撤回、撤销；要约生效、撤回、撤销；承诺生效、承诺撤回承诺生效、承诺撤回 （图示）（图示）311某工程建设单位收到某公司寄送的一份

21、订购安某工程建设单位收到某公司寄送的一份订购安全帽的价目表后，立即回函同意以该价目表上的价全帽的价目表后，立即回函同意以该价目表上的价格订购一批安全帽，但要求于本月格订购一批安全帽，但要求于本月10日交货。该公日交货。该公司业务代表发传真告知同意承接该项采购任务，但司业务代表发传真告知同意承接该项采购任务，但只能于本月只能于本月12日交货，该工程建设单位同意。双方日交货，该工程建设单位同意。双方的以上行为构成的以上行为构成( )。a要约要约承诺承诺（新）要约（新）要约（新）承诺（新）承诺b要约邀请要约邀请 要约要约反要约反要约承诺承诺c要约要约反要约反要约反要约反要约承诺承诺d. 以上都不对以

22、上都不对案例案例323）合同的一般条款合同的一般条款 合同法合同法第第12条规定：条规定：“合同的内容由当事人合同的内容由当事人约定，一般包括以下条款：约定，一般包括以下条款： 当事人的名称或者姓名和住所；当事人的名称或者姓名和住所； 标的；标的；数量；数量；质量；质量；价款或者报酬；价款或者报酬； 履行期限、地点和方式；履行期限、地点和方式；违约责任；违约责任；解决争议的方法。解决争议的方法。 当事人可以参照各类合同的示范文本订立合当事人可以参照各类合同的示范文本订立合同。同。”33争议解决的方式争议解决的方式u争议解决的方式是指合同当事人约定在合争议解决的方式是指合同当事人约定在合同产生争

23、议时，采取什么方式解决争议。同产生争议时，采取什么方式解决争议。u我国解决合同争议采取我国解决合同争议采取“或裁或审或裁或审”制度，制度，选择何种方式应在合同中加以约定。选择何种方式应在合同中加以约定。u特别是仲裁方式，特别是仲裁方式，若没有约定若没有约定，双方产生双方产生争议后又没有达成仲裁协议，争议后又没有达成仲裁协议，只能通过诉只能通过诉讼方式解决争议。讼方式解决争议。349.0.39.0.3合同效力的有关问题合同效力的有关问题1 1）有效合同的成立要件）有效合同的成立要件 (1)合同当事人具有相应的民事权利能合同当事人具有相应的民事权利能力和民力和民事行为能力。事行为能力。 (2) 合

24、同当事人意思表示真实。合同当事人意思表示真实。 (3) 合同不违反法律或者社会公共利益。合同不违反法律或者社会公共利益。 (4) 具备法律、行政法规规定的合同生效必须具备法律、行政法规规定的合同生效必须具备的形式要件具备的形式要件 。35 2) 无效合同的认定与处理无效合同的认定与处理 (1) 合同无效的概念合同无效的概念u合同无效，是指虽经合同当事人协商订合同无效，是指虽经合同当事人协商订立，但因其不具备或违反了法定条件，立，但因其不具备或违反了法定条件，法律规定不承认其效力的合同。法律规定不承认其效力的合同。u无效合同从订立之时起就没有法律效力。无效合同从订立之时起就没有法律效力。36(2

25、) 合同无效的法律规定合同无效的法律规定合同法合同法第第52条规定：条规定：“有下列情形之一的，有下列情形之一的，合同无效：合同无效： 1)一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国 家利益；家利益； 2)恶意串通、损害国家、集体或者第三人利益；恶意串通、损害国家、集体或者第三人利益； 3)以合法形式掩盖非法目的；以合法形式掩盖非法目的； 4)损害社会公共利益；损害社会公共利益； 5)违反法律、行政法规的强制性规定。违反法律、行政法规的强制性规定。”373 3）可撤销合同）可撤销合同 合同法合同法第第53条规定：条规定：“下列合同，当事人一方下列合同，当事人一

26、方有权请人民法院或者仲裁机构变更或者撤销：有权请人民法院或者仲裁机构变更或者撤销： 1) 因重大误解订立的；因重大误解订立的； 2) 在订立合同时显失公平的；在订立合同时显失公平的； 3)一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同；方在违背真实意思的情况下订立的合同；受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销销。” 389.0.49.0.4合同的变更、转让和终止合同的变更、转让和终止 的有关问题的有关问题1 1）合同的变更）合同的变更u当事人协商一致，可以变更合同。当事人

27、协商一致，可以变更合同。u法律、行政法规规定变更合同应当办理批准、法律、行政法规规定变更合同应当办理批准、登记手续的，依照其规定。登记手续的，依照其规定。u当事人因重大误解、显失公平、期诈、胁迫当事人因重大误解、显失公平、期诈、胁迫或乘人之危而订立的合同，受损害一方有权请或乘人之危而订立的合同，受损害一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或撤销。求人民法院或者仲裁机构变更或撤销。有效的合同变更，必须有明确的合同内容的变更。有效的合同变更，必须有明确的合同内容的变更。合同的变更是合同内容局部的、非实质性的变更。合同的变更是合同内容局部的、非实质性的变更。392 2）合同的转让）合同的转让 (1)

28、合同转让的概念合同转让的概念 合同转让：合同成立后，当事人依法可以合同转让：合同成立后，当事人依法可以将合同中的将合同中的全部权利、部分权利或者合全部权利、部分权利或者合同中的全部义务、部分义务转让或转移同中的全部义务、部分义务转让或转移给第三人的法律行为。给第三人的法律行为。 40（2 2）债权人转让权利）债权人转让权利 、债权人转让权利，债权人转让权利，应当通知债务人应当通知债务人 ，否，否则无效。则无效。 、受让人取得与债权有关的从权利，但该受让人取得与债权有关的从权利，但该从权利专属于债权人自身的除外从权利专属于债权人自身的除外 。 、债务人接到债权转让通知后，债务人对债务人接到债权转

29、让通知后，债务人对让与人的抗辩，可以向受让人主张。让与人的抗辩，可以向受让人主张。 41(3)(3)债务人转移义务债务人转移义务 债务人将合同的义务全部或者部分转移债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。给第三人的，应当经债权人同意。 债务人转移义务的，新债务人可以主张债务人转移义务的，新债务人可以主张原债务人对债权人的抗辩。原债务人对债权人的抗辩。 债务人转移义务的，新债务人应当承担债务人转移义务的，新债务人应当承担与主债务有关的从债务，但该从债务属于与主债务有关的从债务，但该从债务属于原债务人自身的除外。原债务人自身的除外。 42合同转让案例合同转让案例【案例】某开

30、发公司是某住宅小区的建设单位；某建筑公司【案例】某开发公司是某住宅小区的建设单位；某建筑公司是该项目的施工单位；某采石场是为建筑公司提供建筑石料是该项目的施工单位；某采石场是为建筑公司提供建筑石料的材料供应商。的材料供应商。 2006年年9月月18日，住宅小区竣工。按照施工合同约定，开日，住宅小区竣工。按照施工合同约定，开发公司应该于发公司应该于2006年年9月月30日向建筑公司支付工程款。而按照日向建筑公司支付工程款。而按照材料采供合同约定，建筑公司应该于同一天向采石场支付材材料采供合同约定，建筑公司应该于同一天向采石场支付材料款。料款。 2006年年9月月28日，建筑公司负责人与采石场负责

31、人协议并日，建筑公司负责人与采石场负责人协议并达成一致意见，由开发公司代替建筑公司向采石场支付材料达成一致意见，由开发公司代替建筑公司向采石场支付材料款。款。建筑公司将该协议的内容通知了开发公司。建筑公司将该协议的内容通知了开发公司。 2006年年9月月30日，采石场请求开发公司支付材料款，但是日，采石场请求开发公司支付材料款，但是开发公司却以未经其同意为由拒绝支付。你认为开发公司的开发公司却以未经其同意为由拒绝支付。你认为开发公司的拒绝应该予以支持吗？拒绝应该予以支持吗？ 43合同转让案例分析合同转让案例分析分析：不应该予以支持。分析：不应该予以支持。u合同法合同法第第80条规定：条规定：“

32、债权人转让权利的，债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人效力。债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外。同意的除外。”u可见，债权转让的时候无须征得债务人的同意，只可见，债权转让的时候无须征得债务人的同意，只要通知债务人即可。要通知债务人即可。u该案例中，建筑公司已经将债权转让事宜通知了债务人开该案例中，建筑公司已经将债权转让事宜通知了债务人开发公司，所以，该转让行为是有效的。建设单位必须支付材发公司，所以，该转让行为是有效的。建设单位必须支付材料款。料款。443)3

33、)合同终止的规定合同终止的规定 (1) 合同终止的概念合同终止的概念 合同终止：指因某种原因而引起的合同权合同终止：指因某种原因而引起的合同权利义务客观上不复存在。利义务客观上不复存在。 45(2) 合同终止的原因合同终止的原因 债务已经按照约定履行；债务已经按照约定履行； 合同解除；合同解除； 债务相互抵消；债务相互抵消； 债务人依法将标的物提存；债务人依法将标的物提存； 债权人免除债务；债权人免除债务； 债权债务同归于一人；债权债务同归于一人； 法律规定或者当事人约定终止的其他情形。法律规定或者当事人约定终止的其他情形。 46(3) 合同解除合同解除 n合同解除，是指合同当事人依法行使解合

34、同解除，是指合同当事人依法行使解除权或者双方协商决定，除权或者双方协商决定，提前解除合同提前解除合同效力的行为，合同解除包括：约定解除、效力的行为，合同解除包括：约定解除、法定解除。法定解除。n当事人可以约定一方解除合同的条件。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。解除合同。 47有下列情形之一的，当事人可以有下列情形之一的，当事人可以解除合同：解除合同： 因不可抗力致使不能实现合同目的；因不可抗力致使不能实现合同目的； 在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不

35、履行主要债务；者以自己的行为表明不履行主要债务； 当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；理期限内仍未履行； 当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；致使不能实现合同目的； 法律规定的其他情形。法律规定的其他情形。”489.0.5 9.0.5 违约责任的构成要件、违约违约责任的构成要件、违约责任的形式及免责的规定（自学）责任的形式及免责的规定（自学）1) 1) 违约责任的概念违约责任的概念 违约责任，就是合同当事人违反合同违约责任，就是合同当事人违反合同的责任，是指合同当事人

36、因违反合同的责任，是指合同当事人因违反合同约定所应承担的责任约定所应承担的责任。 492) 2) 违约责任的形式违约责任的形式 (1)违约责任的法律规定违约责任的法律规定 当事人一方不履行合同义务或者履行合当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定同义务不符合约定的，应当承担的，应当承担继续履继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。责任。 50（2 2）当事人承担违约责任的形式）当事人承担违约责任的形式 继续实际履行继续实际履行 采取补救措施采取补救措施 赔偿损失赔偿损失513 3）免责规定）免责规定 （1 1）免责规定）免责规定u因不可抗力不能

37、履行合同的，根据不可抗力的影因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，部分或者全部免除责任，但法律另有规定的响，部分或者全部免除责任，但法律另有规定的除外除外。u当事人迟延履行后发生不可抗力的，不能免除责当事人迟延履行后发生不可抗力的，不能免除责任。任。u不可抗力，是指当事人在不可抗力，是指当事人在订立合同时不能预见、订立合同时不能预见、不能避免并不能克服的客观情况不能避免并不能克服的客观情况。包括自然事件。包括自然事件与社会事件。与社会事件。529.19.1建设工程合同建设工程合同9.1.1 9.1.1 建设工程合同的概念建设工程合同的概念n建设工程合同是建设工程合同是承包人进行工程建设

38、、承包人进行工程建设、发包人支付价款的合同。发包人支付价款的合同。n建设工程合同是广义的承揽合同的一建设工程合同是广义的承揽合同的一种种。合同法合同法对合同的基本分类有对合同的基本分类有1515种，其中建设工程合同和承揽合同是并种，其中建设工程合同和承揽合同是并行的两类合同。行的两类合同。建设工程合同承包人的主体资格、签订及履行建设工程合同承包人的主体资格、签订及履行等均受到国家的监督管理等均受到国家的监督管理539.1.2 9.1.2 建设工程合同的分类建设工程合同的分类 1）按照工程建设阶段分类）按照工程建设阶段分类 建设工程的建设过程大体上经过勘察，设计、建设工程的建设过程大体上经过勘察

39、，设计、施工施工3个阶段，围绕不同阶段订立相应合同。个阶段，围绕不同阶段订立相应合同。勘察合同勘察合同设计合同设计合同委托监理合同委托监理合同施工合同施工合同建设工程建设工程 合合 同同54 2） 按照承发包方式分类按照承发包方式分类 (1) 勘察、设计或施工总承包合同勘察、设计或施工总承包合同 (2) 专业承包合同专业承包合同 (3) 分包合同分包合同 (4) 联合承包合同联合承包合同 559.1.3 9.1.3 建设工程合同当事人建设工程合同当事人 的一般权利义务的一般权利义务发包人的主要义务：发包人的主要义务： 发包人按照合同支付价款的义务；提供基础资料的义务；发包人按照合同支付价款的义

40、务；提供基础资料的义务；提供约定工作条件的义务；发包人负有不变更计划的义务；提供约定工作条件的义务；发包人负有不变更计划的义务；验收和接受建设工程的义务；不得使用未经验收工程的义验收和接受建设工程的义务；不得使用未经验收工程的义务。订立相应合同。务。订立相应合同。承包人的主要义务：承包人的主要义务： 按照合同完成工程建设任务的义务；接受发包人检查和通按照合同完成工程建设任务的义务；接受发包人检查和通知发包人检查的义务；对勘察、设计质量负担保义务；对知发包人检查的义务；对勘察、设计质量负担保义务；对工程质量负担保义务；承担建筑产品责任。工程质量负担保义务；承担建筑产品责任。569.1.4 9.1

41、.4 建设工程合同订立的程序建设工程合同订立的程序 发布招标公告发布招标公告 要约邀请要约邀请 递交投标书递交投标书 要约要约 发出中标通知书发出中标通知书 承诺承诺579.1.5 9.1.5 建设工程合同管理的概念建设工程合同管理的概念1）合同管理的概念合同管理的概念 建设工程合同的管理：建设工程合同的管理： 是指各级是指各级工商行政管理部门工商行政管理部门和和建设行政管理部建设行政管理部门门及其他有关主管部门以及及其他有关主管部门以及合同的当事人合同的当事人根据根据法律、法规和自身的职责，法律、法规和自身的职责，对建设工程合同的对建设工程合同的签订和履行进行指导、监督、检查和管理。签订和履

42、行进行指导、监督、检查和管理。 58 2 2）合同管理的分类）合同管理的分类 从管理主体的角度来分类，建设工程合同的管从管理主体的角度来分类，建设工程合同的管理可分为：理可分为： 工商行政管理部门和建设行政管理部门等工商行政管理部门和建设行政管理部门等行行政机关进行的管理。政机关进行的管理。 合同的当事人合同的当事人（建设单位、施工单位等）自（建设单位、施工单位等）自身身对合同的管理对合同的管理。 59 3 3）合同管理的内容）合同管理的内容 从管理内容的角度来分类，建设工程合从管理内容的角度来分类，建设工程合同的管理主要分为：同的管理主要分为：u 施工施工招标投标招标投标的管理，的管理，u

43、工程工程造价造价的管理，的管理，u 工程工程质量质量的管理，的管理，u 工程工程工期工期的管理等。的管理等。60上节课内容回顾上节课内容回顾 合同法律制度合同法律制度：合同的概念与合同的分类、合同的：合同的概念与合同的分类、合同的订立的过程及一纳米条款，合同效力的有关问题，订立的过程及一纳米条款，合同效力的有关问题，合同的变更、转让和终止的有关问题，违约责任的合同的变更、转让和终止的有关问题，违约责任的构成要件、违约责任的形式及免责的规定。构成要件、违约责任的形式及免责的规定。 建设工程合同：建设工程合同：建设工程合同的概念，（建设工程建设工程合同的概念，（建设工程合同是合同是承包人进行工程建

44、设、发包人支付价款的合承包人进行工程建设、发包人支付价款的合同。同。）建设工程合同的分类，建设工程合同订立的建设工程合同的分类，建设工程合同订立的程序，建设工程合同管理的概念。程序，建设工程合同管理的概念。61本节课内容本节课内容 施工合同概述施工合同概述 施工合同双方的一般性权利和义务条款施工合同双方的一般性权利和义务条款 工合同的质量管理条款工合同的质量管理条款 施工合同的进度管理条款施工合同的进度管理条款 施工合同的支付管理条款施工合同的支付管理条款 施工合同其他方面的条款施工合同其他方面的条款629.39.3建设工程施工合同建设工程施工合同9.3.1 9.3.1 施工合同概述施工合同概

45、述9.3.2 9.3.2 施工合同双方的一般性权利施工合同双方的一般性权利 和义务条款和义务条款9.3.3 9.3.3 施工合同的施工合同的质量管理条款质量管理条款9.3.4 9.3.4 施工合同的施工合同的进度管理条款进度管理条款9.3.5 9.3.5 施工合同的施工合同的支付管理条款支付管理条款9.3.6 9.3.6 施工合同其他方面的条款施工合同其他方面的条款631 1、施工合同的概念、施工合同的概念施工合同（施工合同（建安工程承包合同建安工程承包合同）：发包人（业）：发包人（业主）和承包人（承包商）为主）和承包人（承包商）为完成商定的建筑安完成商定的建筑安装工程装工程，明确相互权利、义

46、务关系的合同。，明确相互权利、义务关系的合同。对发包人的要求：具备出资能力、组织协调能对发包人的要求：具备出资能力、组织协调能力、具备施工条件。力、具备施工条件。对承包人的要求：与工程相适应的资质等级、对承包人的要求：与工程相适应的资质等级、营业执照、实际的施工能力等。营业执照、实际的施工能力等。9.3.1 9.3.1 建设工程施工合同概述建设工程施工合同概述642 2、施工合同的特点、施工合同的特点u合同的标的合同的标的建设工程项目，合同建设工程项目，合同标的物标的物的的生产特殊（单件性、流动性）生产特殊（单件性、流动性）。u合同履行期限的长期性合同履行期限的长期性合同履行时间长于合同履行时

47、间长于施工工期，且施工过程中情况多变。施工工期，且施工过程中情况多变。u合同内容多样并复杂：涉及到的法律关系有加合同内容多样并复杂：涉及到的法律关系有加工承揽关系、材料买卖、工程保险、工程担保工承揽关系、材料买卖、工程保险、工程担保等。等。 u施工合同的质量责任特殊。施工合同的质量责任特殊。u施工合同的计价模式特殊。施工合同的计价模式特殊。65施工合同内容多样并复杂施工合同内容多样并复杂施工合同涉及的法律关系：建设产品的加工承揽施工合同涉及的法律关系：建设产品的加工承揽关系、建设材料的买卖关系、工程保险关系、工关系、建设材料的买卖关系、工程保险关系、工程担保关系等。程担保关系等。施工合同的内容

48、施工合同的内容合同的一般条款合同的一般条款材料与设备的供应、运输与验收材料与设备的供应、运输与验收工程分包工程分包工程设计变更工程设计变更不可抗力不可抗力安全施工等安全施工等66施工合同的质量责任特殊施工合同的质量责任特殊 承包人对建设工程的承包人对建设工程的施工质量负责施工质量负责。表现在：。表现在： 按照图纸和施工技术标准施工。按照图纸和施工技术标准施工。 对进入施工现场的材料、设备、构配件等需进行对进入施工现场的材料、设备、构配件等需进行检验。检验。 施工过程中有严格的质量检验制度，工序交接制施工过程中有严格的质量检验制度，工序交接制度等、隐蔽工程检查制度等。对涉及结构安全的度等、隐蔽工

49、程检查制度等。对涉及结构安全的试块、试件需按规定取样送检。试块、试件需按规定取样送检。 对施工中出现的质量问题、竣工验收不合格的工对施工中出现的质量问题、竣工验收不合格的工程，承包单位负责返修等。程，承包单位负责返修等。67施工合同的计价模式特殊施工合同的计价模式特殊建筑工程施工建筑工程施工合同价合同价市场竞争形成。市场竞争形成。根据根据建筑工程施工发包与承包计价管理办法建筑工程施工发包与承包计价管理办法，合同价可以采用的方式：固定价、可调价、成本加合同价可以采用的方式：固定价、可调价、成本加酬金酬金根据计价方法，施工合同分为：根据计价方法，施工合同分为：总价合同、单价合总价合同、单价合同、成

50、本加酬金合同。同、成本加酬金合同。总价合同：适用于工程量能精确计算，工期短、技总价合同：适用于工程量能精确计算，工期短、技术简单、风险小的项目。术简单、风险小的项目。固定总价合同、可调总价合同，固定工程量总价合固定总价合同、可调总价合同，固定工程量总价合同同68施工合同的计价模式特殊施工合同的计价模式特殊单价合同：承包单位在投标时单价合同：承包单位在投标时按招标文件的按招标文件的工程量表确定各分部分项工程费用单价的合工程量表确定各分部分项工程费用单价的合同。同。 实际工程价款分部分项工程费用单价实际工程价款分部分项工程费用单价x实实际工程量际工程量 具体形式：具体形式：估价工程量单价合同、估价

51、工程量单价合同、纯单价合纯单价合同等。同等。69估价工程量单价合同估价工程量单价合同发包人列出工程量发包人列出工程量表及估算的工程量表及估算的工程量承包人填报分部承包人填报分部分项工程单价分项工程单价形成合同总价形成合同总价为投标报价为投标报价月结帐款分部分项月结帐款分部分项工程费用单价工程费用单价 x x 实际实际月完成工程量月完成工程量以竣工图进行最终结算以竣工图进行最终结算70序号序号项目编码项目编码项目名称项目名称计量单位计量单位工程数量工程数量a.1 a.1 土石方工程土石方工程1 1010101001001010101001001平整场地，二类土，平整场地，二类土，20m20m运距

52、运距m2m2150.000 150.000 a.4 a.4 砼及钢筋砼工程砼及钢筋砼工程1 1010412002001010412002001c30ykbc30ykbm3m315.300 15.300 b.1 b.1 楼地面工程楼地面工程1 1020102002001020102002001地砖地面，砼垫层地砖地面，砼垫层c10c10砾砾4040，厚，厚0.1m0.1m，0.40.40.4m0.4m地砖地面地砖地面m2m246.030 46.030 2 2020102002002020102002002卫生间防滑地砖地面，砼垫层卫生间防滑地砖地面，砼垫层c10c10砼砾砼砾4040，厚，厚0.

53、08m0.08m，c20c20砾砾1010砼找坡砼找坡0.50.5，1:21:2水泥砂浆找平水泥砂浆找平m2m27.440 7.440 工程量清单例子工程量清单例子71分部分项工程量清单报价分部分项工程量清单报价序序号号项目编号项目编号项目名称项目名称计量单计量单位位工程数工程数量量金额（元）金额（元）综合单综合单价价合价合价一一土石方工程土石方工程1 1010101001001010101001001平整场地平整场地| |二类土二类土|20m|20m运距运距m2m21501500.330.3349.50 49.50 二二砼及钢筋砼工程砼及钢筋砼工程2 20104120020010104120

54、02001c30ykbc30ykbm3m315.315.3522.6522.67995.02 7995.02 合计合计8044.52 8044.52 估价工程量单价合同的风险：对双方的风险都不大。估价工程量单价合同的风险：对双方的风险都不大。较为常用。较为常用。72施工合同的计价模式特殊施工合同的计价模式特殊纯单价合同：发包人只向承包人给出发包工纯单价合同：发包人只向承包人给出发包工程的有关分部分项工程，不对工程量作任何程的有关分部分项工程，不对工程量作任何的规定。投标人报价，按实际完成的工程量的规定。投标人报价，按实际完成的工程量结算。结算。主要适用于没有施工图、工程不明，又急需主要适用于没

55、有施工图、工程不明，又急需开工的工程。开工的工程。733 3、合同签订的方式、合同签订的方式u我国我国建筑法建筑法第第19条规定：条规定：“建筑工建筑工程依法实行程依法实行招标发包招标发包，对不适于招标发包，对不适于招标发包的可以的可以直接发包直接发包” 。u施工合同的招标投标施工合同的招标投标第四章第四章招标招标投标法投标法744 4、施工合同的主要内容、施工合同的主要内容u工程范围，词语定义及合同文件，双方一般权工程范围，词语定义及合同文件，双方一般权利和义务；利和义务；u质量标准和验收，合同工期和施工组织设计，质量标准和验收，合同工期和施工组织设计，合同价款及支付、合同价款及支付、分包、

56、转包与肢解工程的规分包、转包与肢解工程的规定；定；u不可抗力、保险与担保的规定，合同的生效、不可抗力、保险与担保的规定，合同的生效、解除与终止，违约责任与索赔。解除与终止，违约责任与索赔。75 在实践中，当事人一般参照在实践中，当事人一般参照建设工程建设工程施工合同（示范文本）施工合同（示范文本）（gf-1999-gf-1999-02010201）。 建设工程施工合同（示范文本）建设工程施工合同（示范文本）是是由由协议书、通用条款、专用条款和附件协议书、通用条款、专用条款和附件四部分组成。四部分组成。建设工程施工合同（示范文本）建设工程施工合同（示范文本）（gf-1999-0201）76协议书

57、协议书 协议书是施工合同的协议书是施工合同的总纲性文件总纲性文件。 具体内容：合同当事人的名称、工程概况、具体内容：合同当事人的名称、工程概况、工程承包范围、合同工期、质量标准、合工程承包范围、合同工期、质量标准、合同价款、合同生效时间、明确合同文件的同价款、合同生效时间、明确合同文件的组成。组成。77通用条款通用条款不分具体工程的行业、地域、规模等特点不分具体工程的行业、地域、规模等特点，适用于适用于一般建筑工程的一般建筑工程的标准化条款标准化条款。 通用条件包括通用条件包括11部分：词语定义及合同文件；双方部分：词语定义及合同文件；双方的一般权利和义务；施工组织设计和工期；质量与的一般权利

58、和义务；施工组织设计和工期；质量与检验；安全施工；合同价款与支付；材料设备供应；检验；安全施工；合同价款与支付；材料设备供应；工程变更；竣工验收与结算；违约、索赔和争议；工程变更；竣工验收与结算；违约、索赔和争议；其它。其它。 通用条款在使用时不作任何改动。通用条款在使用时不作任何改动。78专用条款专用条款 具体工程项目的工作内容、施工现场和外部环境具体工程项目的工作内容、施工现场和外部环境均有差异，均有差异，专用条款反映工程具体特点。专用条款反映工程具体特点。 具体作法是结合工程特点，针对通用条款的某条具体作法是结合工程特点，针对通用条款的某条进行补充、修正，甚至放弃，进行补充、修正，甚至放

59、弃，以相同序号的通用以相同序号的通用条款和专用条款共同组成对某一方面问题内容完条款和专用条款共同组成对某一方面问题内容完备的约定。备的约定。79附件附件 承包人承揽工程项目一览表承包人承揽工程项目一览表 发包人供应材料设备一览表发包人供应材料设备一览表 房屋建筑工程质量保修书房屋建筑工程质量保修书805 5、合同文件及解释顺序、合同文件及解释顺序 除专用条款另有约定外，组成本合同的文件及优除专用条款另有约定外，组成本合同的文件及优先解释顺序如下：先解释顺序如下： 本合同协议书；本合同协议书； 中标通知书；中标通知书； 投标书及其附件；投标书及其附件； 本合同专用条款；本合同专用条款； 本合同通

60、用条款；本合同通用条款； 标准、规范及有关技术文件；标准、规范及有关技术文件； 图纸；图纸； 工程量清单；工程量清单； 工程报价单或预算书。工程报价单或预算书。合同履行中，发包人与承包人有关合同履行中，发包人与承包人有关工程的工程的洽商、变更等书面协议或文件洽商、变更等书面协议或文件视为本合同的组成部分视为本合同的组成部分81背景背景某工程下部为钢筋混凝土基础，上面安装设备。某工程下部为钢筋混凝土基础，上面安装设备。业主业主分别与土建、安装单位签订了基础、设备安装工程施工合分别与土建、安装单位签订了基础、设备安装工程施工合同。同。两个承包商都编制了相互协调的进度计划。进度计划两个承包商都编制了