崔建远合同法读书笔记

1、崔建远合同法读书笔记崔建远合同法第四版法律出版社读书笔记一、简介崔建远，男，1956出生，清华大学法学院教授，清华大学法学院学位分委员会主席，法学院民法讨论中心主任。兼任中国法学会民法学讨论会副会长，北京市检察院询问监视员，中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁员，北京等仲裁委员会仲裁员。人民日报海外版法律参谋，中国政法大学硕士生兼职指导老师，国家法官学院兼职教授。代表性学术成果合同责任讨论吉林大学出版社 1992 年版、准物权讨论法律出版社 2003年版、土地上的权利群讨论法律出版社 2004年版、论争中的渔业权北京大学出版社2006年版、合同法总论上卷中国人民大学出版社2008年版、物权：生长与成

2、型中国人民大学出版社2004 年版等专著、物权法中国人民大学出版社2009年版。与别人合著合同法法律出版社 2007 年第4 版。合著者：于淑妍、王轶、王闯、王成、申卫星、杨明刚、韩世远、薛文成债权保障法律制度讨论清华大学出版社2004 年版，合著者：韩世远等 10 余部；发表“四荒拍卖与土地用法权法学讨论 1995 年第 6 期、无权处辨别法学讨论 2003 年第 1 期等 150 余篇学术论文。二、写作背景训练部一般高等训练“十一五国家级规划教材的建立，推动了合同法的修改，自2003年以来，我国有关合同的立法及司法说明已有新的进展，国内外的专家学者对合同法的讨论在连续深化，很多著述陆续面世

3、，合同法第四版对第三版进展了微小的转变和深化，增加了时代的新的内容，并进一步对个别观点进展完善与深化，例如加强和细化了赠与合同中的任意撤销和法定撤销的阐述，强化了房屋租赁合同中承租人优先购置权制度的分析等。三、根本框架分析该书坚持合同法的根本框架，对合同法的内容进展了全面的阐述，重点适当，深化浅出的表达的观点并引发深思。该合同法教材分为二十八章。第一章绪论，介绍了合同法的概念，对合同的范围进展了界定，合同法所规定的合同，是公平主体之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议，不同于行政法上的合同、劳动法上的合同，调整的是公平主体在公平自愿的根底上的交易关系，不包含婚姻、收养、监护等有关身份关系的

4、协议，同时合同法也不调整物权合同。该教材界定的合同是一种民事法律行为，是两方以受骗事人意思表示全都的法律行为，是以设立、变更、终止民事权利义务关系为目的的法律行为。合同法，即有关合同的法律标准的总称，是调整公平主体之间交易关系的法律。合同法的原那么是适用合同法的特定领域乃至全部领域的准那么，合同法是民法的组成局部，因此民法的根本原那么即为合同法的根本原那么，本书主要介绍合同法专有的根本原那么:合同自由原那么、合同正义原那么和鼓舞交易原那么。合同自由是指当事人在法律允许的范围内，就与合同有关的事项享有选择和打算的自由；合同正义原那么系属于平均正义，指对任何人都同样对待，双方的所得与所失应是对等的

5、，而不考虑其身份和地位如何。另外，还介绍了合同法的历史进展以及合同法的作用和体系。使读者对合同法的历史进展沿革和精神有了大致的理解。其次章对合同的分类进展了介绍，认清了各类合同的特征，对成立要件及生效要件的不同要求，应具有何种法律效力等，从而有助于合同立法的科学化，合同法的妥当适用，合同当事人订立和履行合同，合同理论的完善。该章分十节分别介绍了十种合同分类。第三章第三章到第十一章，介绍了合同的订立到终止的动态过程。合同订立是指缔约人为意思表示并达成合意的状态，即缔约各方各自接触、洽商直至达成合意的过程是动态行为和静态协议的统一体，当事人依程序订立合同，意思表示全都，便形成合同条款，构成作为法律

6、行为意义上的合同的内容，合同条款固定了当事人各方的权利义务、成为了法律关系意义上的合同的内容。合同的效力，是指法律给予依法成立的合同具有拘谨当事人各方乃至第三人的强迫力。合同的履行，是指债务人全面适当的完成其合同义务，债权人的合同债权得到实现。合同的保全，精确地说是合同债的保全，是指法律为防止因债务人的财产不当削减而给债权人的债权带来危害，允许债权人代债务人之位向第三人行使债务人的权利，或者恳求法院撤销债务人与第三人的法律行为的法律制度。合同的变更有广义与狭义的区分，广义的合同变更，包括合同内容的变更和合同主体的，合同主体的变更，是指合同关系保持同一性，仅改换债权人或债务人的现象，该书中仅争论

7、合同内容的变更。合同的解除，是指在合同成立以后，当解除的条件具备时，因当事人一方或者双方的意思表示，使合同关系自始或者仅向将来消灭的行为，也是一种法律制度。合同权利义务的终止，简称合同的终止，又称合同的消灭，是指合同关系在客观上不复存在，合同权利和合同义务归于消灭。第十二章介绍了违约与违约责任，违约，即违背合同义务，我国法律中的用语是“不履行合同义务或者履行合同义务不符合规定。后十五章对详细的合同的合同类型进展专题介绍。该书结合中华人民共和国合同法的立法体例，在理论上和理论中对合同进展界定，动态的进展和静态得呈现出合同的根本规章和运行规章。四、思索与评价本书学问性与理论性相结合，介绍了合同法的

8、根底学问，并介绍了学界主要学者的观点，并说明了自己的理论观点。该书顺应时代的进展特征，将理论理论相结合，代表出版时期的主流的观点，指引着合同法在现实中的应用和进展，对我国合同法法条的解读和进展，现有的法律合同法公布于1999年，之后均为进展修改，该合同法对于时代的新内容，已经不能很好的解决现实中的问题，该书对给予合同法新的内容和说明，不断丰富理论。该书有着丰富的理论内容，在各学问点中都有详细的观点的表达和说理。对于该书的各观点中，我将着重介绍合同的解除的相关问题。一合同解除的概述合同解除是指在合同成立以后，当解除条件具备时，因当事人一方或者双方的意思表示，使合同关系自始或者仅向将来消灭的行为，

9、也是一种法律制度。该书认为合同解除制度是要解决有效成立的合同提早消灭的问题，合同解除大多以有效成立的合同为标的，已经成立的合同但未生效的合同可以作为解除的对象。该书认为，已经成立但未生效的合同，其前途如何，应区分状况而定，总之，合同的解除以合同的成立为前提，合同是否生效不作为合同解除的前提，不是合同解除的考虑范围。合同的解除必需具备解除的条件，原那么上具有解除行为，解除的效果是使合同关系消灭。合同的解除与有关制度的区分，合同的解除不同于合同的终止，在大陆法系国家的判例学说多讲解除与终止进展区分，认为终止是由当事人一方为意思表示，使连续性合同关系向将来消灭的行为，是一种与解除并列的法律制度；终止

10、的缘由不限于违约，当事人基于自己的需要而提出终止，一般也赐予允许。而解除权仅以违约为产生缘由，在效力上溯及合同成立之时，于是便要复原原状，这样终止与解除是不同的。如今，德国民法通说认为，合同解除不再是消灭合同关系，只是转变为清算关系，这样，在溯及力的方面，合同解除与合同终止已经趋同。在我国，认为终止时解除的一种类型，把这种意义的终止挺直称为解除，不再用法终止的字样。合同法把终止作为与合同消灭一样的概念用法，而把德国所称的终止挺直称之为解除。在我国合同的解除和合同的终止具有明显的区分，抛开德国法中对于终止的规定，仅就我国的合同法对于合同终止与合同解除进展分析可以看出两者存在明显的区分。笔者认为至

11、少存在以下几点不同，首先，合同解除是以合同的成立为前提并不以合同的生效为前提，合同是否生效不影响合同的解除，而合同的终止即合同的消灭，合同成立并生效在先；其次，合同的解除和合同的终止是两种不同的状态，发生的时间不同，产生的缘由也不同，合同的解除以违约为前提，合同的终止的缘由主要有三种，其一是基于当事人的意思表示，而是基于合同目的的消灭，三是基于法律的挺直规定。另外，解除和撤销，解除和撤销都是合同消灭的制度，该书认为两者的区分主要表如今，其一，从用法的范围来说，撤销的范围比拟广泛，不仅适用于欠缺有效要件的合同领域，而且适用于有瑕疵的意思表示即民事行为场合，解除仅适用于有效成立的合同提交前消灭的状

12、况。笔者认为这一点与前述的合同解除的性质的规定有所出入，该书在合同的解除的性质中规定合同的解除以合同的成立为前提但未生效的合同也可作为解除的对象，而在此处解除的撤销的区分中认为合同的解除仅适用于有效成立的合同提早消灭的情形，该处对提早消灭缺乏明确的规定，也即认为合同的解除要以合同的成立和生效为前提是必需的，因此，笔者认为本书对合同解除的性质的规定缺乏明确的规定，两处的表述存在肯定的冲突。解除和撤销的区分之二，从发生缘由来看，撤销的缘由挺直由法律挺直规定，解除的缘由有商定或者法律的规定。其三，从发生的效力看，撤销都有溯及力，被撤销的民事行为从开头起无效，而解除往往没有溯及力，只有在当事人有特殊规

13、定或者法律有特殊规定的即违约解除非连续行合同时，才有溯及力。解除和解除条件亦不同，既有共性又有区分。从上述的分析中，可以看出合同解除的类型主要有单方解除和协议解除、法定解除和商定解除。二合同解除的条件与程序解除有法定解除与商定解除之分，合同解除的条件也有法定解除的条件与商定解除的条件之别，法定解除的条件又有一般法定解除与特殊法定解除的条件之分。该书仅对一般法定解除进展了争论，合同法规定的一般法定解除条件大致有三种类型，一是协议解除的条件，二是不行抗力致使不能实现合同目的，三是违约行为。合同解除的程序也分为三种，即协议解除的程序、行使解除权的程序和法院或仲裁机构裁决的程序。关于合同的解除的程序主

14、要根据该法条的规定。三合同解除的效力关于合同解除的效力涉及三种学说，挺直效果说、简介效果说、折衷说。所谓挺直效果说是指合同因解除而溯及既往地消灭，尚未履行的债务免于履行，已经履行的局部发生返还恳求说。间接效果说认为，合同本身并不因解除而归于消灭，只不过使合同的作用受到阻挡，其结果对于尚未履行的债务发生回绝履行的抗辩权，对于已经履行的债务发生新的返还债务；根据折衷说，对于尚未履行的债务自解除时归于消灭，对于已经履行的债务并不消灭，而是发生新的返还债务。我国合同法对合同解除的效力实行的是挺直效果说。崔建远教授也认为应采纳挺直效果说，并在其论文解除效果折衷说只评论中对折衷说进展评析，认为折衷说不符合

15、我国合同法第97条规定的文义和标准意志；解除不消灭合同关系之说不符合客观事实；将复原原状义务作为合同解除导致的返还债务存在着难以克制的弱点；折衷说与我国合同法第98条的解读、对合同与违约损害赔偿之间的依存关系的认识存在着误区，在利益衡量方面处于优势。在合同无效、合同被撤销和合同解除三者之间关系的把握上，折衷说看错了法律评价的重心。另，折衷说关于解除权行使的行为引起物权变动之说不能成立。笔者赞成崔建远教授的观点，对于合同解除的效果应当采纳挺直效果说。关于合同解除有无溯及力的问题，我国合同法并无明确系统的规定。一般通说认为合同的解除无溯及力，原那么上商定解除的合同有无溯及力根据当事人之间的商定；因

16、不行抗力导致合同目的不能实现的，原那么上不能有溯及力，但是由此而导致不公正后果时那么宜有溯及力。对于违约行为有无溯及力应详细分析。对于非连续性合同，应认为合同原那么上具有溯及力，当被解除时能复原原状是其是否具有溯及力的标记和效果；连续行合同原那么上不具有溯及力；另外，托付合同的解除不能具有溯及力，否那么会影响相对人的交易平安。对于合同解除是否有溯及力，笔者认为不能单纯依据合同解除本身来推断，应当结合详细的合同类型和合同的履行状况来推断是否具有溯及力，合同的解除是合同消灭的一种，由此而产生的合同责任也应当详细推断，对于有无溯及力的问题不同于合同无效的自始无效，不能笼统的说理分类，一般认为合同解除