涉外侵权的法律适用(doc 26页)

1、涉外侵权的法律适用(doc 26页)涉外侵权的法律适用(doc 26页)第十四章涉外侵权的法律适用债权法律关系是民事法律关系的主要内容和组成局部。债的法律关系以债发生的依据为标准，可分为合同之债和非合同之债。本章主要讨论涉外非合同之债，包括一般侵权之债、特别领域的侵权之债、无因管理之债和不当得利之债的的法律适用。第一节一般侵权行为的法律适用一、侵权行为之债的法律冲突一侵权行为概述、侵权行为之债是加害人的不法行为损害了受害人的财产权或人身权使受害人患病物质利益上的损害，因此在加害人和受害人之间发生的一种债权债务法律关系。在这一债权法律关系中，受害人有恳求加害人赔偿损害的权利，加害人负有赔偿的法律

2、义务，受害人成为该债权关系的债权人，加害人即成为债务人。另外，当事人的有些行为并无过错也无违法行为，只要客观上致别人患病到某种财产损失，法律也规定行为人应担当赔偿责任。例如，我国1986年民法通那么第106条规定：“公民、法人由于过错损害国家的、集体的财产、损害别人财产、人身的，应当担当民事责任。没有过错，但法律规定应当担当民事责任的，应当担当民事责任。依据各国的法律规定，一般认为，当事人对自己的行为担当民事侵权法律责任，必需符合以下条件：第一，当事人的确施行了某种侵权行为。即当事人主动的作为，其行为给别人造成损害，或者当事人有某种责任而消极的不作为给别人造成的损害；其次，受害人的人身权或者财

3、产权遭到损害并依法应得到物质上的补偿。即无论是人身权或者是财产权遭到损害，都必需是依法从物质上赐予补偿的；第三，加害行为和损害事实之间存在因果关系。因果关系的存在是加害行为人担当民事赔偿责任的根底和前提；第四，依据法律规定，侵权赔偿责任就赔偿范围而言，一般可分为三种主见：其一是充分赔偿原那么；其二是完全赔偿原那么；其三是照看当事人经济情况的赔偿原那么。兴旺国家大多数要求侵权责任人担当充分的赔偿，不仅赔偿受害人的挺直财产损失，甚至要求其担当可预见的间接财产损失。而进展中国家一般规定侵权责任人要赐予受害人完全的赔偿，同时要参照当事人的经济情况来确定赔偿数额。此外，各国民商事法律在侵权损害的对象、侵

4、权之债赔偿的方法和计算标准等方面存在不同规定，也会产生法律冲突。总而言之，侵权民商事关系的法律冲突是特别普遍的，随着国际民商事关系的日益加强，侵权的种类和范围将不断增多和扩大。为了加强国际合作，侵权法律冲突的解决已成为国际私法讨论的重要内容。二、侵权行为的法律适用一一般侵权行为的法律适用一般侵权行为是侵权的根本形式，其国际民事侵权领域的法律适用原那么，自巴托鲁斯的“法那么区分说以来，普遍依据“场所支配行为的习惯规章，传统上始终采纳侵权行为地法这一冲突规章解决侵权之债的法律冲突，在长期的国际理论中，这一原那么发挥了特别重要的作用。随着自然人流淌的频繁发生和以国际贸易为主的多种国际经济活动的增多，

5、国际侵权的形式和种类也越来越多，单一采纳侵权行为地法原那么，已经不能公正、合理的解决业已冗杂的侵权法律冲突。因此，产生出现了一些新的解决国际侵权法律冲突的学说和立法。如，英国莫里斯1951年提出的“侵权自体法就是该领域的成果之一。目前，各国的立法和司法理论对涉外侵权的法律冲突，主要采纳以下冲突法规章确定准据法：1、适用侵权行为地法。自意大利巴托鲁斯在十三世纪提出“法那么区分说以来，无论是欧洲大陆法系，还是英美一般法系，该冲突原那么为各国普遍采纳。即使在现代各国侵权冲突法规章相继采纳多项规章的状况下，侵权行为地法仍旧是解决侵权法律冲突的根本原那么或者一般原那么。例如，1964年的捷克斯洛伐克国际

6、私法及国际民事诉讼法第十五条规定：“损害赔偿恳求权，除因违背契约及其他法律行为而规定的义务外，依损害发生地或赔偿恳求缘由事实发生地法。尽管侵权行为地法在确定侵权行为之债准据法领域具有普遍原那么的地位，但为何而适用该原那么，不同的国家和学者提出了各种主见。法那么区分说时期的法律依据是“场所支配行为的习惯规章，由于侵权之债的发生是基于法律的规定，而侵权行为事实所在地的法律具有属地适用的优先地位，因此，应依侵权行为地作为确定侵权之债准据法的连接点。近代日本学者认为适用侵权行为地法主要基于两大缘由：一是损害发生地国因此种行为而蒙受的损失最大；二是认为侵权法属于社会爱护法，为了加重加害人对其行为的危害性

7、的预报和评价的责任，唯依行为地法最为恰当。英美学者那么以“既得权理论作为侵权行为地法原那么的理由。此外，还有美国的政府利益分析说、债务生成说等从不同的角度来说明适用侵权行为地法的理由。虽然各国都依侵权行为地法作为解决侵权行为之债法律冲突的一般原那么，但由于各种缘由，国际上对于侵权行为地的规定不尽始终，也就是对侵权行为地的识别标准不同。从各国的立法和司法理论来看，主要有以下主见和法律规定：第一，依加害行为完成地为侵权行为地。采纳该作法的有法国、日本、奥地利、秘鲁、希腊、泰国等。例如1979年的奥地利联邦国际私法法规第四十八条1规定：“非契约损害求偿权，依造成此种损害的行为发生地国家的法律。但如所

8、涉及的人均与另外同一国家的法律有更亲密联络时，适用该国家的法律。其次，依损害结果发生地为侵权行为地。采纳该种作法的的国家主要有美国、土尔其、加蓬等。例如，1982年的土尔其国际私法和国际诉讼程序法其次十五条规定：“非合同性的侵权行为之债，适用侵权行为施行地法律。当侵权行为的施行与损害结果位于不同国家时，适用损害结果发生地法律。第三，依侵权行为过程中的任一地点作为侵权行为地，包括加害行为地、损害结果发生地、及与侵权行为有联络的任一地点。采纳该作法的国家主要有南斯拉夫、捷克斯洛伐克、我国的司法理论等。例如，1982年的南斯拉夫法律冲突法其次十八条规定：“对非合同的损害责任，假如对某些状况没有其他规

9、定，那么依行为施行地法律或后果发生地法律，择该两个法律中对受害人较为有利者而适用之。，对行为之不法性，依行为施行地或后果发生地法律，假如行为在几个地方施行或后果在几个地方发生的，按上述任一地方的法律该行为是不法的，即为不法行为。2、选择适用法院地法或者当事人的共同属人法。侵权行为地法是侵权领域的一个古老的原那么，也是各国确定侵权之债的一般原那么，在早期它甚至被作为一般国际民事侵权法律适用的唯一规章，但后来很快就发觉在侵权之债当事人双方国籍一样或者有共同住宅的状况下，有时适用侵权行为地法是很不恰当的，而适用其共同的国籍国法或住宅地法更为合理，因此，有些国家在立法或司法理论中，选择适用法院地法或者

10、当事人的共同属人法。在选择适用当事人共同属人法时是有条件的，只有这种侵权行为没有损害侵权行为地国家的利益或给别人造成损害为前提条件。例如，我国1986年民法通那么第146条规定：“侵权行为的损害赔偿，适用侵权行为地法律。当事人双方国籍一样或者在同一国家有住宅的，也可以适用当事人本国法律或者住宅地法律。3、重叠适用侵权行为地法和法院地法。现代各国的国际私法立法或者司法理论大多在肯定条件下采纳或适用这一规章，理论中有两种重叠适用的作法：1在重叠适用时，主要适用侵权行为地法，帮助适用法院地法，这是大多数国家的法律规定或司法理论。适用侵权行为地法，是国际民商事侵权行为的法律性质所打算的；另一方面，当事

11、人的赔偿恳求也涉及到法院地国的法律原那么和秩序，因此，很多国家都将重叠适用侵权行为地法和法院地法作为本国侵权法律适用的原那么之一。各国在司法理论中，适用这一原那么主要有以下要求：侵权行为发生在法院地国家以外；确定不法侵权行为成立的效力，主要依侵权行为地法；外国当事人不行仅依法院地法的规定而恳求赔偿。例如，1898年的日本法例第11条规定：“一因无因管理、不当得利或不法行为而产生的债权成立及效力，依其缘由事实发生地法。二不法事实发生在国外，及依日本法不认为不法时，不适用前款规定。三在国外发生的事实，虽依日本法认为是不法的，但被害人无依日本法律所成认的损害赔偿及其他处分时，不得恳求。2“双重可起诉原那么。即在确定侵权行为之债的准据法时，重叠适用侵权行为地法和法院地法，并主见主要适用法院地法，帮助适用侵权行为地法。这是英国在侵权之债法律适用上的一项原那么，它把侵权行为地法和法院地法倒转过来适用，即一个在外国发生的侵权行为，在英国法院起诉，法院首先依自己的法律规定可