论有限责任公司股权转让中的法律问题

1、论有限责任公司股权转让中的法律问题论有限责任公司股权转让中的法律问题赵霞股权转让是股东将其对公司全部之股权转移给受让人，由受让人继受获得股权而成为公司新股东的法律行为。股权转让是一种法律行为，是股权继受获得的方式之一，因股权的转让股东地位也随之发生转移。根据现行公司法规定，“股权转让的称谓尚未统一。对于有限责任公司，股权也称为“出资比例，股权转让也称为“出资转让；对于股份有限公司，股权转让称为“股份转让。实务中，有限责任公司的“出资转让和股份有限公司的“股份转让，通称为“股权转让。笔者在实务中接触的多为有限责任公司，有限责任公司的股权转让又分为对内转让和对外转让，对内转让相比照较简洁，对外转让

2、涉及的问题那么比拟冗杂，因此笔者拟对有限责任公司股权对外转让中的有关问题进展分析。一、股权转让合同的效力一股权变更登记与股权转让合同的效力股权变更登记包括两个方面，一是有限责任公司内部股东名册的变更，二是有限责任公司工商登记的变更。1、股东名册变更与股权转让合同的效力股东名册是指公司按照法律要求设置的记载股东及其所持股份的薄册。股东名册具有三方面的效力：一是推定效力，即在股东名册上记载为股东的推定为公司股东。但是，股东名册只是一种证权文件，不具有创设权利的效果。因此只要异议者可以胜利的证明股东名册上记载的股东不能享有实体权利，该股东的资格就会被否认。二是对抗效力，股东名册推定效力的必定后果是，

3、但凡未在股东名册上的记载的人，均不能视为公司股东。三是免责效力，这是推定效力的另一必定结果，公司只将股东名册上记载的股东视为股东。在股权转让合同已经签订，受让人已经支付股权转让款，但是有限责任公司的股东名册并没有发生变更记载的状况下，该股权转让合同是否有效？依据公司法相关规定，笔者认为新股东没有记载于股东名册，可能会影响新股东主见股东权利以及对抗第三人的效力，但是并不挺直影响股权转让合同的效力，并不是股权转让合同生效的要件。假如在股权转让过程中，履行了法定的程序过半数股东的同意、或同等条件下，其他股东放弃优先购置权、股权转让合同具备合同法规定的有效要件，对合同的生效条件也没有特别商定，那么，这

4、个股权转让合同是有效的，未将新股东记载于股东名册并不会影响它的效力。2、工商变更登记与股权转让合同的效力在股权转让合同已经签订，受让人已经支付股权转让款，但是有限责任公司并没有到公司登记机关变更登记的状况下，该股权转让合同是否有效？由公司登记管理条例第三十五条、公司法第三十三条的规定可知，工商变更登记是具有对抗效力的，这种对抗效力是对于股东主见权利而言的，是对抗要件而非生效要件。另外，最高人民法院关于适用中华人民共和国合同法假设干问题的说明一第九条规定：“法律、行政法规规定合同应当办理登记手续，但未规定登记后生效的，当事人未办理登记手续不影响合同的效力，合同标的物全部权及其他物权不能转移。笔者

5、认为，股权转让合同签订后，在转让股东与受让人之间产生的是合同之债，而股权最终完好的归受让人全部，转让股东还有一个处分行为，即有限责任公司对股东变更的状况进展工商变更登记，最终使整个股权转让过程圆满完成。这两个行为是互相关联且独立的，处分行为是债权行为的后续行为，但是处分行为并不影响债权的效力。所以，假如在股权转让过程中，履行了法定的程序过半数股东的同意、或同等条件下，其他股东放弃优先购置权、股权转让合同具备合同法规定的有效要件，对合同的生效条件也没有特别商定，那么，这个股权转让合同是有效的，公司未进展相应的工商变更登记并不会影响股权转让合同的效力。二瑕疵出资股东与第三人签订的股权转让合同的效力

6、实务中，瑕疵出资主要包括两种情形：出资缺乏、抽逃出资。出资缺乏，是指在公司设立时未依公司章程的规定全额缴付出资，未足额出资。广义上的未足额出资，还包括出资价值瑕疵，是指实物、权利等出资的评估价值，高于评估对象实际价值的情形。抽逃出资那么是指在公司设立后抽逃其出资。对于瑕疵出资的股东作为转让人与第三人签订的股权转让合同的效力应当详细的分析。我国公司法并未否认出资瑕疵股东的股东资格。转让人基于股东资格的存在,其转让股权并不属于无权处分。上述状况下一般存在两类纠纷。一是股权受让人以转让人欺诈为由，要求撤销股权转让合同或确认其为无效。二是公司债权人发觉注册资金未到位，而要求转让人、受让人对公司债务担当

7、责任，且前一纠纷往往因后一纠纷的发生而引发。笔者认为：在这类纠纷中，对于股权转让合同的效力，不能一概认定为无效。在股权转让中，受让人是基于对工商登记信息(如注册资本、股东人数及股东资信状况)的推断自愿受让该公司的股权的,因此转让人应向受让人作照实陈述。如转让人对受让人隐瞒了其真实的出资状况的，好心受让人可以受欺诈为由申请撤销与转让人签订的转让合同；如转让人虽未履行告知义务，但受让人已经通过其他途径获知其出资瑕疵的状况，或者转让人已经照实告知，但受让人表示承受并自愿担当相应责任的状况，受让人就不能依法申请撤销股权转让合同，该合同是有效的。因为股权转让合同的双方当事人明知出资瑕疵的事实，而受让人又

8、自愿担当转让人的出资补足责任，这并不损害别人利益，反之更加有利于公司资本的真实与维持。但转让人并不因此免除对公司及其他股东的责任，受让人也应当担当连带责任。二、股东的优先购置权一优先购置权概述股东优先购置权又称股权优先权，是指有限公司的股东在对外转让股权时，其他的股东在一样条件下享有比非股东买受主体优先购置该局部股权的权利。公司法第七十二条明确规定了公司股权转让中公司原有股东在同等条件下具有优先购置权。实务中优先权的行使是值得讨论的问题。依据我国公司法的规定，股权优先权制度主要包含以下几层内涵: 首先，股权优先权是发生在股权对外转让之时。股权优先权是在股权转让的特定情形下，才会发生有优先权适用

9、的情形。其次，股权优先权的适用是有条件的适用。股东优先权并不是股东随便的行使，要有肯定的限制条件，只有经过多数股东同意，在同等条件下，其他股东才有优先购置权。当然，假如公司章程对股权转让有商定，那么其他股东可能就无权行使该优先权。再次，股权优先权适用于特定的转移情形。股东优先权并不是发生在任何股东对外转让股份情形下，例如在法定继承的状况下，就排挤了股权优先权的适用，公司法第七十六条规定：“自然人股东死亡后，其合法继承人可以继承股东资格;但是，公司章程另有规定的除外。 因此，股权优先权也并不是对全部符合条件的对外转让的行为都可以适用，而是必需面对特定的行为，才会发生适用的效力。实务中，股权对外转

10、让除了有偿转让，还有一种赠与行为。股东将自己的股权无偿赠与其他股东以外的受让人时，其他股东能否行使优先购置权，笔者在实务中并没有遇到此种纠纷问题，是否可以行使优先权须进一步讨论，目前尚不能供应明确的看法。二公司章程对股权转让的规定的效力公司法第72条第4款规定:“公司章程对股权转让另有规定的，从其规定。股东向股东外第三人转让股权时，公司章程有规定的，应当遵守公司章程的规定;公司章程没有规定的，应当适用公司法的规定。这既有利于股东意志的实现，也表达了法律的敏捷性。但是，公司章程不能通过制止股东向股东外第三人转让股权，来维护股东间自由转让股权的根本原那么。假如公司章程制止股东将其股权转让给第三人，

11、这种条款因违背公正正义、私法自治等法律原那么和精神应作无效处理。三、股权的强迫执行股权的强迫执行是由于有限责任公司的股东不能清偿到期债务而引起的。它是股权转让的一种，但是它不以转让人的意志为转移，是由特定的事由所引起的，是一种公权的干预。公司法第七十三条规定:“人民法院按照法律规定的强迫执行程序转让股东的股权时，应当通知公司及全体股东，其他股东在同等条件下有优先购置权。其他股东自人民法院通知之日起满二十日不行使优先购置权的，视为放弃优先购置权。股权是一种财产权，依据最高人民法院关于人民法院执行工作假设干问题的看法第五十二条、第五十四条其次款、第三款的规定，当有限责任公司的股东因不能归还到期债务

12、被申请强迫执行时，人民法院可以依法对其在有限责任公司的股权实行强迫执行措施。依据公司法的规定，在股权强迫执行的状况下，公司其他股东仍旧享有优先购置权，但是不同于正常转让的是，在强迫执行转让时，股东没有同意权，股权的转让不必经过其他股东过半数同意。由于在此种状况下，股东的优先购置权也只有在同等条件下才能行使，所以其他股东行使优先购置权的时间应当是在法院以拍卖、变卖或其他方式确定了转让价格之后，否那么，就有悖于公司法规定的“同等条件下享有优先购置权。四、股权回购制度在美国公司法中有评估权制度，是指在特定的交易中，法律给予对该交易有意义的股东恳求公司以公正价格回购其股份的权利。股权回购，是指有限责任

13、公司股东对符合法定情形的股东会决议投反对票表示异议，公司依该股东的恳求将其持有的股权购回的行为。公司法第75条规定:“有以下情形之一的，对股东会该项决议投反对票的股东可以恳求公司根据合理的价格收买其股权:(1)公司连续五年不向股东安排利润，而公司该五年连续盈利，并且符合本法规定的安排利润条件的; (2)公司合并、分立、转让主要财产的;(3)公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现，股东会会议通过决议修改章程使公司存续的。自股东会会议决议通过之日起六十日内，股东与公司不能达成股权收买合同的，股东可以自股东会会议决议通过之日起九十日内向人民法院提起诉讼。一股权回购的特征股权回购是有

14、限责任公司股权转让的特别形式，具有以下特征:第一，股权回购的适用范围是由法律明文规定的，只有在法律有明文规定时才适用。其次，转让人是“对符合法定情形的股东会决议投反对票的股东，股权的受让人是公司。第三，股权回购的缘由是异议股东行使股份回购恳求权，其后果是股东退股。第四，公司必需以合理的价格回购。第五，股权回购的价值目的主要在于爱护特定股东，尤其是中小股东的利益，事实上是对在特定交易中多数股东滥用权利或者欺压少数股东的一种救济方式。二股权回购的价格如何确定合理的价格是实务中需要解决的问题，通常涉及资产处置的行为，都必需进展资产评估，由具有资格的评估机构评估其价值。笔者认为，股权的价格应以评估机构

15、确定的公司账面净资产为基准，由异议股东和公司协商确定。三回购股权的处理公司法第75条没有对回购股权的处理做出规定，但这并不意味着公司可以长期持有自己的股权，因为公司长期持有自己的股权不仅与公司运作的根本法理发生冲突，违背了资本改善原那么，而且还可能产生公司与股东、股东与股东之间利益冲突的问题，可以参照公司法第143条的规定在六个月内转让或注销。五、股权继承制度股权继承是由有限责任公司股东死亡的法律事实所引起的。公司法第76条规定:“自然人股东死亡后，其合法继承人可以继承股东资格; 但是，公司章程另有规定的除外。继承人能否当然获得股东资格？在实务中，发生股权继承时继承人可能是具有民事权利力量的自然人，也可能是不具有民事权利力量的自然人，比方如今争论的比拟剧烈的“娃娃股东。笔者认为，股权继承作为股权继受获得的方式之一，首先是基于身份关系而发生的权利，是一种人身权。因此，在自然人股东死亡后，其合法继承人无论是否具有民事权利力量都享有继承的权利。当然，由于股权继承是一种债权行为，不能导致股权变动的法律后果。自然人股东死亡后，其合法继承人要获得股权的全部权,还必需履行股权