实际支配公司行为实际控制人权利探究

1、实际支配公司行为实际控制人权利探究摘要：公司法已经确定实际控制人的主体地位，对其 权利、义务、责任的规定却不明确，造成实际控制人的内涵 和外延不明。控制人在公司治理过程能够支配公司行为，因 此，有必要在公司法中对之权利、义务和责任予以界定, 笔者在此对实际控制人的权利进行研究。关键字：实际控制人；实际支配权；劳动能力权；增量 利益1. 公司法中实际控制人的界定1.1法学界对实际控制人的不同界定理论(1) 实际控制人是控制股东分类中的一种。一种理论 是将控制股东分为三类：第一种是出资额或者持有股份占百 分之五十以上的股东；第二种是出资额或者持有股份虽然不 足百分之五十，但是依其出资额或者持有的股

2、份所享有的表 决权已足以对股东会、股东大会的决议产生重大影响的股 东。第三种是指虽不是公司股东，但通过投资关系、协议或 者其他安排，能够实际支配公司行为的实际控制人。此分类 中的第三种笔者视为实际控制人。该学者认为：构成公司的 控制股东，不以形式上持有公司股份的在册股东为限，非在 册股东的其他人如实质上行使了股东权利，同样可以成为控 制股东，公司法中的实际控制人的提出就是将非在册的 实质股东列入控制股东的范畴。（2）实际控制人是兜底性概念。有学者认为，股东对 公司的控制权主要来源于其出资额和表决权，但不排除在不 具备控股地位的股东为公司提供了关键性的不可替代的资 产（如特殊的无形资产、不可替代

3、的该股东独有的实物出 资等），或者通过章程约定享有特殊权利等情况时也可享有 控制权。”实际控制人”这一概念的提出，就是为了弥补 立法与现实之间的差距而设置的兜底性概念，使实际控制着 公司主体承担相应的义务和责任。为了达到这个目的，实际 控制人就应当涵盖所有有能力控制并公司行为的主体。并 且，该学者将实际控制人分成三类：第一类是因没有履行或 没有适当履行法定任职程序而产生的事实上控制公司事务 的人；第二类是通过直接或间接投资控制公司的人；第三类 是通过契约取得公司控制权的人。1.2笔者从研究公司法中实际控制人的概念出发得 出不同观点通过分析公司法对实际控制人的定义得知实际控制 人的界定在于三个要

4、件：（1）非公司股东成员；（2）通过投 资关系、协议或者其他安排的方式产生（3）行使实际支配 公司行为的人。在满足前面两个形式要件的基础上，能否实 际支配公司行为就是界定实际控制人的关键。实际支配公司 行为除了控制公司行为，还有应当包括支配公司管理行为、 支配公司决策执行行为、支配公司诉讼行为等等。因此，公 司的实际控制人除控制股东外，还应该包括董事、高级管理 人员、监事、诉讼代理律师、资产评估人，审计员、因其他 安排产生的实际控制人等。并且，实际控制人权利界定为实 际支配权比实际控制权更为合理。2. 公司法中实际控制人的权利探讨2. 1实际控制人的权利与实际控制权的区别论述第一，权利主体的区

5、别。实际控制人的权利主体是能够 支配公司行为的人。实际控制权的主体是控制股东，包括在 册控股股东和非在册的实际控制股东，在册股东不属于实际 控制人的范畴，非在册的实际控制股东属于公司法定义 上的实际控制人。第二，权利性质和权项的区别。实际控制 人的权利是类权利，权项较多，如实际控制权、执行决策权、 管理权、代理诉讼权等等；与实际控制人的权利相比，实际 控制权为种权利。该权利的行使能够实现对公司决策的控 制，主要表现在控制关键岗位的人员安排、控制投资方案的 筛选、控制企业规模的选择、控制控制权的转移等等。实际 控制人的权利与实际控制权是两种不同的权利，但二者之间 存在一定的联系，非在册实际控制股

6、东的实际控制权包含在 实际控制人的权利之中，在此情况下，实际控制权是实际控 制人的权利的权项。2. 2实际控制人的权利是一种劳动能力权第一，劳动能力权中劳动能力的自主支配权在实际支配 权中的体现。劳动能力权主要表现在法律赋予自然人或群体 对劳动能力的自主支配的权利。要判断实际控制人的实际支 配权是不是劳动能力权，首先就要证明实际控制人对自己的 劳动能力的自主支配性。依公司法规定，实际控制人能 够实际支配公司行为。实际控制人通过其劳动表现公司行 为，比如说，诉讼行为是律师的劳动，资产评估行为是资产 评估人的劳动，管理行为是经理人的劳动，劳动又是劳动能 力的外在表现形式，由此，笔者推出实际控制人能

7、够实际支 配自己劳动能力这一结论，这也就是实际控制人对自己劳动 能力的自主支配权在实际支配权中的体现。第二，劳动能力权中的剩余（收益）分享权在实际支配 权中的体现。劳动能力权理论突破了劳动商品化理论，揭示 了劳动价值理论，视劳动为剩余价值（即增量利益）的源泉。 既然是劳动创造了剩余价值，那么劳动者应该有权分享由其 劳该剩余价值，这也是剩余（收益）分享权的理论依据。显 而易见，实际支配权的行使同样能够为实现公司的增量利 益。那么实际控制人能否因其劳动而分享剩余价值呢？在某 些情况下，实际控制人确实能分享剩余价值。比如，某些公 司规定经理人为公司创造了高额利润就能享有除了薪酬以 外的奖金（或者分红

8、），销售员因其销售业绩获得提成，律 师视诉讼标的的大小收取律师费等等。奖金、分红、提成， 收费都是来自于对增量利益的分享。因此，实际控制人能够 分享合理行使实际控制权后带来的增量利益，这也是剩余 （收益）分享权在实际支配权中的体现。3. 实际控制人权利理论的应用3.1明确实际控制人与控股股东、董事、监事、高级管 理人员的关系实际控制人具有概括性，除股东以外所有能够实际支配 公司行为的人均属实际控制人。因此，非在册控股股东、董 事、监事和髙级管理人员都是实际控制人中一种。公司法 并没有明确实际控制人与公司其他主体之间的关系，公司 法第二十一条将实际控制人与控股股东、监事、高级管理 人员置于并列关

9、系中，导致逻辑混乱。笔者认为，可以通过 司法解释的方式明确实际控制人与公司其他主体之间的关 系。3. 2实际控制人权利义务的界定公司法明确实际控制人在公司治理过程中的主体地 位，却没有明确实际控制人的权利义务。笔者认为，可以在 公司法中单设一条条款对实际控制人的权利义务予以确 定。由于实际控制人的广泛性，因此，难以在公司法中 实现对每一种实际控制人的权利义务的明确规定。对于公司 治理机构中的常设职位的实际控制人可以具体规定，并且现 行公司法已经实现这一点，比如公司控股股东、董事、 监事、高级管理人员的权利义务公司法已经有了明确的 规定。对于非常设职位的实际控制人的权利义务规定，笔者 认为可以分三种情况做概括性规定：因投资关系产生的实际 控制人的权利义务、因协议产生的实际控制人的权利义务、 因其他安排产生的实际控制人的权利义务。至于实际控制人 权利义务的具体内容笔者有待进一步研究。参考文献：1 李建伟.公司法学m.北京：中国人民大学出版 社,2008.2 习龙生控制股东的义务和责任m.北京：法律出版 社,2006.3