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文档简介
1、 - 1 - 专题归纳提升 张某与陈某是对门邻居,两家因生活琐事产生矛盾。张某为发泄心中的怨恨,故意买一只小狗并起名“陈某”。他经常趁邻居陈某在家时用该名字唤小狗,陈某为此上门责问张某,张某说:“我自己养的狗,爱怎么称呼就怎么称呼,关你什么事?”此后,张某非但不改,反而变本加厉,常常在小区花园内当众以“陈某”唤其小狗。 陈某深感受辱,但又不知道该如何解决。 结合材料,运用法律常识回答以下问题: (1)张某的行为侵犯了陈某的什么权利?应以何种方式承担法律责任? (2)若双方不能自行和解,陈某可以采取哪些方式解决纠纷,保护自己的合法权利?请说出这些解决方式的基本含义。 【解题技法】 (1)把握设问
2、要求:第(1)题,张某的行为侵犯了陈某的什么权利?应以何种方式承担法律责任?这是要求解释是什么。第(2)题,若双方不能自行和解,陈某可以采取哪些方式解决纠纷,保护自己的合法权利?请说出这些解决方式的基本含义。这是要求解释怎么办。 (2)提取关键信息:第(1)题,设问中有“权利”,限定了知识范围,考查人身权。第(2)题,设问中有“解决纠纷”,考查人民调解的相关知识。 (3)调动相关知识:积极维护人身权、人民调解的方式及含义。 【规范解答】 (1)姓名权、人格尊严是我国法律明确保护的人身权,张某的行为侵犯了陈某的姓名权和人格尊严。张某应以停止侵害、消除影响和赔礼道歉等方式承担民事责任。 (2)陈某
3、可以通过人民调解或到法院进行民事诉讼的方式解决纠纷,保护自己的权利。人民调解是指不打官司而由人民调解委员会促成双方自愿达成协议以解决纠纷;民事诉讼俗称打官 - 2 - 司,即原告起诉后由法院进行审判以解决纠纷。 朱亮亮和郑乐乐订立一买卖合同,由郑乐乐支付给朱亮亮违约定金500元,约定朱亮亮于11月1日交付郑乐乐土豆10吨。11月1日,由于朱亮亮工作失误,实际交付仅2吨,致使郑乐乐经营的薯片加工厂停工,造成一定损失。在违约责任承担上,朱亮亮和郑乐乐产生分歧。 (1)你认为朱亮亮该如何承担违约责任? (2)若郑乐乐提起诉讼,此诉讼从诉讼种类上讲属于何种诉讼?此类诉讼的举证责任如何? (3)若朱亮亮
4、和郑乐乐协议仲裁,仲裁后郑乐乐能否就同一纠纷再申请仲裁?为什么? 【解题技法】 (1)把握设问要求:第(1)题,要求回答朱亮亮承担违约责任的方式;第(2)题,要求判断该诉讼的类别及其举证责任;第(3)题,要求回答是否可再申请仲裁。 (2)获取关键信息:“违约定金500元”“工作失误”“损失”“分歧”等。 (3)调动相关知识:违约责任类型、诉讼形式、举证责任、仲裁程序等。 【规范解答】 (1)继续履行;赔偿损失;双倍返还定金。 (2)民事诉讼。在民事诉讼中,双方当事人的平等地位决定了“谁主张,谁举证”的举证原则。 (3)不能。我国仲裁实行一裁终局制度。 1小张因为要买车向小王借款4万元。当时小王
5、没有让小张写借条。几年来,小张一直没有还钱,小王要求其还款时,小张却说已经还了1万元,只欠3万元。小王非常郁闷,于是向法院提起诉讼,要求小张归还4万元。诉讼中小张承认借了4万元,但坚持说已经归还1万,只欠3万。 (1)什么是证据? (2)本案中谁应当承担举证责任? 【答案】 (1)证据是指诉讼过程中用来证明案件事实的一切凭证或根据。 (2)民事诉讼中,双方当事人的平等地位决定了“谁主张,谁举证”的举证原则。法律规定当事人对自己提出的主张有责任提供证据。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的,由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中,小张已经承认向小王借4万元,因此小王不必承担举证责任。
6、小张必须承担已经归还1万元的举证责任。如提供不出有说服力的证据,则要承担败诉的后果,归还4万元给小王。 22017年8月份,某市工商分局经检大队五六名执法人员,从车上取下一个写有“该商店销售假冒伪劣商品正在接受检查”的大红标牌竖立在某商店门口,以于某涉嫌在该商店内销售假冒伪劣商品为由,对商店进行检查,结果未发现问题。商店认为由于经检大队在商店竖起“该商店销售假冒伪劣商品正在接受检查”的大红标牌,误导了部分消费者,商店把工商局上述行为拍照取得证据,通过律师到某法院起诉,请求法院确认被告上述行为违法,并赔偿经济损失。被告某工商分局的行政行为找不到法律、法规以及规章支持,只得承认错误,劝其撤诉。原告
7、认为撤 - 3 - 诉可以,但必须免去当时带领执法人员前去执法的经检大队长的职务,该工商分局为此作出决定撤销该大队长职务,原告最后开庭前经法院许可,撤回起诉。 (1)上述案例属于什么类型的诉讼? (2)结合材料分析上述诉讼中举证责任的特点。 【解析】 本题以市场和某市工商分局的纠纷为背景,考查对行政诉讼举证责任特点的理解。第(1)题,根据材料分析可以断定属于行政诉讼;第(2)题,首先从理论上分析行政诉讼的特点,然后结合材料进行分析。 【答案】 (1)上述案例属于行政诉讼。 (2)行政诉讼的核心问题是行政机关作出的具体行政行为是不是合法,这种具体行政行为是由行政机关单方作出的,公民只有被动服从,
8、况且,较之行政机关的物力、财力、人力,普通公民显然势单力薄,在举证能力上无法与之抗衡。上述材料中被告在未取得原告违法证据的前提下,违法行政侵犯了原告的合法权益,被告的行政行为也找不到法律、法规以及规章支持,没有依据,所以是违法行为,应当承担责任。法律以这样的举证责任分配方式来体现公正。 专题综合测评(六) 法律(时间:45分钟 满分:100分) 一、选择题(每小题4分,共32分) 1调解和仲裁都是解决纠纷的重要方式,下面关于二者关系的说法正确的是( ) A二者都依据法律、法规、规章和政策、社会公德,在自愿平等的基础上进行 B仲裁比调解更便捷 C二者都设立了专门的机构解决纠纷 D仲裁委员会不按行
9、政区域设立,也没有上下级关系 【解析】 A项讲的是调解的含义,故不符合题意;B项说法不正确,D项非二者关系。 【答案】 C 2仲裁这种解决纠纷的方式,既不同于民间调解解决纠纷的方式,也不同于诉讼解决纠纷的方式。它的显著特点是( ) 自愿性 民间性 平等性 具有快速、灵活的特点 A B C D 【解析】 仲裁是发生纠纷的双方当事人在争议发生前后达成的仲裁协议,自愿将该争议提 - 4 - 交中立的第三者进行裁判,并作出对争议双方均产生约束力的裁决的一种纠纷解决方式。仲裁不具有平等性的特点,应排除。 【答案】 D 3小马在幼儿园将小朋友咪咪打伤,咪咪的家长将小马告上法庭。小马的父母在农村,无法律知识
10、,对打官司两眼一抹黑,于是委托律师陈某帮助小马进行诉讼。陈某在诉讼中是( ) A法定代理人 B诉讼代理人 C辩护人 D原告 【解析】 本案原告为咪咪,被告为小马,小马的父母和咪咪的家长均为法定代理人,律师陈某为诉讼代理人。故B项正确。 【答案】 B 4张三因偷盗岳母家的几头牛,被公安机关抓获,在开庭审理案件前,张三申请要求其岳父、岳母回避,对此法院会( ) A同意张三的请求,因为公民有申请回避的权利 B同意张三的请求,因为案件当事人双方有特殊的关系 C不同意张三的请求,张三的请求不符合法律规定 D不同意张三的请求,因为张三是罪犯 【解析】 如果当事人在诉讼过程中遇到一个可能会影响案件公正审理的
11、人,当事人有权要求他退出,这是我国诉讼法中规定的回避制度。张三的岳父、岳母是受害者,不符合法律规定的回避制度,所以法院不会同意张三的请求,C项符合题意;A、B项不符合题意;D项说法错误,张三是犯罪嫌疑人。 【答案】 C 5李某因使用B超市出售的电热毯受伤而向A区法院起诉,A区法院收到起诉状后应从哪些方面进行审查以确定是否受理该案( ) 案件是否属于本法院管辖 有没有明确的被告 原告是否与本案有直接利害关系 是否有具体的诉讼请求和事实、理由 A B C D - 5 - 【解析】 都符合题意。 【答案】 D 6下列哪项不属于民事诉讼法的证据种类( ) A物证 B视听资料 C书证 D侦查实验 【解析
12、】 侦查实验属于刑事诉讼法的证据种类,应选D。 【答案】 D 7诉讼证据( ) 是指诉讼过程中用来证明案件事实的一切凭证或根据 是我们打官司的最有力的武器 就是生活中通常说的“证据” 其种类在不同的诉讼法中是相同的 A B C D 【解析】 是诉讼证据的含义。反映了证据在诉讼中的重要性。法律意义上的证据不同于生活中通常所说的“证据”。说法错误,诉讼的性质不同,证据的种类略有不同。 【答案】 A 8. 6岁的小边涉嫌多次盗窃被拘留。开庭审理前,小边提出委托自己在大学读书的哥哥为自己辩护。材料中小边行使了自己的_( ) A辩护权 B委托辩护人的权力 C委托诉讼代理人权利 D委托法定代理人权利 【答
13、案】 B 二、非选择题(共68分) 9(18分)机械厂年终为给职工发年货,给养殖户李伟发了份传真:急需鲤鱼2 500千克,要求每条鱼质量在12千克,价格18元/千克,3天内供货。如果愿意供应,请于今天内来电告知。李伟当即回电应允,双方约定由机械厂向李伟付定金1万元,如果发生争议,提请仲裁解决。李伟马上组织货源发往机械厂,却由于道路崎岖,致使货车翻车,无法按期送达。机械厂要求李伟承担违约责任,李伟则认为道路崎岖致使翻车是不可抗力,要求机械厂按约定收货。双方争执不下,遂依约定提请仲裁机构仲裁。 (1)你是否赞同李伟的辩解?(3分)为什么?(5分) (2)如果经仲裁后一方对裁决不服而拒绝履行,另一方
14、可以采取什么措施维护自己的权益? - 6 - 请说明法律依据。 (10分) 【答案】 (1)不赞同。因为合同法的免责条款中所指的不可抗力,是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况,例如地震、洪水、火灾、战争等情况。遇到道路崎岖、路况不良时,当事人应当预见翻车的可能,愈加谨慎驾驶。所以李伟的辩解不能作为法定免责的缘由。 (2)另一方当事人可以向人民法院申请强制执行。我国仲裁实行一裁终局制度,仲裁裁决一经作出,便发生法律效力,对双方当事人均有法律约束力,当事人不能就同一纠纷再申请仲裁或向人民法院起诉。 10(15分)张小薇是某中学高三学生,18周岁。她有一个好朋友韦小宝快要过生日了,但因为家庭条
15、件清贫,所以不打算送他生日礼物。不过,有一次她的朋友韦小宝当众对她说:“我过生日了,你应该要送我一部手机,否则我们就不做朋友!”在这种情况下,她与韦小宝签订了一份赠送协议,答应在他生日那天送他一个价值2 000元左右的手机。事后,这份协议被张小薇的父亲知道了,认为她还是一个学生,没有经济来源,要求废除这份协议。而她也感觉到对不起父亲,要求韦小宝废除协议,但韦小宝没有答应,理由是她已经是年满18周岁的成人了。 (1)张小薇父亲要求废除赠送协议的要求是否成立?(1分)为什么?(4分) (2)如果双方不能自行和解,张小薇可以采用哪些方式解决纠纷?如何举证?(10分) 【答案】 (1)张小薇父亲要求废
16、除赠送协议的要求的确成立,但他的理由不成立。因为年满18周岁以上的公民是完全民事行为能力人,应该独立承担民事责任,所以张小薇可以独自签订赠送协议进行赠送行为。然而,韦小宝用不做朋友的胁迫方式要求张小薇签订了赠送协议的行为是无效的,这是因为根据合同法规定:一方以欺诈、胁迫的手段订立合同,损害国家、集体或第三人利益的为无效的合同。无效合同自订立始就不具有法律约束力。 (2)张小薇可以向有关机构申请调解或仲裁,或者直接向法院起诉。但是必须让当众听到韦小宝胁迫她送手机的同学当中有两个以上的无利害关系的同学去法庭作证,来证明韦小宝胁迫她签订赠送协议的行为,因为法律规定“谁主张,谁举证”。 11(15分)
17、某行政机关科长王某,出国考察返回大陆某海关例行检查时,被某海关查获黄色光盘若干,并被某海关依法处以罚款200元,并没收全部光盘,后其所在单位给予王某记过处分。王某对此均不服。准备提起行政诉讼。 (1)王某能否提起行政诉讼?(2分)为什么?(3分) (2)如果能提起行政诉讼,本案被告是谁?(2分)由哪个人民法院管辖,为什么?(8分) 【答案】 (1)对海关的罚款可以提起行政诉讼,对其所在单位的处分不能提起行政诉讼。原因:依据行政诉讼法第11条,处罚款200元和没收光盘等行政处罚属于行政诉讼受案范围。依据行政诉讼法第12条,记过处分等内部行政行为不属于行政诉讼受案范围。 (2)本案被告是海关。由海关所在市的中级人民法院管辖。因为依据行政诉讼法第14条第2款第1项规定,海关处理的案件一审由中级人民法院管辖。 12(20分)女青年王某年轻漂亮,能力又强,深得一些男同事的喜爱和总经理的器重,这引 - 7 - 起了同事刘某的嫉妒和不满。一天,刘某因琐事与王某发生争执,王某将此事汇报给总经理。总经理对刘某进行了批评。下班后,刘某将王某拦在大街上并大骂王某是“狐狸精
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