历年国家司法考试真题及答案详解商法单选(5)

1、历年国家司法考试真题及答案详解商法单项选择 (5)历年国家司法考试真题及答案?商法单项选择?汇总(2021 年 )25. 关于股东的表述，以下哪一选项是正确的 ?( )A. 股东应当具有完全民事行为能力B .股东资格可以作为遗产继承C. 非法人组织不能成为公司的股东D. 外国自然人不能成为我国公司的股东答案： B解析：此题考核股东的概念。法律对股东并无行为能力的要求，所以理论上股东可以是限制行为能力人或 无行为能力人。当限制行为能力人或无行为能力人作为股东时，由其法定代理人 代理其行使股东权利。因此， A 项错误。?公司法?第 76条规定，自然人股东死亡后，其合法继承人可以继承股东资 格;但是

2、，公司章程另有规定的除外。因此， B 项正确。股东可以是自然人，可以是法人，可以是非法人组织，还可以是国家，当国 家作为股东时需明确代表国家行使股东权的具体组织，例如国有资产监督管理机 构。因此，法律没有对股东的形式和国籍进行限制， CD 项错误。26. 甲、乙、丙为某有限责任公司股东。现甲欲对外转让其股份，以下哪一判 断是正确的 ?()A. 甲必须就此事书面通知乙、丙并征求其意见B .在任何情况下，乙、丙均享有优先购置权C.在符合对外转让条件的情况下，受让人应当将股权转让款支付给公司D .未经工商变更登记，受让人不能取得公司股东资格答案： A解析：此题考核有限责任公司的股权转让问题。?公司法

3、?第 72 条第 2 款规定，股东向股东以外的人转让股权，应当经其他 股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股 东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上 不同意转让的，不同意的股东应当购置该转让的股权 ;不购置的，视为同意转让。 因此，A项说法正确。根据?公司法? 第 72 条第 3 款规定， 经股东同意转让的股权， 在同等条件下， 其他股东有优先购置权。两个以上股东主张行使优先购置权的，协商确定各自的 购置比例 ;协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购置权。据此可知， 乙丙在同等条件下享有优先购置权， 而非在任何情况下都享有

4、优先购置权。 因此， B 项错误。有限责任公司的股东对外转让股权的主体是股东，而非是公司，受让人应该 将股权转让款支付给出让的股东，而非公司。因此， C 项错误。?公司法?第 74 条规定，依照本法第七十二条、第七十三条转让股权后，公 司应当注销原股东的出资证明书，向新股东签发出资证明书，并相应修改公司章 程和股东名册中有关股东及其出资额的记载。对公司章程的该项修改不需再由股 东会表决。据此可知，取得公司股东资格并不是以工商变更登记为生效要件。因 此， D 项说法错误。27. 甲是某有限合伙企业的有限合伙人，持有该企业15%的份额。在合伙协议无特别约定的情况下，甲在合伙期间未经其他合伙人同意实

5、施了以下行为，其中 哪一项违反?合伙企业法?规定 ?()A. 将自购的机器设备出租给合伙企业使用B .以合伙企业的名义购置汽车一辆归合伙企业使用C. 以自己在合伙企业中的财产份额向银行提供质押担保D. 提前一个月通知其他合伙人将其局部合伙份额转让给合伙人以外的人答案： B解析：此题考核有限合伙人的相关规定。?合伙企业法?第 70 条规定，有限合伙人可以同本有限合伙企业进行交易 但是，合伙协议另有约定的除外。此题中，有限合伙企业中的合伙协议并没有就 有限合伙人同本有限合伙企业进行交易的问题进行特别的约定，因此，甲是可以 与本有限合伙企业进行交易的。故 A 项中的行为不违反?合伙企业法?的规定。?

6、合伙企业法?第 68 条规定，有限合伙人不执行合伙事务，不得对外代表有 限合伙企业。因此， B 项中的行为是违反?合伙企业法?的规定。?合伙企业法?第 72 条规定，有限合伙人可以将其在有限合伙企业中的财产 份额出质 ;但是，合伙协议另有约定的除外。 此题题干中已经给出合伙协议无特别 约定的信息，因此，C项中有限合伙人甲将自己在合伙企业中的财产份额出质的 行为不违反?合伙企业法?的规定。?合伙企业法?第 73 条规定，有限合伙人可以按照合伙协议的约定向合伙人 以外的人转让其在有限合伙企业中的财产份额，但应当提前三十日通知其他合伙 人。据此可知， D 项中的行为不违反?合伙企业法?的规定。28.

7、 普通合伙企业合伙人李某因车祸遇难，生前遗嘱指定 16 岁的儿子李明为其全部财产继承人。以下哪一表述是错误的 ?()A. 李明有权继承其父在合伙企业中的财产份额B. 如其他合伙人均同意，李明可以取得有限合伙人资格C. 如合伙协议约定合伙人必须是完全行为能力人，那么李明不能成为合伙人D .应当待李明成年后由其本人作出其是否愿意成为合伙人的意思表示答案： D解析：此题考核普通合伙企业中合伙人资格及其财产份额的继承。?合伙企业法?第 50 条规定，合伙人死亡或者被依法宣告死亡的，对该合伙 人在合伙企业中的财产份额享有合法继承权的继承人，按照合伙协议的约定或者 经全体合伙人一致同意，从继承开始之日起，

8、取得该合伙企业的合伙人资格。有以下情形之一的，合伙企业应当向合伙人的继承人退还被继承合伙人的财 产份额：一继承人不愿意成为合伙人 ;二法律规定或者合伙协议约定合伙人必须具有相关资格， 而该继承人未取得 该资格 ;三合伙协议约定不能成为合伙人的其他情形。 合伙人的继承人为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人的，经全体合 伙人一致同意， 可以依法成为有限合伙人， 普通合伙企业依法转为有限合伙企业。 全体合伙人未能一致同意的，合伙企业应当将被继承合伙人的财产份额退还该继 承人。根据上述规定可知，李明有权继承其父在合伙企业中的财产份额， A 项正确 如其他合伙人均同意，李明可以取得有限合伙人资格，原

9、来的普通合伙企业 依法转为有限合伙企业。因此， B 项正确。如果合伙协议事先约定合伙人必须具有完全民事行为能力的，那么李某不能 成为合伙人，只能要求退还其父在合伙企业中的财产份额。因此，C 项正确。另外，李某是否愿意取得合伙人的资格由其法定代理人代替作出意思表示即 可，不需要等到李明成年后由其本人作出，另外，即便是本人愿意也需要其他全 体合伙人一致同意才可以实现。因此， D 项错误。29. 甲公司严重资不抵债，因不能清偿到期债务向法院申请破产。以下哪一财 产属于债务人财产 ? A. 甲公司购置的一批在途货物，但尚未支付货款B. 甲公司从乙公司租用的一台设备C. 属于甲公司但已抵押给银行的一处厂

10、房D. 甲公司根据代管协议合法占有的委托人丙公司的两处房产答案： C解析：此题考核破产财产确实定。?破产法?第 39 条规定，人民法院受理破产申请时，出卖人已将买卖标的物 向作为买受人的债务人发运，债务人尚未收到且未付清全部价款的，出卖人可以 取回在运途中的标的物。但是，管理人可以支付全部价款，请求出卖人交付标的 物。据此可知，在运输途中且债务人还没有支付货款的货物属于出卖人的财产， 出卖人可以行使取回权，不属于债务人的财产。因此， A 项错误。?合同法?第 242 条规定，出租人享有租赁物的所有权。承租人破产的，租 赁物不属于破产财产。因此， B 项错误。债务人已经设定担保的财产属于债务人的

11、财产。因此， C 项正确。 委托保管合同中，标的物的所有权属于委托人，而非保管人。甲公司根据代 管协议合法占有房产的所有权是委托人丙公司的，而非甲公司的，该房产不属于 破产财产。因此， D 项错误。30. 关于破产案件受理后、破产宣告前的程序转换，以下哪一表述是正确的 ?()A. 如为债务人申请破产清算的案件，债权人可以申请和解B. 如为债权人申请债务人破产清算的案件，债务人可以申请重整C. 如为债权人申请债务人重整的案件，债务人可以申请破产清算D. 如为债权人申请债务人破产清算的案件，债务人的出资人可以申请和解 答案： B解析：此题考核破产的相关程序性规定。?破产法?第 7 条规定，债务人有

12、本法第二条规定的情形，可以向人民法院 提出重整、和解或者破产清算申请。债务人不能清偿到期债务，债权人可以向人民法院提出对债务人进行重整或 者破产清算的申请。企业法人已解散但未清算或者未清算完毕，资产缺乏以清偿债务的，依法负 有清算责任的人应当向人民法院申请破产清算。根据上述规定可知，只有债务人有权申请和解，债权人在任何情况下都无权 申请和解。因此， A 项错误。?破产法?第 70 条第 2 款规定，债权人申请对债务人进行破产清算的，在人 民法院受理破产申请后、宣告债务人破产前，债务人或者出资额占债务人注册资 本十分之一以上的出资人，可以向人民法院申请重整。因此， B 项正确。?破产法?第 70

13、 条第 1 款规定，债务人或者债权人可以依照本法规定，直接 向人民法院申请对债务人进行重整。据此可知，债权人和债务人都有权直接申请 重整，如果债权人先申请了重整，债务人是不能再申请破产清算的。因此， C 项 错误。如为债权人申请债务人破产清算的案件，债务人的出资人可以申请重整，不 能申请和解，只有债务人才能申请和解。因此， D 项错误。31. 甲公司购置乙公司电脑 20台，向乙公司签发金额为 10 万元的商业承兑汇 票一张，丁公司在汇票上签章承诺： “本汇票已经本单位承兑，到期日无条件付 款。当该汇票的持票人行使付款请求权时，以下哪一说法是正确的 ?( )A. 如该汇票已背书转让给丙公司，丙公

14、司恰好欠汇票付款人某银行10万元到期贷款，那么银行可以提出抗辩而拒绝付款B. 如该汇票已背书转让给丙公司，那么甲公司可以乙公司交付的电脑质量存在瑕疵为抗辩理由拒绝向丙公司付款C. 因该汇票已经丁公司无条件承兑，故丁公司不可能再以任何理由对持票人提出抗辩D. 甲公司在签发汇票时可以签注 以收到货物为付款条件答案： A解析：此题考核票据的抗辩和票据的必要记载事项。?票据法?第 13 条第 2款规定，票据债务人可以对不履行约定义务的与自己 有直接债权债务关系的持票人，进行抗辩。如果丙与付款银行有直接的债权债务 关系的话，银行可以以此提出抗辩，拒绝付款。因此， A 项正确。?票据法?第 13 条第 1

15、款规定，票据债务人不得以自己与出票人或者与持票 人的前手之间的抗辩事由，对抗持票人。但是，持票人明知存在抗辩事由而取得 票据的除外。据此可知，甲公司不能以自己与持票人丙公司的前手乙公司的抗辩 事由对抗持票人丙公司。因此， B 项错误。13?票据法?第 44 条规定，付款人承兑汇票后，应当承当到期付款的责任。本 题中丁公司已经对汇票进行了承兑，那么它就成为了第一付款人，要承当到期付 款的票据责任。但是并非任何情况下都不能对抗持票人，根据?票据法?第 条第 2 款的规定可知，如果丁公司与持票人之间有直接的债权、债务关系时，如 果持票人没有履行相应的债务，那么丁公司可以以此为由对抗持票人的付款请 求

16、。因此，C项错误。?票据法?第 19 条规定第 1 款规定，汇票是出票人签发的，委托付款人在见 票时或者在指定日期无条件支付确定的金额给收款人或者持票人的票据。另外 ?票据法?第 22 条第二项规定，无条件支付的委托是汇票的必要记载事项。据 此可知，汇票出票时不能记载附条件的付款，如果在付款上附有条件的话，就会 导致该汇票无效。因此， D 项错误。32. 丁某于 2005 年 5月为其九周岁的儿子丁海购置一份人身保险。至2021 年 9 月，丁某已支付了三年多的保险费。当年 10 月，丁海患病住院，因医院误诊误 治致残。关于本案，以下哪一表述是正确的 ?( )A. 丁某可以在向保险公司索赔的同

17、时要求医院承当赔偿责任B .应领先由保险公司支付保险金，再由保险公司向医院追偿C. 丁某应先向医院索赔，假设医院拒绝赔偿或无法足额赔偿，再要求保险公司支付保险金D. 丁某不能用诉讼方式要求保险公司支付保险金答案： A解析：此题考核人身保险责任的承当问题。?保险法?第 46 条规定，被保险人因第三者的行为而发生死亡、伤残或者疾 病等保险事故的，保险人向被保险人或者受益人给付保险金后，不享有向第三者 追偿的权利， 但被保险人或者受益人仍有权向第三者请求赔偿。 因此， A 项正确另外，根据?保险法?第 46 条规定可知，在人身保险中，因第三人的行为造 成被保险人死亡、伤残或疾病的，被保险人或受益人有

18、权同时向保险人和第三者 进行追偿，法律没有规定追偿的先后顺序，而且，在人身保险中，保险人先支付 了保险金的，也不享有代位请求偿权。因此， BC 项说法错误。?保险法?第 26 条规定，人寿保险以外的其他保险的被保险人或者受益人， 向保险人请求赔偿或者给付保险金的诉讼时效期间为二年，自其知道或者应当知 道保险事故发生之日起计算。人寿保险的被保险人或者受益人向保险人请求给付保险金的诉讼时效期间为 五年，自其知道或者应当知道保险事故发生之日起计算。D 项错误上述规定中明确给出了各种保险请求保险人支付保险金的诉讼时效，由此可 以说明本案中丁某可以用诉讼方式请求保险公司支付保险金。因此，33. 潘某向保

19、险公司投保了一年期的家庭财产保险。保险期间内，潘某一家外 出，嘱托保姆看家。某日，保姆外出忘记锁门，窃贼乘虚而入，潘某家被盗财物 价值近 5，000 元。以下哪一表述是正确的 ?( )A. 应由保险公司赔偿，保险公司赔偿后无权向保姆追偿B. 损失系因保姆过错所致，保险公司不承当赔偿责任C. 潘某应当向保险公司索赔，不能要求保姆承当赔偿责任D. 潘某只能要求保姆赔偿，不能向保险公司索赔答案： A解析：此题考核财产保险责任的承当问题。首先，潘某向保险公司投保了一年期的家庭财产保险，且在保险期内发生了 保险事故，虽然是第三人引起的，但是保险公司依然负有支付保险金的责任。因 此， BD 项错误。?保险法?第 60 条第 1 款规定，因第三者对保险标的的损害而造成保险事故 的，保险人自向被保险人赔偿保险金之日起，在赔偿金额范围内代位行使被保险 人对第三者请求赔偿的权利。 ?保险法?第 62 条规定，除被保险人的家庭成员或 者其组成人员成心造本钱法第六