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文档简介

1、行纪合同、居间合同与商品经济的发展有着密切的联系,早在罗马法对行纪就 作了规定,当时行纪只是委托的一种,随着信托业的发展,产生了独立从事行 纪业务的行纪组织,在欧洲中世纪由于国际贸易的兴起,行纪制度相应地较为 发达。居间是一种古老的商业现象,在古希腊时代即已出现,当时无论任何人 都可以自由地从事居间活动,及至中世纪居间人发生了变化,具有了公职性 质、官营性质,带有垄断性。“行纪”、“居间”这类名称和实际活动在我国 历史上很早也已出现,自汉代以来出现了经营行纪,从事居间活动的行纪人、 居间人,民间将其组织、营业场所称为“牙行”,旧中国民法对行纪、居间进 行了规定。新中国成立以后,行纪业、居间业曾

2、一度有所发展,但很快因政治 运动而日趋衰微,直至改革开放以后,随着市场经济的发展,行纪业、居间业 才又兴盛起来,信托投资公司、证券公司、各类中介服务机构等不断设立。然 而我国八十年代颁布实施的三部合同法没有关于行纪合同、居间合同的规定, 行纪合同、居间合同只作为无名合同而存在,使之在现实生活中缺乏必要的法 律指引和规范。为改变这种局面,新合同法适应历史的要求在分则部分设专章 对行纪合同和居间合同作了规定。新合同法第 414条、第 424条对行纪合同、居间合同作了定义:“行纪合同是 行纪人以自己的名义为委托人从事贸易活动,委托人支付报酬的合同”,“居 间合同是居间人向委托人报告订立合同的机会或提

3、供订立合同的媒介服务,委 托人支付报酬的合同”。从定义不难看出两类合同有相类似之处。首先,行纪合同和居间合同均为提供服务的合同。委托人与行纪人、居间人订 立合同是基于互信关系,委托人可以利用行纪人的资产、信用、交易关系及有 关业务知识,利用居间人的信息资料、业务经验及相关知识。行纪人与第三人 直接发生法律关系,为委托人的利益办理贸易业务,居间人作为中介人也是为 委托人作成交易服务。 1995年 10月 26日国家工商行政管理局发布的经纪人 管理办法曾将行纪人、居间人统称为经纪人。其次,行纪合同、居间合同均为双务、有偿、诺成、不要式合同。行纪人负有 为委托人办理买卖或其他商事交易的义务,居间人负

4、有向委托人报告订约机会 或提供订约媒介的义务,委托人依双方订立的合同负有向行纪人、居间人支付 一定报酬的义务,合同双方的义务相互对应,同时行纪人、居间人完成事务有 权收取报酬,即为有偿,双方的利益具有对价关系,故行纪合同、居间合同为 双务有偿合同。行纪合同、居间合同均只需双方当事人之间的意思表示一致即 告成立,无须为实际履行,也无须有特别的方式,因而是诺成合同,不要式合 同。再次,行纪人、居间人都有忠实于委托人利益的义务。行纪人、居间人就自己 所为的行纪活动、居间行为应当遵守诚实信用的原则,行纪人与第三人为法律 行为时,应当充分考虑到委托人的利益,选择对委托人最有利的条件,通常应 亲自办理并尽

5、善良管理人的注意。居间人按照其办理的事务可分为报告居间人 和媒介居间人,但不论是哪种居间人都应将所知道的有关订约情况或商业信息 如实告诉委托人,不得对订立合同实施不利影响或损害委托人的利益,在媒介 居间中还应对于委托人与第三人之间的障碍加以说合克服,尽力促成签订合 同。第四,行纪合同、居间合同的主体都具有限定性。行纪人只能是经批准经营行 纪业务的法人或公民,未经法定手续批准或核准不能成为行纪合同的行纪人。 居间活动有着二重性,既可以促进交易,繁荣市场,但如果处理不当也有可能 干扰正常的经济秩序,败坏社会风气,因而居间人必须是取得居间人资格并经 核准具备从事居间活动条件的法人、公民。而且行纪、居

6、间属于特殊行业,行 纪人、居间人只能在核准、登记的经营范围内从事行纪、居间活动。 行纪合同和居间合同有共同点,但作为两类不同的合同又有着严格的区别: 第一,办理事务的范围不同。在我国行纪业务主要包括办理购销货物、寄售商 品和有价证券的买卖等业务,行纪行为属于动产和有价证券买卖等商事行为。 居间的业务范围较广,除法律禁止交易的事项以及国家管理的未允许放开市场 经营的重要生产资料和部分生活资料以外,均可以进行居间服务。关于婚姻中 介,婚姻关系不能简单地理解为一种合同关系,因而婚姻介绍不属于居间的业 务范围,应由相应的法律法规进行调整。第二,合同的标的不同。所谓标的即合同的权利,义务所指向的对象。行

7、纪合 同中行纪人为委托人提供的服务不是一般的劳务,而是行纪人与第三人发生法 律关系,为一定的法律行为,该法律行为的实施是委托人与行纪人订立行纪合 同的目的所在,故行纪合同的标的是行纪人为委托人进行一定的法律行为。居 间合同的标的是居间人为委托人进行一定的事实行为,居间人为委托人提供特 定的劳务即报告订约机会或提供订立合同的媒介服务,居间人所办理的事务本 身并不具有法律意义,而行纪合同中行纪人受托的事务是法律行为,这正是行 纪合同与居间合同本质上的区别。第三,与第三人的关系不同。由上述本质区别必须引申出二类合同中行纪人与 第三人的关系、居间人与第三人的关系,两种关系上存在着很大的差别。合同 法第

8、 421 条规定“行纪人与第三人订立合同时,行纪人对该合同直接享有权 利、承担义务”,行纪人与第三人的合同关系相对于行纪合同本身来说是外部 法律关系,根据合同的相对性规则,行纪人与第三人的合同关系只能发生在特 定的合同当事人之间,即发生在行纪人和第三人之间,尽管行纪人与第三人之 间的法律关系所生的权利义务最终归属于委托人,行纪人与第三人订立合同也 应充分考虑委托人的利益,但是委托人对行纪人和第三人之间的合同无权干 涉,行纪人对合同直接享有权利和承担义务。在第三人不履行与行纪人的合同 中所约定的义务时,该义务的不履行所带来的不利后果应由行纪人承受,如行 纪人不能对此不利后果及时弥补而最终给委托人

9、带来损害的,委托人有权依据 与行纪人之间的合同向行纪人主张损害赔偿责任,当然行纪人与委托人另有约 定的除外。居间合同中,无论是报告居间还是媒介居间,居间人并不参与委托 人与第三人的合同关系,其在交易中仅是一个中介人,既不为交易的当事人一 方或其代理人,也不直接参与交易双方的谈判,在决定交易双方的权利义务内 容上并不体现居间人的意见,合同的权利义务在委托人与第三人之间设定、产 生,居间人没有将处理事务的后果移交给委托人和向委托人汇报所为行为的始 末经过的义务。但合同法第 425 条规定了“居间人应当就有关订立合同的事项 向委托人如实报告”,居间人违反该义务,故意提供虚假情况,致使委托人利 益受到

10、损害的应承担损害赔偿责任。第四,“介入”不同。行纪人在一定条件下有介入权,居间人在特定情形下承 担介入义务。合同法第 419 条规定了行纪人的介入权,即行纪人接受委托买卖 有市场定价的商品时,除委托人有反对的意思表示外,行纪人自己可以作为出 卖人或买受人的权利。行纪人的介入权是法律规定的结果,是一种形成权,使 委托人和行纪人之间产生了买卖合同,从缔约程序的角度讲可以认为委托人的 委托就是要约,行纪人的自行交易就是承诺。一般情况下为保障行纪人为委托 人的利益活动行纪人不得自行交易即介入。委托人的自行交易需要一定的条 件:首先行纪合同合法存在,其次行纪人卖出或者买入的商品采用市场定价, 再次委托人

11、没有不允许自行交易的意思表示。在这样的条件下行纪人的自行交 易不会损害委托人的利益,同样实现了委托人的经济目的,达到了效益最优 化。在媒介居间中如果委托人一方或双方指定居间人不得将其姓名、商号、名 称告知对方,居间人根据诚实信用原则有保密义务,由此居间人产生为委托人 隐名的义务,这种居间称为隐名居间。在隐名居间这种情形下,对于委托人依 据与相对人的合同应承担的义务,在一定条件下由居间人以履行辅助人的身份 负履行义务,并领受对方当事人所为的给付。因此,只有在保护隐名委托人利 益的前提下才有居间人的介入义务,而不存在居间人基于特定情形主张介入的 权利。第五,取得报酬的时间不同。合同法第 422条、

12、第 426 条分别规定了行纪人、 居间人的报酬请求权。行纪合同中,行纪人与第三人订立了合同,该合同得到 了履行,行纪人将第三人履行的标的物移交给委托人,行纪人有权要求委托人 依合同约定或交易习惯给付报酬,即行纪人取得报酬的时间是行纪人与第三人 的合同得到履行且履行的标的物交付给委托人时。居间合同中,居间人履行了 居间义务,报告居间的情况下居间人有权向委托人主张报酬,媒介居间的情况 下居间人的报酬应由订立合同的双方当事人负担,居间人取得报酬的时间是居 间人促成委托人与第三人订立合同时,并不要求合同得到了履行。 第六,必要费用的负担不同。合同法第 415 条规定,行纪人处理委托事务支出 的费用由行纪人负担。行纪费用的负担不同国家和地区的立法规定不同,我国 法律考虑到委托人支付的报酬中往往已包含了行纪人处理委托事务支出的费 用,故规定除当事人另有约定的以外由行纪人负担。但从合同法有关委托人支 付报酬的条文来看,若行纪人完全没有完成委托事务

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