网络侵权的构成要件

1、网络侵权的构成要件网络侵权的构成要件(1) 须有侵犯的不法行为。我国第45条和第46条规定了各种不同的侵犯著作权的使用行 为，主要包括:1.未经著作权人许可，发表其作品。即未经著作权人许可, 将其发表的作品公之于众，侵犯其发表权的行为；2.未经合作作者的许 可,将与他人合作创作的作品当作自己单独创作的作品发表，侵犯了其他作者的发表权、改编权或获酬权；3.没有参加创作，为谋取个人名利, 在他人作品上署名；4.歪曲、篡改他人作品，侵犯了著作权人的修改权 和保护作品完整权；5未经著作权人许可，以表演，播放,展览，发行，摄制 电影、电视、录像，或者改编、翻译、注释、编辑等方式使用作品(著作权法另有规定

2、的除外)；6.使用他人作品，未按规定付酬，侵犯了著作 权人的获酬权；7.未经表演者许可，从现场直播其表演;8.剽窃、抄袭他 人作品，即未经作者或其他著作权人授权，将他人创作的作品当作自己 的作品发表；9.出版他人享有专有出版权的图书，侵犯了他人的专有出 版权。10.未经表演者许可，对其表演制作录音录像出版，侵犯了表演者 i权;11.未经录音录像制作者许可，复制发行其制作的录音录像制品。即 盗版行为；12.未经广播电台、电视台许可，复制发行其制作的广播电视 节目;13.制作、出售假冒他人署名的美术作品。这些都是侵犯著作权 的行为，但对于侵犯网络著作权，还有一个重要的问题，就是网络作 品问题。网络

3、作品是指在电子计算机信息网络上出现的作品，有别于传 统作品的特殊作品，是借助数字化技术产生并在网络上运行，拥有二进 制数字编码形式，具有独创性并能以某种有形形式加以复制的文学、 艺术和科学智力创作成果。因此世界各国普遍承认网络作品是受著作 权保护的客体。著作权，是指作者及其他著作权人依法对文学、艺术 和科学、工程技术等作品所享有的各项专有权利。 要证明网络作品应 受著作权法保护，就要证明该类作品属于 作品 范围。我国现行 著作权法对网络作品的保无明文规定。著作权法第3条列举 的八类受保护作品中也未包括。著作权法实施条例第2条对作品 的含义作了解释，即是 著作权法所称作品，指文学、艺术和科学领

4、域内具有独创性并能以某种有形形式复制的智力创作成果。而网络作品又是数字化作品，它尽管脱离有形载体，但并不影响其独创性， 并且任何网络作品都必须以数字化形式固定在计算机的硬盘内，能够被他人使用联网主机阅读、下载或用软盘拷贝或直接的打印，因此符 合能以某种有形形式复制的要求。因此，网络作品符合著作权法及其实施条例中有关著作权及作品规定，理应受到法律保护。（2）损害事实是的必备构成条件。王泽鉴先生讲损害系指权利或利益受侵害时所生之不利益。易 言之，损害发生前之状态，与损害发生之情形，而相比较，被害人所 受之不利益，即为损害所在 。网络运营商将版权人的作品上载到网 络上，给版权人是否造成损害，即是否造

5、成 不利益。的作用体现在 被使用上，如果使用人越多，知识产权所体现的价值就越大。甚至可 以讲，如果这项知识产权从来未传播，未被使用过，该权利的价值就 无从实现。因此，衡量权利人是否遭受到了损害，应当结合从作品上 载到网络前后作者收到的经济利益和其他利益来考虑。国外版权联盟委托一些中介机构，对报纸和图书上网以后对现有的媒体的发行率 影响的进行研究，结论是负面并不是很大，甚至由于网上传播，反而 有正面影响。不论网上传播是否有益于报刊的发行率，但一个结论 是可以得出的：版权人的利益（或者不利益）是与网络传播对传统媒体 发行率的影响相关的。如果网络传播异常发达，导致报刊、杂志无人 购买（发行率极大降低

6、），我们可以认定作品一旦上载到网络上，版权 人就存在损害事实。反之，如果网上传播的实际效果是给作品做宣传， 给版权人做广告。网上宣传促进了作品的销售，则版权人因网上传播而得益。虽然对于网上传播是否给版权人带来民事损害，需要作进一步调查研究，但笔者认为鉴于我们网络发展的现状， 版权人即使受到 损害，其危害性也是极其微小的。同时正是由于网络运营者的这些网 络上载行为，才丰富了中文网络的内容，增加了中文网络与世界上其 他网络的竞争力，这最终有利于包括版权人在内的全球华人的利益。 但是从网络著作权侵权方面看，损害事实是构成侵权的必备要件。(3) 须有主观的过错责任。关于网络著作权侵权的归责原则，有三种

7、不同的意见：一种认为 应适用过错责任原则，另一种认为应适用无过错责任原则，再一种认为 应适用过错推定原则。在过错责任原则下，网络作品侵权的举证责任 由原告承担，由于网络上的隐蔽性、灵活性、易变动性，发现侵权事实 的著作权人，实难证明侵权行为及侵权行为人的过错，即使已明知的侵 权行为，都有可能被聪明的侵权人运用现代网络技术加上种种规避法 律责任的措施。如果适用无过错责任原则 ，则网络经营者和广大网络 用户将可能动辄得咎，其结果将影响网络产业的发展和互联网应有之 效用的发挥。况且，只要有侵权后果，便须赔偿的无过错责任，也是广大 善意的网络用户所不能接受的，与法律公平之要求亦不符。基于此，对 网上侵

8、犯著作权的行为应采过错推定责任为宜，将举证责任加给侵权 行为人或责任人，既保证被告有充分的辩解机会 ，又适当地减轻了著 作权人的举证责任，甚合法理。因为，一般人应当知道凡作品必有其著 作权人，凡转载、摘编或利用他人作品，均须征得著作权人的同意。这 是有正常注意能力者之应尽义务，而凡是尽到了正常注意义务的人，都 能在取得著作权人授权之后，或者以不违反法律规定的方式使用他人 作品,只有当每个人在使用他人作品之前都能尽到正常注意义务之时 ， 著作权的保护才有广泛的社会基础和思想基础 ，而过错推定原则能对 此起到有力的推动作用。我国涉及有关网络著作权保护的法律具体规定是最高人民法院 委员会第1114次

9、会议上通过的最高人民法院关于审理涉及计算机 网络著作权纠纷案件适用法律若干问题的解释（以下简称解释）。解释对网络终端用户的侵权行为应适用何种归责原则未作明文规 定，解释第二条第二款明确指出，将作品通过网络向公众传输是属 于著作权规定的一种使用方式。著作权人理所当然享有使用方式或者 许可他人使用这种方式，并由此获得报酬的权利。 这就是说，任何人未 经著作权人许可不得将其作品上网传输，否则就是侵权行为，但法定许 可的例外。解释第四、五、六条的规定具体阐述了网络服务者法律责任,分别为：网络服务提供者通过网络参与他人侵犯著作权行为的，人民法院将追究其与其他行为人或者直接实施侵权行为人的共同侵权 责任。

10、，提供内容服务的网络服务提供者，明知网络用户通过网络 实施侵犯他人著作权的行为，或者经著作权人提出确有证据的警告，但 仍不采取移除侵权内容等措施以消除侵权后果的，人民法院也要追究其与该网络用户的共同侵权责任，提供内容服务的网络服务者，对著作权人要求其提供侵权行为人在其网络的注册资料以追究行为人 的侵权责任，无正当理由拒绝提供的，法院追究其相应的侵权责任。 同 时在网络服务提供者的免责条件部分指出：如果著作权人不能或者 没有向网络服务提供者提供其身份证明（如身份证、执照、等有效身 份证件）、著作权权属证明（包括著作权登记书、创作手稿等）和侵权情 况证明（包括被控侵权信息的内容，所在位置等），则视

11、为未提出警告或 者未索要请求。 由此可知，网络提供者是否承担责任以 明知 这种主 观意识状态为前提，其在 不知 或 应当不知 的情况下，即使造成了侵 权后果也无需承担责任。我们因此可推断其适用民法通则中一般 归责原则，即过错原则。（4）不法行为和损害事实有联系。只有行为人的不法行为是导致版权人受损害的原因时，行为人的不法行为才能构成对网络著作权的侵权。在涉及网络著作权侵权行 为和损害结果的因果关系中，往往存在直接和间接原因之分。譬如网 主或用户未经版权人许可，将他人的作品在网络上传播，这一行为直 接导致作品在网络上传播的后果产生。因此网主及用户将作品在网络 上传播是导致版权被侵害的直接原因，此时网主和用户