高校就业协议书的法律分析及制度完善

1、高校就业协议帖的法律分析及制度完善高校就业协议书的法律分析及制度完善摘要随着我国高校毕业生就业i益市场化，作为传统高校毕业生就业制度下的高校就业 协议己经不能满足需要，实践屮经常出现用人单位拒不履行协议义务、恶意规避法律的行为, 严重侵害了毕业生的权益,本文从就业协议书的法律性质出发，分析了就业协议出现的问题, 并从台湾地区的“雇佣内定''理论出发，捉出从重新定性、去行政化、完善内容三个方面的完 善建议。关键词高校就业协议书、法律分析、制度完善案例与问题的提出某省博物馆2009年从某高校引进了一位女硕士研究生童某，双方签订了毕业生就业协议 书，童某所在高校作为见证方在该协议上签

2、章。童某毕业后，持报到证到该省博物馆报到， 省博物馆经查阅童某档案，得知她从小患过小儿麻痹病，可能影响今后的工作，并给单位带 來不必要的经济负担，于是拒绝接受其报到上班,童某将该省博物馆诉至劳动仲裁。童某认 为，双方已经签订书面就业协议，就意味着某省博物馆同意接纳她为其职工，酋物馆无正当 理山，不能解除双方已经签订的协议，遂捉出仲裁请求，要求省博物馆履行毕业化聘用协议, 安排工作岗位，签订巧面劳动合同。博物馆辩称，申请人以欺诈的方式，隐瞒既往病史，骗 取被中请人的信任，签订的就业协议应属无效，被中请人可以不履行该协议。且双方并未建 立劳动关系，劳动争议仲裁委员会不应当受理此案。劳动争议仲裁委员

3、会经审理后认为，双方签订就业协议示，申请人并无实际向被屮请人提 供劳动的行为，双方依法并未建立劳动关系，童某不能请求劳动争议仲裁委员会强制被申请 人用工，双方签订的毕业生就业协议书并非劳动合同，双方就履行毕业生就业协议产生的争 议，依法不属于劳动争议仲裁的受理范围，遂裁决驳回申请人全部请求。1本案屮双方的争议焦点问题是就业协议书是否属于劳动合同和该协议书对于双方的效力 如何的问题。在我国高校毕业牛僦业的过程中，高校毕业牛就业协议书制度作为保障毕业纶 权益的制度起着重要的作用，但是该项制度作为计划经济的产物无法适应当前li益复杂万变 的就业形势，并没启起到保护毕业生权益的应冇作用，存在着用人单位

4、和毕业生双方违约的 情形，引发了许多矛盾和纠纷。如何认定就业协议书的法律性质，明确其内容约束效力，规 范其签订过程，建立合理妥善的纠纷解决机制，对于保障毕业生和用人单位的合法权益，构 建和谐稳定的劳资关系意义重人。木文拟从高校就业协议的概念岀发，追述其历史渊源、分 析其法律性质、列举适用过程中的问题，借鉴国外相关的经验，以提出相关的完善建议。一、就业协议书法律性质1、就业协议书概述就业协议是全国普通高等学校毕业生就业协议书的简称，又叫三方协议2, 般由国 家教育部或各省、市、自治区就业主管部门统一制表。它是明确毕业生、用人单位、学校三 方在毕业牛就业工作屮的权利和义务的书面表现形式，是毕业牛和

5、丿ij人单位关于将來就业意 向的约定，体现毕业生愿意到该用人单位就业，用人单位愿意接收该毕业生的意思表示。根 据1997年3月24 f1由国家教委颁行的普通高等学校毕业牛就业工作暂行规定（以下简 称暂行规定）第24条规定：“经供需见面和双向选择后，毕业生、用人单位和高等学校 应当签订毕业生就业协议书，作为制定就业计划和派遣的依据。未经学校同意，毕业生擅h 签订的协议无效。”因此在很多地方高校，就业协议书作为应届毕业生就业过程中一种必不 可少的重要制度广泛存在，不签定就业协议毕业生将无法顺利签约、就业，用人单位也无法 顺利招聘到毕业生。这种制度的设计，与市场经济体制卞“通过人才（劳务）市场自主择

6、业” 的就业政策不相符，给毕业生的就业和用人单位的招聘增加了障碍，同时由于立法至今尚耒 明文规定就业协议的法律地位使得就业协议处于“有人养无人管”状态，而且对就业协议的法 律性质、法律效力等相关问题学界一直处于激烈的争论z中，这些都在实践小产生了许多的 纠纷少矛盾。2、就业协议书的法律性质分析对于就业协议的法律性质立法上并没有明确规定，学者存在着不同的观点和看法，其一、 非劳动合同说。这种观点认为，就业协议不是劳动合同，它只是我国就业体制从计划经济体 制向市场经济体制过渡过程中对高校毕业生就业的一种管理方式，是“介于国家分配（派遣） 和市场寻找（劳动合同）z间的特殊产物雹 其二、预约合同说。此

7、观点认为，就业协议 与劳动合同适应于毕业牛就业的不同阶段，二者既有联系乂有区别，而就业协议是毕业牛将 來与用人单位签订劳动合同的依据，完全符合预约合同的特征，是典型的预约合同。4其 三、劳动合同说。这种观点认为，尽管就业协议与劳动合同的规定尚冇很大差别，但是就业 协议和劳动合同在性质、主体意思表示、适用法律依据等方面相一致，所以就业协议是劳动 合同的一种特姝表现形式，应当适用劳动合同。5j笔者以为，首先、就业协议不是劳动合同，虽然就业协议的目的是为了约定将来劳动合同 的签订，但是根据我国劳动合同法第1条明确规定：“为了完善劳动合同制度，明确劳 动合同双方当事人的权利和义务，保护劳动者的合法权益

8、,构建和发展和谐稳定的劳动关系, 制定木法。"可以看出，劳动合同规范的是劳动者与用人单位双方当事人的权利和义务，而 就业协议则是毕业牛、用人单位和学校三方之间的合意，其主体明显不符合劳动合同的规定。 同吋，劳动合同的内容应当包括劳动合同期限、工作内容和工作地点、工作时间和休息休假、 劳动报酬、社会保险等内容。而就业协议i!；中并没冇这些内容的规定，笔者所在省份的就业 协议书为例6,其内容并为全部涉及以上内容，即便涉及也大多为较笼统的规定。同时在 就业协议引发的纠纷也并不适用劳动法的相关规定而只能适用教育部门的规章和民事规范。 其次、就业协议是一种民事协议，同时从内容上看就业协议的内容

9、也主要规定了川人单位和 毕业生的权利义务，一旦签定以示，合同将对双方产生法律约束力，违背协议规定的义务将 承担一定的法律责任。最后，对于就业协议需要经过学校的批准否则无效的规定，可以看作 是学校行使行政管理权的要求，如果不考虑这种批准的合法性问题，就业协议的性质应该属 于需要经过批准的民事合同。3、就业协议书的效力问题就业协议书既然属于民事合同，是毕业生和用人单位遵循平等口愿、协商一致原则而达成 的协议，双方均冇遵守的义务。毕业生就享冇毕业后到用人单位报到、工作的权利并负冇到 该单位提供劳务的义务，川人单位也同时负有接收毕业牛到该单位工作的义务并亨有使用该 毕业生为单位提供劳务的权利，在该协议

10、有效存继期间，任何一方违反就业协议，都必须承 担一定的违约责任如果用人单位一方不能履行i办议或者合同的内容，毕业生有追究用人单位 违约责任的权利。就业协议的法律效力开始于签订之日（或者说学校批准之ii）,那么该协议是终止于毕业 生到用人单位报到的时候还是签订劳动合同z时。讨论这个问题的意义在于如文章开头案例 z中由于用人单位拒绝签订劳动合同导致毕业生失业的问题，毕业生的权益将得不到保护。 固然根据劳动合同法的规定，劳动关系自川工zli起建立，但如果将就业协议的效力延续到 劳动合同之h,那么将避免因签订劳动合同引发的纠纷，排除丿ij人单位对法律的恶意规避, 从而使得毕业生报到之h到劳动合同签订之

11、间的权益也可以得到保护。4、就业协议书存在的问题1、就业协议书存废问题关于就业协议书存废问题一直是学界讨论的问题，因为学校作为第三方参与到就业协议的 签订过程之中并发挥决定性的作用，一氏存在着法律上的障碍。劳动权作为公民的基木权利 是为宪法所保护，根据劳动合同法的规定，就业应该是劳动者和用人单位“双方叩勺事， 只要双方在平等、口愿的基础上达成不违廿法律强制性规定的协议即对，就业协议的签订不 应受其他任何人、任何单位的干涉和限制。而学校作为学生的管理方，即使只是为了就业率 的统计和帮助学牛办理落户、作为学牛派遣的根据参与到就业协议的签订过程z屮，但 是暂行规定第24条“未经学校同意，毕业生擅口签

12、订的协议无效。”的规定俨然把学校的 地位置于毕业牛和用人单位之上，这一规定不仅导致了学校对毕业牛就业权的强行干涉，更 容易在协议审核的过程屮出现学校寻租的问题。例如：学校会以毕业牛所在学校因毕业牛在 校期间受到过处分或未缴纳学费而扣押其毕业证和学位证，从而导致协议失效或者就业协议 书由学校按毕业生人头发放的，这也间接导致了部分学校“借机发财二 容易产生权利寻和。 因此，出现了废除论，主张废除就业协议，毕业生就业问题应主耍通过市场调节和法律手段 予以规范，而作为行政色彩比鮫浓厚的就业协议应该退出历史舞台。8但笔者以为就业协议的存废是一个非常严肃的话题，其不仅关系到学校的行政职能问题， 更与毕业牛

13、的切身利益密切相关，这不仅是一个简单的法律层面问题，更是一个复杂的社会 层面问题。考虑就业协议是废除还是完善，既要尊重历史，又必须考虑现实。从历史来看, 就业协议的产生冇其特定的历史条件、时代使命，我们不能隔断历史而对其全盘否定。在许 多用人单位的招聘流程之中，就业协议书成为应届毕业生就业过程中的必备材料，不得缺少, 这己经成为-种惯例而广泛适用，贸然废除会带來就业市场的混乱。同吋从现实角度看，就 业协议上面承载的八籍管理、就业率统计等行政管理方jfli的职能也使得废除该制度将导致相 关管理的混乱，创设新的制度将会付出更大的社会成本，另外签订毕业协议的过程z屮学校 作为笫三方的参与可以起到对指

14、导毕业牛就业、监督用人单位的作用，这也是就业协议制度 存在的重要价值。因此，综合以上考量不能贸然废除就业协议制度，而应在明确其性质的前 提下寻找其不足并加以完善。2、就业协议书内容问题如前所述就业协议书市于内容过于笼统，各项条款过于简单,对劳动期限、劳动报酬、福 利待遇等关系毕业生切身利益的内容并没有作出详细规定，尤其对即将取得劳动者身份的毕 业生享有的重要权利更是只字未提，从而给恶意违约的用人单位留下了可乘之机，使毕业生 的就业权益而临遭受侵害的可能性。虽然就业协议允许毕业生和用人单位就这些内容达成合 意并填写在备注栏屮，但在如劳动力过剩、毕业生面临就业难的人背景下，毕业生缺乏相应 的“议价

15、能力”，用人单位往往打着商业秘密的幌子而不告知求职者劳动报酬、福利待遇等事 项，在这种情况下，毕业生也只能姿曲求全的在协议上签字，因为担心“过了这个村，就没 这个店了二这不仅侵犯了毕业牛的知情权，而且给用人单位留下了恶意侵害毕业生权利的 机会。同时还应注意的是往往有些用人单位会在就业协议书屮约定违约金条款，而且违约金的数 额人多超过合理范畴，诚然这种约定对双方都有约束力，似乎符合公平正义，但是对于毕业 生而言违约金条款不仅不会起到保护其权益的作用反而加重了毕业生的义务。因为对用人单 位而言其招录成木并不因毕业生的违约而产生，即使产生也远远低于违约金的数额，而用人 单位不履行协议的情况卜毕业牛因

16、为遭受的损失，错过就业的时机远非违约金可以偿付。 在这种法律义务与法律责任不对等的情况下，过高的违约金条款实际上成为用人单位对毕业 生的限制。一、就业协议书制度完善的建议1、比较法的借鉴我国台湾地区在论述劳动契约订立前雇主与劳工的权利义务吋，论证了“雇佣内定"所产生 的权利义务，其中的主流观点认为雇佣内定是缔结劳动契约的预约，巾言z,当内定z劳工 白学校毕业后再与廉主缔结劳动契约，因此雇主取消内定不具备正当理由时，需对劳工负担 不履行预约之损害赔偿。9在这种理论下，雇佣内定的双方当事人签订的是效力附始期的 劳动合同，该劳动合同虽然成立，但是必须等到内定者进入金业开始提供劳务时，劳动合

17、同 才生效。这种制度有效的将就业协议与劳动合同相衔接，避免了就业协议适用的矛厉和问题。同时川人单位在履行以上“雇佣内定”所产主的劳动合同的义务外，还存在许多法定的义 务。德国民法典第242条规定：“任何人签订雇佣契约时必须坚守诚信原则，当事人双方 提供的信息时真实无误的，如果因信息不实造成对方当事人损失的，应该承担过错损害赔偿 责任。"该法条明确了用人单位在合同签订阶段所应该履行的义务，这种诚实信用原则应该 为就业i办议签订时用人单位所遵守。2、完善我国高校就业协议书制度的思路法律制度z间并非是冲突关系，而是互补和互动关系。民法和劳动法在调整雇佣契约和劳 动合同上冇私法与公私融合法性

18、z间的差异，同时二者并非没冇任何牵系；民法所积淀的博 大精深的契约理论对劳动法劳动合同制度的建立和完善起着基础性的指导作川，脱离民法契 约法基础的劳动合同法是没有理论基础的法律制度，同样,固守传统私法思维去理解劳动合 同制度也只会作茧自缚。10因此在完善我国高校就业协议帖制度时，应该突破民法与劳 动法的界限，将民事合同制度之中的附条件、附期限的劳动合同制度引入劳动合同法之屮， 将就业协议书认定为是一种附始期的劳动合同，同时対就业协议书内容予以完善，从而消除 因为性质不明引起的用人单位规避法律的现象。但是在引入该制度的同时还要注意劳动法倾 斜保护的立法宗旨，对于违约金条款的等条款加以限制，保护劳

19、动者的合法权益。故民法典 中契约一节之规定即并不能毫无疑问地全部适用于劳动关系，应只有在性质相符合并不互相 排斥时，始有适用z可能。ill完善我国高校就业协议书的建议笫一，就业协议定性为附条件的劳动合同台湾地区“屣佣内定”理论为解决就业协议问题提供了新的思路，如果将就业协议定性为附 条件的劳动合同将解决用人单位拒绝履行合同义务、恶意规避法律的问题。在这种情况下， 毕业生就业前与用人单位签订的就业协议劳动合同即成立，等到毕业生完成学业、到用人单 位报到时该劳动合同才生效。这样不仅情况下实现了原来就业协议书与劳动合同的无缝对 接，既可以防止用人单位侵害毕业牛的权利，乂对毕业生完成学业的条件设置也维

20、护了用人 单位的权益。第一，行政化，还就业协议的木来面h如果将就业协议定位为一种附期限的劳动合同，就必须去除协议中学校作为行政部门対协 议效力的干预，重新界定学校的职责，强化其服务职能，还原订立就业协议书双方意思口治 的木质，将三方协议变为两方协议。12就业协议书的生效不在取决于淫校的意志，只要合 同中规定的条件成立，合同就可以牛效。当然対于就业协议书去行政化并不意味著将学校完全排除到协议订立的过程之外，学校作 为第三方仍然可以参与、见证、管理就业协议书的签订，只是排出了原先的强行干预，学校 的参与只是一种形式上的参与，学校并不对就业协议的内容做实质审杏，毕业生、用人单位 只要签订后向学校报备即可，这样就业协议书仍然可以发挥原來承载的就业统计、户口迁移 等功能，学校的管理工作也可以顺利完成。4、保护毕业牛权益的原则卜-完善就业协议的内容针对就业协议内容笼统、条款简单的问题，应该在保护毕业生权益的原则下，充实就业协 议的内容，在协议中设立以下格式条款：服务期、工作岗位和工作内容、劳动保护和工作 条