民办非营利性医院变更为营利性医院时面临的主要法律问题

1、附件一民办非营利性医院变更为营利性医院时面临的主要法律问题出资人是否对非营利性医院拥有产权医院在进行性质的变更时，涉及的核心问题是出资人是否对非营利性医院拥 有产权，即非营利性医院资产的归属。在法律层面，我国民法通则中尚无民办非企业单位这一法律组织，直至 1998年国务院出台民办非企业单位登记管理暂行条例国务院令第251号, 才对民办非企业单位做了较为全面的规定。由于该条例仅是行政法规，并未对出 资人和其举办的民办非企业单位之间的产权关系予以明确界定。但是该条例规定 民办非企业单位的章程应当包括资产管理和使用的原则以及终止程序和终止后 资产的处理，所以该条例已经明确资产的管理和处分是属于举办人

2、意思白治的范 畴，只要不违反现行法律，就应该得到保护。以下笔者拟通过对中国现行法律体 系的梳理进一步对该问题予以明确：“谁出资，谁拥有产权”是现代产权制度的基本原则“谁出资，谁拥有产权”是现代产权制度的基本原则，已经得到了宪法、 民法通则等法律法规的认可。中华人民共和国宪法第十一条规定“国家保护个体经济、私营经济等非 公有制经济的合法的权利和利益。”同吋，宪法第十三条规定“公民的合法的私 有财产不受侵犯。”因此，民办非企业单位的出资人对于其出资以及出资形成的 产权或者权益拥有受宪法保护的权利。根据民法通则的规定，财产所有权是指所有人依法对自己的财产享有占 有、使用、收益和处分的权利。根据物权法

3、的规定，物权，是指权利人依法 对特定的物享有直接支配和排他的权利，包括所有权、用益物权和担保物权。另外，在国有资产和集体资产进行产权界定吋，也均采用“谁岀资，谁拥有 产权”的原则，比如根据国有资产产权界定和产权纠纷处理暂行办法（国资 法规发199368号）规定，产权界定应遵循“谁投资、谁拥有产权”的原则进行。城镇集体所有制企业、单位清产核资产权界定暂行办法（国经贸企1996）895 号）规定，集体企业清产核资屮的产权界定工作要本着“依法确认、尊重历史、 宽严适度、有利监管”的原则，既要体现“谁投资、谁所有、谁受益”，又要保 证集体企业的合作经济性质。非营利性不应影响民办非企业单位的企业或者个人

4、出资人享有对于其出资形成的产权权益目前对于民办非企业单位的菲营利性缺少明确的界定，但是根据民政部 2002年关于社会团体兴办经济实体有关问题的复函（民办函（2002）21号） 对于同类作为非营利性社会组织且不得从事营利性经营活动的社会团体的相关 问题答复中，有类似表述可以借鉴：社会团体登记管理条例第二条明确，社会团体是非营利性社会组织；第 四条第二款规定：“社会团体不得从事营利性经营活动”。作为非营利性组织，社 会团体与公司、企业等营利性组织的主要区别不在于是否营利，而在于营利所得 如何分配。社会团体的资产及其所得，任何成员不得私分，不得分红；社会团体 被注销后，剩余财产应移交给同类其他非营利

5、性组织，用于社会公益事业。社会 团体不同于机关和全额拨款的事业单位，其经费仅靠会费、捐赠、政府资助等是 远远不够的。兴办经济实体，在核准的业务范圉内开展很大或服务取得收入，是 社会团体活动费用的重要补充渠道，目的是促使其更加健康发展。如果说出资人对于其出资形成的产权权益具有占有、使用、收益和处分等权 利的话，按照民政部上述答复，作为社会团体的非营利性组织主要在收益权和处 分权方而受到限制，这主要是因为社会团体的经费来源主要是来源于会费、捐赠、 政府资助等，这些出资并非完全由举办人提供，且出资人的意思表示均是出资用 于社会公益事业，有捐赠的意思表示，因此，导致应当对其财产权利进行限制, 以符合出

6、资人的意思表示。但是民办非企业单位，特别是实践中的民办非营利医 院不同于社会团体，其岀资多是由企业或者个人直接岀资，且直接参与管理，因 此，对于该等民办非企业单位应当允许其按照意思自治的原则在章程屮对于产权 归屈和处分自行做出明确规定。当然如果非营利性的医疗机构在存续过程中，对于因为其非营利性身份接受 捐赠或者被免税等情形形成的资产和权益，应当在变更为营利性时移交给同类其 他非营利性组织，用于社会公益事业。但是对于举办人自己岀资的部分以及该等 资产形成的权益，除非举办人有明确的捐赠意思表示和行为，否则应当允许举办 人对该等财产享有权益，包括收益权和处分权。同样作为非营利性组织的学校, 根据民办

7、教育促进法的规定，民办学校在扣除办学成本、预留发展基金以及 按照国家有关规定提取其他的必需的费用后，岀资人可以从办学结余中取得合理 回报，就是上述原理的最好体现。综上，笔者认为非营利性组织与公司、企业等营利性组织的岀资人在对于其 自身出资以及该等出资形成的权益方而不应区别对待，民营医院的岀资人对于其 自身出资及形成的资产应当拥有产权权益。对于因为其非营利性身份接受捐赠、 政府补助或者被免税等情形形成的资产和权益，应当在变更为营利性时移交给同 类其他非营利性组织，用于社会公益事业。但是不能因为非营利性医疗机构存在 接受捐赠、政府补助或者被免税等情形形成的资产和权益，就否认其出资人对其 出资的产权

8、权益，毕竟公司等营利性企业组织也存在接受社会捐赠、政府补助或 者被免税形成的资产或者权益。国家和地方的现行法规和政策亦认可以民办非企业单位形式设立的医院存在产权制度根据国务院办公厅转发发展改革委卫生部等部门关于进一步鼓励和引导社 会资本举办医院意见的通知，非公立医院如发生产权变更，可按有关规定处置 相关投资。非公立医院如发生停业或破产，按照有关规定执行。河南出台的河 南省人民政府办公厅关于进一步鼓励和引导社会资本举办医院的意见（豫政办 2011j37号）和安徽出台的安徽省发展改革委、安徽省卫生厅、安徽省财政厅、 安徽省商务厅、安徽省人力资源和社会保障厅关于进一步鼓励和引导社会资本举 办医院的意

9、见（皖发改社会201345号）均有规定：非公立医院如发生产权变 更,可按有关规定处置相关投资。非公立医院如停业或破产，按照有关规定执行。河南省人民政府关于进一步完善社会办医支持政策的意见（豫政（2014） 54号）规定，社会办非营利性医疗机构依法对其投入的资产享有法人财产权， 即占有、使用、收益以及处分的权利，任何单位和个人不得非法截留、挪用或侵 占。社会办非营利性医疗机构的出资财产属于举办者，在不撤回投资、不影响医 疗机构法人财产稳定的前提下，经医疗机构决策机构同意并向所在地卫生部门报 备后，举办者对该医疗机构投入的资产可按规定转让、继承或赠予。成都市人民政府关于进一步鼓励和引导社会资本发展

10、医疗卫生事业的意 见（成府发2010j26号）中规定，完善民营非营利性医院产权变更和退出的相 关政策。民营非营利性医院，如发生产权变更，允许投资者收回投资；如投资者 退出，资产要优先用于职工安置。综上，虽然上述规定对于非营利性医疗机构的举办人如何行使其产权的处分 权没有明确规定，但是均认可非营利性医疗机构存在产权制度。但是笔者也注意 到有地方对于非营利性医疗机构产权进行限制的规定，比如北京市人民政府办 公厅印发关于进一步鼓励和引导社会资本举办医院若干政策的通知（京政办发 2012j35号）规定，社会办非营利性医院发生变更主体时，增值部分应当留在原 非营利性医院屮。该通知同时规定，“社会办非营利

11、性医院在机构注销时，其清 算资产不得私分，土地由政府收回。”笔者理解，非营利性医疗机构在存续过程中，除了岀资人自己岀资，可能会 因为社会捐赠、免税或者政府补助形成一部分财产，如笔者之前所述，不能因为 非营利性医疗机构存在接受捐赠、政府补助或者被免税等情形形成的资产和权益, 就否认其出资人对其出资的产权权益，应当予以区别对待，否则并不符合产权制 度的基本原则要求，也不利于社会资本对医疗领域的投资。公立医院改制时国有产权被认可亦可以反证民办非企业单位之产权制度公立庾院改制过程中，按照现有做法，通常是政府财政部门对医院资产进行 评估后，以评估价作价出资与社会资本合资设立新的陕院。从这一方面可以看出，

12、 政府作为公立医院岀资人对于公立医院的资产是拥有产权的，那么，企业或者个 人出资的以民办非企业单位形式存在的非营利性医疗机构也应当存在同样的产 权制度。司法层面认可的民办非企业单位产权制度在江苏省南京市中级人民法院印娟与南京东瑞医院出资款转让合同纠纷上 诉案（2012）宁商终字第672号）中，印娟与南京东瑞医院出资款回购的纠纷, 东瑞医院原为金陵石化炼油厂职工医院，印娟为改制后东瑞医院职工出资人，后 因为离职，东瑞医院回购其出资，后因为回购价款发生纠纷，诉至法院。该案中 法院认可了医院出资可以转让。此外，在安徽省高级人民法院刘某某与蒋少松民办非企业单位出资人资格确 认、资产转让纠纷一案（201

13、3皖民二终字第00319号）中，刘某与蒋少松关于 民办非企业单位（学校）出资转让产生纠纷，刘某向蒋少松转让学校后，以蒋少 松少付部分款项为由要求收回学校。该案中，安徽省高级人民法院确认了民办非 企业单位出资可以转让。通过两则现实中的案例可以看出，民办非企业单位的出资人出资后，进行权 利处分产生了价款纠纷，法院认可了处分行为，并且认可增值部分也属于出资人 所有，这也是司法实践对民办非企业单位产权制度的认可。综上，笔者理解，在现行法律体系和产权制度原则下，企业或者个人出资兴 办的非营利性医疗机构存在产权制度，企业或者个人对于其出资部分形成的产权 权益应当拥有财产权利，也希望国家能够出台规定对此予以

14、明确。清晰的产权制 度是鼓励社会资本进入医疗服务领域的基石。非营利性医疗机构变更为营利性医疗机构对于医保资格的影响根据关于促进社会办医加快发展若干政策措施的通知（国办发（2015） 45 号）的规定，不得将医疗机构所有制性质作为医保定点的前置性条件，不得以 医保定点机构数量已满等非医疗服务能力方而的因素为由，拒绝将社会办医疗机 构纳入医保定点。同时，根据城镇职工基本医疗保险定点医院管理暂行办法 （劳社部发199914号）的规定，医院的性质并非取得医保定点机构的条件，各 地的新型农村合作医疗规定中也未将医院的性质纳入为取得新农合定点合作医 院的要求。因此，非营利性医院变更为营利性医院，并不应当因

15、此导致其有纳入 城镇基本医疗保险、新型农村合作医疗、医疗救助、工伤保险、生育保险等社会 保障的定点服务范围的区别。因此，非营利性医疗机构变更为营利性医疗机构不应对其医保资格产生影响。非营利性医疗机构变更为营利性医疗机构对于水、电、气的优惠政策的影响 根据关于进一步鼓励和引导社会资本举办医疗机构意见的通知（国办发 （2010）58号）的规定，社会资本举办的非营利性医疗机构按国家规定享受税 收优惠政策，用电、用水、用气、用热与公立医疗机构司价，提供的医疗服务和 药品要执行政府规定的相关价格政策。国务院在2013年发布的国务院关于促 进健康服务业发展的若干意见也提到，非公立医疗机构用水、用电、用气、

16、用 热实行与公立医疗机构同价政策。综上，可以看出社会资本举办医疗机构在转变性质时应与公立医院享有相同 的水、电、气的优惠政策。非营利性医疗机构变更为营利性医疗机构在税收方面的影响非营利性医疗机构与营利性医疗机构在税收方面的差别主要如下：非管训性医疔机构管利性医疔机构奴纯企业紡得統法，符合条件的非营利11誤的 收入丸展企业幷碍統.憑男财政部国素疏务总局 关于企业丝得现芳千优冬政黒的适抵（财統20081 号），除罚得现法）爹規定的优冬政黒以外，200s 徉1穴1日之蒋实施的其健企业斯得規仅冬政黒一舞 廈止，各as.各部门一律不碍越权制訂企业丝得 税的优冬戎篁.3j此，关于氐疗卫生讯鞫有关现 收政餐

17、的透扣（廿統200042今）申关于丝碍*.新分 的优冬政義攻废止.而祥普利叠疗机构的紡碍現收 优冬政茱弄太反決庄以上鸟項規屯申.暂利性込疗机均扶 n紊规文犠対企业 曲密税，税率为25、银埒财數都、刃赛规务总局关于q彗利妃织丸疑 贵祗认定管理有关问匹的逼知（财統201413号） 规定，芳非营利隻苑机均的及其妆入满足该文件的 规*.釧可以炭蘊谊披*侖余誓疏务机关裕由軌&营业帳络企业丝得統法的規岌，社舍办签疗祝肖按 供的區卉服务，兑征管业税.艰场企业作统 法及国务2办 公 /?#*<*于理一少戲勒和列 导社舍责*盘亦9l 疗匕令意见的适丢 > （31 办发2010）58 号）的規

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