独立董事制度的再设计

1、独立董事制度的再设计摘要：本文从我国独立董事制度的现状、存在的问题 以及一些致命的缺陷入手，分析了按照现有的规定引入独 立董事制度，不可避免使其成为另一个监事会的这样一种 现实状况，尝试着提出了从人员供给上、制度安排上，做 出一些根本调整方法，希望可以让真正的“独立”董事走 入上市公司，维护中小投资者利益。关键词：独立董事；独立董事协会；长期投资战略； 代理冲突自xx年5月31日证监会发布关于在上市公司建立 独立董事制度的指导意见（征求意见稿）开始，证监会、 上交所，关于独立董事设立方面的规定便接二连三，按时 间大致有：关于发布关于在上市公司建立独立董事制度 的指导意见的通知（xx年8月16日

2、证监发x x102号） （下简称意见）、上市公司治理准则（xx年1月7日, 证监会）等。而学术界的讨论也从此未绝于耳。随着我国加入wto,证券业的开放也指日可待，要想使 上市公司可以真正成为国际投资者青睐的投资对象，就要 解决制度安排上的诸多问题。加之意见中规定：在xx 年6月30日前,董事会成员中应当至少包括2名独立董事; 在xx年6月30日前，上市公司董事会成员中应当至少包 括1 /3独立董事。现在各大公司也应该开始执行此规定。我想在此时期，就此问题提出一些新的看法。一、外部董事、非执行董事、代表董事、独立董事 首先，简单的回顾一下相关概念。外部董事(outsidedir ector)：广

3、泛用于北美，是指该董事不是公司职员却是公司董事会成员。非执行董事(non-exe cutivedire ctor)：是外部董事在英国和英联邦国家的称谓。代表董事(represent ativedirec tor)：我国上市公 司董事会组成的一种主要表现形式。一般是大股东、不动 产持有人、风险资本家或银行在其投资的公司中所任命的 董事。国内代表董事虽然并非上市公司的员工，但基本上 来自于大股东，由于他们受制于大股东，一般会从自己所 代表的股东利益来考虑问题，在某种程度上与上市公司存 在利益关系，因而其实际独立性和客观性基本受到影响， 有一些甚至会偏离须符合全体股东利益这一基本原则，做 岀某些损害

4、其他股东利益的决策，故而代表董事不能被认 为是独立的。独立董事(indepen dentdirect or)：指外部董事或非 执行董事，但不应包括代表董事。二、独立董事制度现存的问题独立董事的“独立”与否，其根本在于独立董事的产 生方式。意见中规定：上市公司董事会、监事会、单独 或者合并持有上市公司已发行股份1%以上的股东可以提出 独立董事候选人，并经股东大会选举决定。我国引入独立董事制度，从根本上来说，是为了保护 中小股东的利益。结合中国股市的特色，以及最近接二连 三发生的一些案件，这种要求异常迫切。首先引入一个概念：第一大股东持股的首位度指数二第 一大股东持股比例/第二大股东持股比例。上交

5、所2000年度上市公司大股东持股首位度指数，高 于10倍的公司数量有75家，低于10倍的有45家，高于 50倍的有30家，而最高值则达到倍（资料来源：中国证券 报、上海证券报等）。这一概念非常清晰地向我们展示了我国上市公司股权 结构的布局，说明中国一股独大的现象十分普遍。在这种 结构的布局中，中小股东依靠自身力量，联合起来对抗大 股东，这是无法实现的。而选举出独立董事又多半无法代 表大多数中小股东（意见中的规定，使得中小股东根本 没有选举权）。因此，大股东掏空上市公司的案例屡见不鲜。中国现今的状况是：独立董事往往由大股东“相中”， 其报酬薪水由大股东直接决定，这就使得他们的职业操守 可能出现问

6、题。再者，人情加薪水使得独立董事会为与其 相处最长可达六年的董事会成员们开罪。最后，独立董事 数量相对较少，在董事会中属于弱势团体。引入独立董事，就是引入新生力量来保护中小投资者, 规范公司治理结构，提升上市公司经营水平。而我国按照 目前的操作方式，独立董事大多成了 “人情董事”，“花瓶 董事”，应付证监会的“工具董事”而已。三、关于健全独立董事制度的想法1. 取消监事会。独立董事制度起源于美国，美国的公 司治理结构属于一元结构，不同于我国的二元结构。我国 引入独立董事制度，一个很重要的原因，就是因为监事会 名存实亡。而如果监事会同独立董事并存的话，还需要花 费相当的精力，为两个功能较为接近的

7、实体细分工作目 标、权责等。当工作出现问题的时候，双方由于权责上的 交叉，可能又会互相推诿，逃避自己应当承担的责任。因 此，对于监事会这一尴尬的角色，应当勇于舍弃。谁都能 管，就等于谁也不会管。2. 建立独立董事协会。把独立董事，作为一个特殊群 体的集合，而非散落在社会之中的独立个体。（1）在一些 上市公司较为集中的省份和城市（比如深圳、上海等）， 设立一定数量的独立董事协会（考虑到中国现在上市公司 的规模及对独立董事的需求，协会数量不必过多）集中招 收会员，会员需通过相应的法律法规测试，具备一定的专 业技能，规定相应的年龄要求，工作经历要求等。为每位 通过考核的会员，建立档案，逐步地使其成为

8、一个专门的 供给市场。这些人员，理论和专业要求符合规定，同特定 上市公司产生联系的可能性较小，并且受到声誉机制的制 约，有利于逐步形成一定的职业道德和规范。会员可以首 先从高校教师、注册会计师，以及其他符合要求的人员中 选拔。（2）由于上市公司涉及各个行业，所以各独立董事 协会，也应该分行业备档，相关行业的会员，只能进入特 属行业的董事会中，这样便于管理也减少独立董事成为花 瓶的可能性。3完善独立董事的选举方式。（1）关于独立董事的独立性要求，最低限度要符合意见。（2）初次的选举应该 由股东代表大会选举产生，独立董事协会在符合前条规定 情况下，随机抽取若干名会员，作为该上市公司独立董事 的侯选

9、名单。由股东代表大会选取（不排除股东到场人数 较少，股东放弃权力，这时，也可由董事会或者按意见 规定的方式选取，但候选人必须为独立董事协会抽取）。（3 ） 由选出的独立董事和原来的公司董事，组建相应的提名委 员会，成为下一届的独立董事选举机构，这一机构中，独 立董事应占多数。以后每届独立董事均由提名委员会选择,新选取的独立董事，根据需要增补进入提名委员会。（4） 关于独立董事的任期，有的学者认为不宜过长，认为会被 公司内部董事同化。但过短的时间虽然强化了独立性，但 可能会使人员流动性加强，不利于政策的一致性。因此， 可以借鉴类似美联储的做法，将第一届独立董事的任期间 隔开来，从第二年开始，每年

10、替换1/5,新上任的独立董事, 任期5年。将来每年都有一部分独立董事退出，又有一部 分独立董事进入（各公司也可以根据需要调整）。4. 独立董事的薪酬。独立董事的薪酬一般包括两个部 分：津贴和交通费。津贴水平可以由独立董事协会统一制 定，避免由于各上市公司水平不同，产生其他问题。至于 交通费，根据公司董事会议的多寡，由各公司制定单位标 准，乘以相应次数即可。支付方式可以年终一次性、年初 一次性、甚至部分以股票形式支付等等。5. 独立董事的权责。除了法律法规、公司章程等规定 之外，国外较为流行的方式，是将职责细分成若干委员会, 分别加以明晰。1992年标准普尔500家公司中几乎每一家 公司都至少拥

11、有一个委员会，而有些公司董事会拥有多达8 个委员会。拥有1个委员会的有4家公司，拥有2个委员 会的有28家公司，拥有3个委员会的有88家公司，拥有 4个委员会的有120家公司，拥有5个委员会的有116家公 司，拥有6个委员会的有77家公司，拥有7个委员会的有 41家公司，拥有8个委员会的有11家公司。从董事会的两项主要功能来看，一项功能是检查和监 督公司的长期投资战略；另一项功能就是减轻和缓和股东 和最高管理层之间的代理冲突(famajensen, 1 983)。为了解决决策问题，公司董事会倾向于专门成立财务 委员会(financ ecommittee )和长期战略委员会(long- term

12、l nvestmentc ommittee ),或称战略发展委员会( strategicd evelopment committee)。而对于第二项功能，公司倾向于在董事会中设立审计 委员会(auditcommi ttee )和报酬委员会(remunera tioncommit tee)这样两个委员会来扮演独立监督者的角色。(1)财务委员会。负责督察公司的年度财务政策和程 序，制定公司有关分红和融资的建议，同时监控公司雇员 养老金的经营业绩。(2)长期战略委员会。评估和批准公 司的长期投资战略及项目。关于以上两个委员会，需要占 用大量时间以及具备相应的专业知识，一般较适合内部董 事，因此，可以

13、让内部董事占多数。(3)审计委员会。负 责定期地与公司的内部审计员或首席财务官(cfo)协同工 作，并充分利用公司外部合法的审计员，有效地监督公司 的财务报告过程，督察公司的内部审计程序，详细讨论审 计业务中的问题(尤其是公司账目中有争议的问题)，收集 审计师们关于审计管理方面的建议，评估公司的内部控制 制度，以保证公司的财富完全顺从法律的要求，所有适当 的财务、会计和内部审计程序都与公司的运行状态相互吻 合。审计委员会是董事会附属委员会中的重中之重，因为 通过审计委员会卓有成效的积极工作，定期地向股东、债 权人等有关方面发布公正的会计信息，将会减少内部人与 外部人之间的信息不对称，从而缓和公司中的代理冲突。（4）报酬委员会。负责