商法(二)试题和答案课案

1、2013年1月高等教育自学考试商法(二) 试题课程代码：00995考生答题注意事项：1. 本卷所有试卷必须在答题卡上作答。答在试卷和草稿纸上的无效。2. 第一部分为选择题。必须对应试卷上的题号使用2b铅笔将“答题卡”的相应代码涂黑。3. 第二部分为非选择题。必须注明大、小题号，使用0.5毫米黑色字迹笔作答。4. 合理安排答题空间，超出答题区域无效。物权优于债权 物权是一切物所有权产生的前提，有了物权之后，所有人才能在物权上再设立债权。所以说没有物权就没有债权，物权优先于债权。物权的本质是一种支配权，债权是请求权。物权的权利人对依法归其所有的物，可以完全以自己的意志直接占有、使用。但仅仅对物的直

2、接占有、使用并不是物权人的目的。物权人对物的支配权，实质上是物权人从该物上获得一定利益的手段。故物权人也可以采用其他的支配方式。因此，物权人可以将依法取得占有、使用、收益、处分的物权的全部利益部分出让给他人，以增加物权人从该物上获得的利益。例如：房屋所有人可以将自己多余的住房出租给他人，即将自己对房屋这一所有物的用益物权（房屋的使用价值或利用价值）出让，以获得一定的收益，但标的物（房屋）的所有权人并没有改变。而当物权人将自己的特定物用作债的担保，在届期不清偿时，债权人可以依法变卖该担保物，就其价款获得债务的清偿。此时，该标的物的所有权人已发生了变更，但原物权人享有的是物权交换价值的利益，同样也

3、是其对该物享有的一种支配权。作为债权的权利人，并不能完全以自己的意志实现其权利，而必须借助于债务人的特定行为，即债权人不能直接取得其权利所体现的利益，而只能请求债务人履行自己的一定义务。例如：买卖合同中规定，出卖人于某年某月某日交货，在交货期到来时，买受人只享有请求出卖人交货的权利，而不能直接支配出卖人的货物，即买受人只享有债权而不享有物权。 其二，物权具有对抗第三人的效力，而债权则是只能在当事人之间发生效力的权利。根据一物一权原则，某一特定物只能有一个物权人，物权人有权排除他人对自己支配之物给予的侵害、妨害与干涉，在物权受到他人侵害时，物权人得主张物上请求权，以排除他人侵害，恢复物权之圆满状

4、态。物权的权利人是确定的，而义务人是不确定的，权利人的权利可以对抗一切不特定的义务人。故物权是一种绝对权、对世权。而债权只是特定人之间的一种法律关系。债权人所享有的权利只能对抗特定的义务人（债务人），即债权人的请求权只对特定的债务人发生效力。故债权人又被称为对人权。 二、物权具有优先性，债权具有平等性。 物权所具有的优先性，体现为物权的优先效力。物权的优先效力，亦称物权的选择权，是指权利效力的强弱，即同一标的物上有数个利益相互冲突的权利并存时，具有较强效力的权利排斥或先于效力较弱权利的实现。 物权的优先效力，表现在以下三方面： 其一，在同一标的物上，既有物权，又有债权时，则物权优先于债权的效力

5、。 举个例子，抵押权属于物权，如果所有人将自己的房子抵押给甲，同时又将房子卖给乙，所有人与乙之间存在债权关系。最后法院将会判决甲，因为甲具有物权，而乙具有债权，物权优先于债权受偿。 其二，物权对于一般人的优先购买权。 房屋租赁者具有优先购买权。但是如果房屋是甲、乙共有的，租给丙居住，甲要出售房屋时，乙具有比丙更优先的优先购买权，因为乙的优先购买权是基于其对房屋享有的共同所有权这一物权产生的，而丙不具备物权。 其三，成立在先的物权优先于成立在后的物权。收起选择题部分一、单项选择题(本大题共25小题，每小题1分，共25分)在每小题列出的四个备选项中只有一个是符合题目要求的，请将其选出并将“答题纸”

6、的相应代码涂黑。错涂、多涂或未涂均无分。1.下列选项中不属于商主体 现代各国商法在对商主体概念作法律概括时，往往并不注重商主体的外部特征，而更加强调构成商主体的实质性条件。也就是说，法律上通常要求商主体必须以持续地从事某种营利性商行为作为其基本构成条件，并规定凡是以从事特定的商行为作为其经常性职业的个人或组织 ，均可依法定程序成为商人的是a.个人独资企业b.国有独资公司c.某重点大学（非盈利性事业单位）d.合伙企业2.下列事项不属于商业登记事项的是a.合伙人退伙、入伙b.企业法人迁移c.企业法人终止d.企业更换商品装璜3.下列关于个人独资企业的表述正确的是a.个人独资企业可以以户为单位申请设立

7、b.个人独资企业设立时要有3万元的出资c.个人独资企业只能以自然人的名义申请设立d.个人独资企业可以进入破产程序4.合伙企业协议必须采取a.约定形式b.公证形式c.口头形式d.书面形式5.在普通合伙企业中，不需经全体合伙人一致同意的事项是a.合伙人之间转让财产份额b.向合伙人之外的人转让财产份额c.将在合伙企业中的财产份额出质d.入伙、退伙6.公司债券是公司为了向社会筹集资金而发行的一种有价证券，其主要特征是a.非要式性b.证权性c.利率固定性d.无风险性7.公司解散事由出现时应当成立清算组，有限责任公司清算组的法定组成人员是a.股东b.董事c.董事和监事d.董事和经理8.在下列公司种类中，股

8、东应对公司财产的独立性负举证责任的是a.一人有限责任公司b.二人有限责任公司c.国有独资公司d.非上市股份有限公司9.破产财产分配的法定顺序是a.职工债权、普通债权、国家债权b.职工债权、国家债权、普通债权c.国家债权、职工债权、普通债权d.普通债权、职工债权、国家债权10.下列关于重整申请的表述正确的是a.债务人有明显丧失清偿能力可能时，债务人或债权人可以向人民法院申请重整b.人民法院受理破产申请后，宣告债务人破产前，债权人可以向人民法院申请重整c.当债权人向债务人提出偿债请求后，债务人或出资额占债务人注册资本1/10以上的出资人可以向人民法院申请重整d.金融机构不能清偿债务时，国务院金融监

9、督机构可以向人民法院申请对该金融机构进行重整11.相对人知道或应当知道负责人越权订立的合同的效力是a.有效合同b.效力待定的合同c.可以变更或撤销的合同d.无效合同12.某酒店客房内备有酒水供房客选用，价格明显高于市场同类商品。房客王某未留意酒水旁的标价单，误认为是酒店免费提供而饮用了一瓶水。结账时酒店欲按标价收费，王某拒付。下列选项正确的是a.王某应按标价付款b.王某应按市价付款c.王某不应付款d.王某应按标价的一半付款13.以交付定金的事实作为当事人之间存在合同关系，此类定金称为a.证约定金b.订约定金c.成约定金d.解约定金14.根据物权法的规定，同一动产上己设立抵押权或者质权，该动产又

10、被留置的，具有优先受偿权的是a.抵押权人b.质权人c.留置权人d.权利设立最早的人15.下列合同属于实践合同的是a.一般保证合同b.连带责任保证合同c.抵押合同d.质押合同16.通过证券交易所的证券交易，投资者持有或者通过协议、其他安排与他人共同持有一个上市公司已发行股份达到一定比例时，继续进行收购的，依法应当向该上市公司所有股东发出收购要约。该比例是a.10b.20c.30d.5017.某股份有限公司拟申请公司债券上市交易，其公司债券的期限依法不得少于a.1年b.2年c.3年d.5年18.某股份有限公司拟申请股票上市，目前该公司股本总额5亿元人民币，其公开发行的股份数最少应达到a.1.25亿

11、b.1亿c.0.5亿d.0.25亿19.票据法律关系包括票据关系和非票据关系，下列票据法律关系中属于非票据关系的是a.票据出票关系b.票据背书转让关系c.票据返还关系d.票据承兑关系20.根据我国票据法的规定，下列关于本票的表述中正确的是a.本票的出票人只能是银行b.未记载付款地的本票无效c.本票的保证可以附条件d.本票的出票人可以是自然人21.甲公司因购买货物而将自己持有的汇票背书转让给乙公司，并在背书栏中记载了“乙公司必须按期保质交货，否则不付款”的字样，乙公司收到汇票后没有按期交货。下列表述正确的是a.背书无效b.票据无效c.背书有效，乙的后手持票人应受上述记载约束d.背书有效，但是上述

12、记载无效22.下列保险合同中，被保险人的变更不需通知保险人或经保险人同意的是a.企业财产保险合同b.家庭财产保险合同c.货物运输保险合同d.人身保险合同23.提供特殊服务的人或机构以被保险人因工作上的疏忽或过失造成他人人身伤亡或财产损失而应当承担的赔偿责任为保险标的的保险合同称为a.产品责任保险合同b.公众责任保险合同c.雇主责任保险合同d.职业责任保险合同24.在人身保险合同中，投保人对被保险人必须具有特殊的保险利益，下列人员中不具有保险利益的是a.本人 b.生死之交的朋友c.配偶、子女、父母 d.与投保人有抚养关系的家庭其他成员25.下列关于海商法中调整的船舶的表述不正确的是a.能够在海上

13、航行或移动 b.20吨位以上c.20吨位以下 d.非用于军事、政府公务二、多项选择题(本大题共5小题，每小题2分，共10分)在每小题列出的五个备选项中至少有两个是符合题目要求的，请将其选出并将“答题纸”的相应代码涂黑。错涂、多涂、少涂或未涂均无分。26.商号的选用是指商主体按法律规定取得商号，下列词语可以作为商号的有a.wtob.张三c.民主党d.荷花 e.红十字27.下列关于股票的表述正确的有a.股票的持有人是债权人b.股票是一种可以转让但不能退还的证券c.股票是物权证券d.股票是证权证券e.股票是非固定收益证券28.下列选项中属于共益债务 人民法院受理破产申请后发生的下列债务，为共益债务：

14、 （一）因管理人或者债务人请求对方当事人履行双方均未履行完毕的合同所产生的债务； （二）债务人财产受无因管理所产生的债务； （三）因债务人不当得利所产生的债务； （四）为债务人继续营业而应支付的劳动报酬和社会保险费用以及由此产生的其他债务； （五）管理人或者相关人员执行职务致人损害所产生的债务； （六）债务人财产致人损害所产生的债务。 破产费用和共益债务由债务人财产随时清偿。 债务人财产不足以清偿所有破产费用和共益债务的，先行清偿破产费用。 债务人财产不足以清偿所有破产费用或者共益债务的，按照比例清偿。 债务人财产不足以清偿破产费用的，管理人应当提请人民法院终结破产程序。人民法院应当自收到请求

15、之日起十五日内裁定终结破产程序，并予以公告。的有a.管理人执行职务的费用b.债务人财产受无因管理所产生的债务c.管理人执行职务致人损害所产生的债务d.债权人为申报债权而支出的费用e.为债务人继续营业而应支付的社会保险费29.甲与乙签订了一份货物买卖合同，货物价款是70万元人民币，为保证合同的履行，甲与乙又签订了一份定金合同，约定乙支付定金给甲。下列关于定金表述正确的有a.定金合同约定的定金数额可以是20万元人民币b.定金合同约定的定金数额可以是14万元人民币c.若乙不履行合同则无权要求返还定金d.若甲不履行合同，则返还定金给乙e.若乙未将定金交付甲，则定金合同不生效30.下列关于票据保证的表述

16、正确的有a.保证人之间依法承担连带责任b.保证人之间依约定承担保证责任c.保证人一方在票据上作意思表示即可d.保证人与债务人双方应在票据上作出意思表示e.保证是债权人以外的人所为的行为非选择题部分注意事项：用黑色字迹的签字笔或钢笔将答案写在答题纸上，不能答在试题卷上。三、名词解释题(本大题共4小题，每小题3分，共12分)31.设立登记设立登记，是登记主管机关赋予商主体以合法主体资格为目的而进行的登记活动，是所有登记类型中最基础、最重要的登记。32.破产和解破产和解，是指人民法院受理和解申请或破产申请后、宣告债务人破产前，债务人和债权人会议就债务人延期清偿债务、减少债务数额等事项达成和解协议，经

17、人民法院认定后，终止破产程序的一种制度。33.承销团承销承销团承销，是指由两个或两个以上的承销人组成的承销团承销发行人发行的证券的承销。34.商业保险商业保险，是指保险人按照按照商业经营的原则，以营利为目的开办的保险。四、简答题(本大题共5小题，每小题6分，共30分)35.简述个人独资企业与一人公司的相同之处与不同之处。（1）法律地位不同；（1分） （2）据以设立和运行的法律不同；（1分） （3）出资者的责任不同；（1分） （4）是否可以破产不同。36.简述合伙人依法享有的对合伙企业的权利。（1）决定权；（1分） （2）监督检察权； （1分） （3）对外代表权；（1分） （4）利益分配权；（1

18、分） （5）优先购买权；（1分） （6）分割财产权。37.简述担保中保证的含义及其法律特征。保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按约定向债权人履行债务或承担责任的行为。即：当事人以外的第三人向债权人承诺，当债务人不履行债务时，由其履行责任的担保。（3分）法律特征是：（1） 人身性；（1分）（2） 债权性；（1分）（3） 相对独立性。（1分）38.简述狭义票据行为的含义及其法律特征。狭义的票据行为是指票据当事人以发生票据债务为目的，并在票据上签章为权利义务成立要件的法律行为。（2分） 票据行为的特征是：（1） 要式性；（1分）（2） 文义性；（1分）（3） 无因性；（1分）

19、（4） 独立性。（1分）39.简述船舶抵押权的含义及其设定条件。船舶抵押权，是指抵押人对于抵押权人提供的作为债务担保的船舶，在抵押人不履行债务时，可以依法拍卖，从卖得价款中优先受偿的权利。（2分） 设定的条件是：（1） 船舶抵押权的标的应当是船舶或建造中的船舶；（1分）（2） 船舶所有人或船舶所有权授权的人是有权设定抵押权的主体；（1分）（3） 船舶抵押权设定的形式是抵押人与抵押权人必须签订书面合同；（1分）（4） 船舶抵押权设定的程序是抵押人和抵押权人应当办理抵押权登记。（1分）五、案例分析题(本大题共2小题，第40小题10分，第41小题13分，共23分)40.甲、乙、丙三人相约设立一有限责

20、任公司生产服装。三人约定出资额共计300万元，其中甲出资100万元，具体为人民币30万元，土地使用权和厂房协商价70万元。乙以其拥有的服装类“红星”注册商标出资，协商价100万元。丙以设备出资，协商价100万元。甲乙丙三人组成董事会，甲任董事长。公司不设监事会，由乙任监事，丙任总经理。根据上述案情，回答下列问题：(1)股东出资存在哪些问题，为什么?(2)公司不设监事会是否合法，为什么?(3)乙任监事是否合法，为什么?41.2010年1月，a超市与b果品公司签订了一份购买10吨红富士苹果的合同。双方对苹果的价格、质量标准、交货时间等作出了明确规定，但是未约定交货地点。合同签订后，果品公司积极组织

21、货源，并在约定的交货时间通知超市提货。超市认为果品公司应负责把货送到超市而不是自提。问题：(1)合同中哪些内容必须由当事人明确约定，法律不能补充?(2)本案合同是否成立，为什么?(3)合同内容约定不明的履行原则是什么?(4)根据合同法第62条的规定，苹果应由果品公司送货还是由超市自提?2013年1月高等教育自学考试商法（二）试题答案及评分参考（课程代码 00995）一、 单项选择题15、cdcda 610、caaba 1115、baacd 1620、cacca 2125、dcdbc二、 多项选择题26、bd 27、bde 28、bce 29、bce 30、ac三、 名词解释题31、设立登记，是

22、登记主管机关赋予商主体以合法主体资格为目的而进行的登记活动，是所有登记类型中最基础、最重要的登记。32、破产和解，是指人民法院受理和解申请或破产申请后、宣告债务人破产前，债务人和债权人会议就债务人延期清偿债务、减少债务数额等事项达成和解协议，经人民法院认定后，终止破产程序的一种制度。33、承销团承销，是指由两个或两个以上的承销人组成的承销团承销发行人发行的证券的承销。34、商业保险，是指保险人按照按照商业经营的原则，以营利为目的开办的保险。四、 简答题35、个人独资企业与一人公司的相同之处是：企业的全部出资由一人负担，企业的资产由不同之处是： （1）法律地位不同；（1分） （2）据以设立和运行

23、的法律不同；（1分） （3）出资者的责任不同；（1分） （4）是否可以破产不同。（1分）36、合伙人对合伙企业的权利可依协议约定，未约定的，依法享有的权利是; （1）决定权；（1分） （2）监督检察权； （1分） （3）对外代表权；（1分） （4）利益分配权；（1分） （5）优先购买权；（1分） （6）分割财产权。（1分）37、保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按约定向债权人履行债务或承担责任的行为。即：当事人以外的第三人向债券人承诺，当债务人不履行债务时，由其履行责任的担保。（3分）法律特征是：（3） 人身性；（1分）（4） 债权性；（1分）（5） 相对独立性。（1分

24、）38、狭义的票据行为是指票据当事人以发生票据债务为目的，并在票据上签章为权利义务成立要件的法律行为。（2分） 票据行为的特征是：（4） 要式性；（1分）（5） 文义性；（1分）（6） 无因性；（1分）（7） 独立性。（1分）39、船舶抵押权，是指抵押热对于抵押权人提供的作为债务担保的船舶，在抵押人不履行债务时，可以依法拍卖，从卖得价款中优先受偿的权利。（2分） 设定的条件是：（5） 船舶抵押权的标的应当是船舶或建造中的船舶；（1分）（6） 船舶所有人或船舶所有权授权的人是有权设定抵押权的主体；（1分）（7） 船舶抵押权设定的形式是抵押人与抵押权人必须签订书面合同；（1分）（8） 船舶抵押权设

25、定的程序是抵押人和抵押权人应当办理抵押权登记。（1分）五、 案例分析题40、（1）非货币出资协商作价不合法你，应依法评估；（3分） 货币出资30万元不合法。公司法规定全体股东的货币出资金额不得低于公司注册资本的30%。（3分） （2）合法，股东人数较少的，依法可以不设监事会。（2分） （3）不合法，董事不能兼任监事。（2分）41、（1）法律不能补充的内容有： 当事人的名称或姓名；（1分） 标的；（1分） 数量。（1分）（2）合同成立。因为有明确、合格的主体，双方就主要条款达成一致，交货地点未约定，可依法确定。（3分）（3）原则是： 协商补充；（1分） 不能达成补充协议的，按照合同有关条款或交易

26、习惯确定。（2分）（4）应由超市自提。（1分）因为合同法规定，履行地点不明确的，给付货币的，在接受货币一方所在地履行。本案接受货币及履行义务一方所在地均为果品公司。（3分）3、真真的心，想你；美美的意，恋你；暖暖的怀，抱你；甜甜的笑，给你；痴痴的眼，看你；深深的夜，梦你；满满的情，宠你；久久的我，爱你！4、不管从什么时候开始，重要的是开始以后不要停止；不管在什么时候结束，重要的是结束以后不要后悔。爱情来了，你还在犹豫么？5、美女，我注意你好久啦，就是不知道怎么表白。我翻来覆去，思来想去，最终想到一个大胆的办法，我要俘虏你的心，让你爱上我。爱上了吗？6、对你的爱意，早已飞过万水千山，飞到你眼前，请你睁开眼，仔细看认真听，我的眼睛为你明亮，我的嗓音为你歌唱，来吧，让我们一起舞动爱情之歌！7、