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文档简介

1、法律硕士专业考试法律模拟题一法律硕士专业考试法律模拟题一一、单选题(共5小题,共11.0分)请从以下每一道考题下面备选答案中选择一个最佳答案,并在答题卡上将相应题号的相应字母所属的方框涂黑。第1题:甲向乙借款1000元,以自有的价值2000元的种马抵押于乙,双方签订了抵押协议。后甲向丙借款1000元,又以该马出质于丙,且将马转移于丙占有。后因甲无力向乙、丙还款,马匹拍卖价值所得为1000元,对该1000元,乙欲行使抵押权,丙欲行使质权,引起纠纷。下列表述正确的是()。a抵押无效,因未办理登记b质权有效,质权人优先行使质权c抵押权有效,抵押权人优先行使抵押权d抵押权、质权均有效,由抵押权人和质权

2、人平均受偿债权【正确答案】:b【参考解析】本题涉及抵押权和质权竞合问题。本题中,甲以价值2000元的种马分别抵押和质押于乙、丙,该抵押和质押均有效,但在实现抵押权时,由于该马所卖价值为1000元,故存在抵押权和质权优先行使的问题。是依据先成立的物权优于后成立的物权,由抵押权人乙优先行使,还是依据占有物权优于非占有物权由质权人优先行使,对此,存在争议。依据担保法规定,抵押未办理登记的,不能对抗善意第三人。故本题应以b选项为宜。第2题:甲与乙订立了一份合同,约定甲供给乙狐皮围脖200条,总价6万元,但合同未规定狐皮围脖的质量标准和等级也未封存样品。甲如期发货,乙验收后支付了货款。后乙因有20条围脖

3、未能销出,便以产品质量不合格为由,向法院起诉,其诉讼代理人在审理过程中又主张合同无效。本案中,下列哪一表述是正确的?()a合同不具备质量条款,合同未成立b合同不具备质量条款,合同无效c合同有效,但甲应承担违约责任d合同有效,甲不应承担违约责任【正确答案】:d【参考解析】本题涉及在通常货物买卖中,质量条款的意义问题。在凭现状买卖中,其是否符合质量标准,当事人之间未约定的,则只要符合该产品的通常用途,就视为符合质量标准。本题中,甲方交货,乙方验货,未提出异议,应视为该产品符合质量标准。后乙方因市场销售受困而主张质量不符合要求,主张合同无效,均为托词。故本题正确选项为d。第3题:公司破产,其拖欠的债

4、务有:工人的工资,设有抵押的银行债权,未设定抵押的普通债权,根据破产法的规定,对于破产财产,下列表述正确的是()。a甲公司的财产应当首先偿还工资b甲公司的财产应当首先偿还银行债权c.甲公司的财产应当首先偿还未设定抵押的普通债权d甲公司的财产应当不分先后时偿还工资和银行债权【正确答案】:a【参考解析】本题涉及破产还债顺序问题。依破产法规定,破产还债顺序依次为:职工工资及劳保费用、国家税款、普通债权。已设定抵押担保的债权排除在破产债权之外,其设定抵押担保的债权不为破产债权,故本题选项为a。第4题:甲为一精神病人。在甲患病期间,甲妻因要外出工作,将甲关在家中,以防甲外出惹事,甲从窗户跳出,并将行人乙

5、打伤,乙花去医药费1000元。对乙花去的医药费1000元,应如何承担?()a完全甲妻承担,因为监护责任为无过错责任b由受害人乙承担,因为甲妻已经尽到了监护义务c.主要由甲妻承担d主要由乙自担,甲妻应给予相应补偿【正确答案】:a【参考解析】本题涉及监护人责任问题。本题的核心在于理解监护责任是无过错责任。依照民法通则第133条规定,无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的,由监护人承担民事责任。监护人尽了监护义务的,可以适当减轻他的民事责任。有财产的无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的,从本人财产中支付赔偿费用。不足部分,由监护人适当赔偿,但单位担任监护人的除外。本题中,甲

6、妻为外出工作,将甲关在自家房中,不能表明甲妻尽到了监护义务,故该责任应完全由甲妻承担。故本题正确选项为a。第5题:下列行为中,可以作为债权人撤销权的标的的是()。a债务人某甲在其父亲死亡后,拒绝接受继承的行为b债务人某乙以自己财产为自己的亲戚李某从银行贷款设定担保,由于李某打算贷款炒股,风险极大,有可能损害债权人的利益。c.债务人某丙捡到他人的钱包又将其返还给他人,并且还拒绝他人给付他的酬金的行为。d债务人某丁自己本身就比较贫困,却还收养了一个孤儿的行为有可能害及债权【正确答案】:b【参考解析】本题涉及撤销权的标的问题。撤销权的标的是债务人实施的使自己的责任财产予以减少的行为,而且该行为应是可

7、能损害债权人债权实现的行为。在实务中,这些行为具体包括:(1)债务人无偿转让财产的行为;(2)债务人放弃到期债权的行为;(3)债务人放弃未到期债权的行为;(4)债务人以明显不合理的低价转让财产的行为;(5)债务人以明显不合理的高价收购他人财产的行为;(6)债务人无偿为他人债务提供担保;(7)债务人与某一债权人恶意串通,将自己的全部财产抵押给某债权人而损害其他债权人利益。撤销权的标的应是财产行为,而且应是使债务人的责任财产予以减少的行为,不使债务人的责任财产予以增加的行为不为撤销权的标的,如债务人放弃继承、放弃受遗赠、放弃赠与。债务人的身份行为也不得撤销如收养行为,婚姻行为。本题中,a选项属于债

8、务人不使自己的责任财产予以增加的行为,故不得撤销;c选项与a选项相同,故不得撤销;d选项属于身份行为,不得撤销。只有b选项属于使债务人的责任财产减少的行为,故属于撤销权的标的。故本题选项为b。二、多选题(共4小题,共14.0分)请从以下每一道考题下面备选答案中选择两个或两个以上答案,并在答题卡上将相应题号的相应字母所属的方框涂黑。第6题:甲为某股份公司董事长,股东会作出决议,撤销甲为公司董事长的职务,选举乙为公司董事长,在进行变更登记之前,甲仍要求主持公司的董事会会议,甲并以公司的名义与丙公司签订合同。以下表述正确的是()。a甲有权主持公司董事会会议b甲无权主持公司的董事会会议c甲以公司名义与

9、丙公司签订了的合同无效d甲以公司名义与丙公司签订的合同有效【正确答案】:b,d【参考解析】本题涉及未办理变更登记不具有对抗效力的问题。但对抗效力是针对第三人而言的,在公司内部不存在对抗效力问题。明确了这一点,上述问题就容易解决,即甲无权主持公司董事会会议,甲以公司名义与丙公司签订的合同有效。故本题正确选项为bd。第7题:张某新购得一辆"宝来"轿车,遂将其原有的"奥拓"车转让给刘某。双方签订了合同,并约定5日后刘某付款,张某交车并办理过户手续。签约后第3日,张某家车库旁房屋起火,火延及张某家的车库,并将其"奥拓"车烧毁。则张某与刘某之间

10、的合同为()。a标的主观不能b标的客观不能c.标的自始不能d标的嗣后不能【正确答案】:b,d【参考解析】本题涉及民事法律行为有效要件之一标的的问题。民事法律行为要求标的可能和确定,标的不能分为主观不能和客观不能,自始不能和嗣后不能等。本题中,张某与刘某之间的合同属于标的嗣后不能,客观不能,故本题选项为bd。第8题:甲向乙借款,井将自有房屋抵押于乙,并办理了登记手续。在抵押权存续期间,在未通知抵押权人和告知受让人的情况下,甲又将该房屋卖与丙井办理了登记过户手续,后固甲无力向乙还款而引起纠纷。以下表述正确的是()。a丙不能取得该房屋的所有权b丙已取得该房屋的所有权c甲可以对该房屋行使抵押权d丙可以

11、代替甲清偿乙的债务,以使房屋抵押权消灭【正确答案】:b,c,d【参考解析】无第9题:李刚(12岁),其叔叔(30岁)赠与其一台价格5000元的数码相机。因李刚与其同学刘强(12岁)关系甚好,李刚便将该数码相机转卖给刘强。李刚的叔叔和父亲听后都向刘强要求返还该相机,下列有关该事件的论述哪些是正确的?()a李刚为限制行为能力人,其接受赠与的行为无效b李刚为限制行为能力人,其出卖行为效力未定c李刚在征得其父亲同意后,可以出卖数码相机d李刚在征得其叔叔同意后,可以出卖数码相机【正确答案】:b,c【参考解析】本题涉及民事法律行为要件之一行为能力问题。李刚为限制民事行为能力人,其接受报酬和赠与不受行为能力

12、的限制,故其行为有效。但其出卖行为受其行为能力的限制,应征得其法定代理人的同意或法定代理人事后追认,方为有效。故本题选项为bc。三、阅读理解(共1小题,每题15.0分,共15.0分)阅读理解第10题:崔某在北京工作,但家在吉林,1991年春节时要回家探望家人。邻居胡某听说后请他带1斤长白山的人参回来,说要泡酒做药用。春节过后,崔某从吉林带回1斤人参,价值1850元,崔某送至胡家,胡某的儿子说因父亲年事已高,春节期间不幸过世。以前也只有他父亲用人参泡酒做药用,现在他父亲不在了,也就不需要这斤人参,况且他父亲是在他生前委托他代买1斤人参,现在他父亲去世了,代理权也就终止了,所以请崔某将这1斤人参自

13、己留着再做处理。崔某不得已就去律师事务所去请教律师,问问他可不可以让胡某的儿子收下这1斤人参并支付1850元的价款。1崔某实施的代理行为的效力如何?()a有效b无效c.效力待定d可撤销2崔某与胡某之间的委托代理关系是否终止?()a终止,因为代理事务已经完成b终止,因为被代理人已死亡c.不终止,因为代理人不知道被代理人已死亡d不能确定3.委托代理、法定代理、指定代理终止的共同原因有哪些?()a代理人死亡b被代理人死亡c.代理人丧失民事行为能力a被代理人取得民事行为能力1小题>、【正确答案】:a【参考解析】本问涉及代理行为的效力。依民通意见第82条规定,被代理人死亡后,代理人不知道被代理人死

14、亡的,委托代理人实施的代理行为有效。故本问选项为a。2小题>、【正确答案】:c【参考解析】本问涉及被代理人死亡后代理关系的终止问题。依民法通则第69条和民通意见第82条规定,被代理人死亡并不必然导致委托代理关 系的终止,本题中,代理人不知道被代理人死亡的,其所进行的代理行为仍然有效,代理关系也依然存续。故本问选项为c。3小题>、【正确答案】:a,c【参考解析】本问涉及委托代理、法定代理、指定代理终止的共同原因。依民法通则第69、70条规定,可知代理人死亡或丧失民事行为能力为它们终止的共同原因。故本问选项为ac。四、案例分析问答题(共4小题,共60.0分)案例分析问答题第11题:刘某

15、在得知某工学院研制的"冰柜控温器"未获成功的消息后,在该控温器的基础上,利用业余时间,自筹资金,最终试制出"冰柜电子控温器样机"。在试制过程中,刘某曾委托其好友宋某对此样机的重要部件电路板进行调试,后因该电路板无法在实际中应用,由刘某继续研制调试,后研制成新型电路板用于样机。"冰柜电子控温器样机"试制成功后,刘某主动向本单位领导汇报并建议本单位组织生产,投向市场。后在本单位未下达任务的情况下,刘莱又邀请同科室王某、沈某、沈某等三人组成试制小组,在"样机"的基础上,研制出"冰柜电子控温器"这一实用

16、性产品。其后,刘某所在单位以职务发明向中国专利局申请对"冰柜电子控温器"的专利保护,将刘某,王某、朱某、沈某填写为设计人。刘某得知此情况后,向本单位提出书面异议而未向中国专利局提出异议申请。在中国专利局向刘某所在单位授予"冰柜电子控温器"实用新型专利权后,刘某向法院提起诉讼,请求判令"冰柜电子控温器"为非职务发明,并由于其妻姚某在试制过程中从事了辅助研究工作,请求增补姚某为发明人。在诉讼过程中,宋某提出其设计试验的电路板是刘某进行发明的基础,要求维持其作为主要发明人的地位和权利,而以第三人身份参加诉讼。(1)本案中"冰柜电子

17、控温器"是职务发明,还是非职务发明?(2)刘某、宋某、王某、沈某,姚某是否为"冰柜电子控温器"的共同发明人?1小题>:【参考答案】:(1)"冰柜电子控温器"是非职务发明,因其不是在本职工作中作出的发明创造,也不是履行本单位交付的本职工作以外的任务所完成的发明创造;在研制过程中,没有利用单位的物质技术条件。【参考解析】本题涉及对职务发明的理解问题。2小题>:【参考答案】:(2)不是共同发明人。发明人是对发明创造的实质性特点作出创造性贡献的人,只有刘某是发明人,其他人是科研辅助人员,并未对发明创造的实质性特点作出创造性贡献。宋某虽参加具

18、体研究开发工作,参与解决特定难题,但其试验和解决方案是失败的,对发明创造未起到作用,因此不是共同发明人。第12题:犯罪形态和数罪并罚李某深夜潜入本单位财务室,意图盗窃保险柜中的财物。李用尽了各种方法,也未能将保险柜打开,感到十分沮丧。正要离开时,恰逢保安员巡逻至此。保安员发现财务室的门虚掩,即进去查看,与李某撞个正着。李某用撬棍将保安员打昏后逃走。回到家中后,李某恐保安员醒来后认出自己,就拿了一把匕首,欲将保安员杀死灭口。刚刚返回单位大门,即被接到报案赶来的公安人员抓获。现问:1李某的盗窃未遂属于犯罪中的哪种类型?2李某盗窃未遂后将保安员打昏的行为应当如何定性?为什么?3李某返回作案现场(本单

19、位)欲将保安员杀死灭口的行为属于犯罪的哪种形态?4对李某应当如何定罪处罚?1小题>:【参考答案】:属于未实行终了的未遂。即已经着手实行盗窃,由于意志以外的原因没有能够把预定的完成犯罪必要的行为实施完毕,犯罪就以未遂结束。对解答的分析:本题主要是犯罪个数和犯罪形态问题。1犯罪个数问题。李某盗窃过程中为抗拒抓捕,当场使用暴力,转化为抢劫罪。其暴力致人伤害的行 为,不另外定罪,仅成立抢劫一罪。而后来为了灭口又返回作案现场,尽管因为意志以外的原因没有着手实行,但也属于另有犯罪故意和行为,单独成立犯罪,需要 数罪并罚。前者(盗窃转抢劫)属于分则特别规定按一罪的情况;而后者则是依据理论确认的数罪的情

20、况,需要数罪并罚。2形态问题:(1)盗窃未遂的认定与 未遂的种类。盗窃罪通常以取得财物为既遂。李某未能打开保险柜以致未能窃取预定盗窃目标的财物,构成犯罪未遂。(2)故意杀人犯罪预备的认定。这涉及2个 界限:与未遂犯的区别,要点是是否着手实行杀人行为,而杀人行为的着手,在刀杀的场合,一般在接近被害人举刀欲砍欲刺之际。李某因为意志以外的原因而未 能进展到这一步(着手),故成立故意杀人罪的预备犯,不是未遂犯。与犯意流露、表示的区别,要点是有无实际的准备行为。李某想杀人灭口,犯罪故意明显存 在,并且携刀返回作案现场,这种准备、携带犯罪工具的行为以及接近作案现场、被害人的行为,均属于具体的现实的为实行犯

21、罪创造便利条件的行为。因此,李某 不仅仅是有犯意,而且有客观的预备行为,应当认定为犯罪预备。(3)抢劫既遂未遂的问题。抢劫与盗窃同属侵犯财产的犯罪,因此二者既遂具有共性,即都以取 得财物为既遂。既然本案李某盗窃未遂,该未遂盗窃转化为抢劫后,一般也是未遂。虽然题中没有问这个问题,但应当心中有数。复杂的是,假如李某暴力造成了保 安重伤死亡的结果,构成抢劫的结果加重犯,却又没有取得财物。那么该定抢劫既遂还是未遂呢?对此有争议,通说认为结果加重犯无未遂,即都按既遂犯对待。2小题>:【参考答案】:构成抢劫罪。李某在盗窃犯罪的过程中,为了抗拒抓捕而当场使用暴力,依法应当以抢劫罪定罪处罚。属于所谓的转

22、化的抢劫罪或者准抢劫罪。3小题>:【参考答案】:属于故意杀人罪的犯罪预备形态。因为李某为了杀人灭口,而持刀返回了犯罪现场,具有为了犯罪而制造条件的准备行为,只是由于意志以外的原因而未能着手实行杀人行为,故属于犯罪预备。4小题>:【参考答案】:(1)应当分别定罪量刑:李某盗窃未遂后将保安员打昏的行为构成抢劫罪。如果其暴力行为没有造成重伤、死亡的结果,可以按照抢劫罪(未遂),在3年以上10年以下有期徒刑的法定刑范围内予以从轻或者减轻处罚。如果其暴力行为造成了被害人重伤、死亡的结果,作为抢劫的结果加重犯处罚。一般在10年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑的法定刑范围内,适用刑罚。因为是结果加

23、重犯,一般不成立未遂,按既遂犯处罚,也不实行数罪并罚。李某返回现场欲杀人灭口的行为,构成故意杀人罪的预备犯,可以在10年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑的法定范围内,予以从轻、减轻或者免除处罚。 (2)实行数罪并罚。即把抢劫罪所判的刑罚与故意杀人罪所判的刑罚依照刑法第69条规定的数罪并罚原则决定执行的刑罚。第13题:李某深夜潜入本单位财务室,意图盗窃保险柜中的财物。李用尽了各种方法,也未能将保险柜打开,感到十分沮丧。正要离开时,恰逢保安员巡逻至此。保安员发现财务室的门虚掩,即进去查看,与李某撞个正着。李某用撬棍将保安员打昏后逃走。回到家中后,李某恐保安员醒来后认出自己,就拿了一把匕首,欲将保安员

24、杀死灭口。刚刚返回单位大门,即被接到报案赶来的公安人员抓获。现问:1李某的盗窃未遂属于犯罪中的哪种类型?2李某盗窃未遂后将保安员打昏的行为应当如何定性?为什么?3李某返回作案现场(本单位)欲将保安员杀死灭口的行为属于犯罪的哪种形态?4对李某应当如何定罪处罚?1小题>:【参考答案】:属于未实行终了的未遂。即已经着手实行盗窃,由于意志以外的原因没有能够把预定的完成犯罪必要的行为实施完毕,犯罪就以未遂结束。对解答的分析:本题主要是犯罪个数和犯罪形态问题。1犯罪个数问题。李某盗窃过程中为抗拒抓捕,当场使用暴力,转化为抢劫罪。其暴力致人伤害的行为,不另外定罪,仅成立抢劫一罪。而后来为了灭口又返 回

25、作案现场,尽管因为意志以外的原因没有着手实行,但也属于另有犯罪故意和行为,单独成立犯罪,需要数罪并罚。前者(盗窃转抢劫)属于分则特别规定按一罪 的情况;而后者则是依据理论确认的数罪的情况,需要数罪并罚。2形态问题:(1)盗窃未遂的认定与未遂的种类。盗窃罪通常以取得财物为既遂。李某未能打开保险柜以致未能窃取预定盗窃目标的财物,构成犯罪未遂。(2)故意杀人犯罪预备的认定。这涉及2个界限:与未遂犯的区别,要点是是否着手实行杀人行为,而杀人行为的着手,在刀杀的场合,一般在接近被害人 举刀欲砍欲刺之际。李某因为意志以外的原因而未能进展到这一步(着手),故成立故意杀人罪的预备犯,不是未遂犯。与犯意流露、表

26、示的区别,要点是有无实 际的准备行为。李某想杀人灭口,犯罪故意明显存在,并且携刀返回作案现场,这种准备、携带犯罪工具的行为以及接近作案现场、被害人的行为,均属于具体的现 实的为实行犯罪创造便利条件的行为。因此,李某不仅仅是有犯意,而且有客观的预备行为,应当认定为犯罪预备。(3)抢劫既遂未遂的问题。抢劫与盗窃同属侵犯财产的犯罪,因此二者既遂具有共性,即都以取得财物为既遂。既然本案李某盗窃未遂,该未遂盗窃转化为抢 劫后,一般也是未遂。虽然题中没有问这个问题,但应当心中有数。复杂的是,假如李某暴力造成了保安重伤死亡的结果,构成抢劫的结果加重犯,却又没有取得财 物。那么该定抢劫既遂还是未遂呢?对此有争

27、议,通说认为结果加重犯无未遂,即都按既遂犯对待。2小题>:【参考答案】:构成抢劫罪。李某在盗窃犯罪的过程中,为了抗拒抓捕而当场使用暴力,依法应当以抢劫罪定罪处罚。属于所谓的转化的抢劫罪或者准抢劫罪。3小题>:【参考答案】:属于故意杀人罪的犯罪预备形态。因为李某为了杀人灭口,而持刀返回了犯罪现场,具有为了犯罪而制造条件的准备行为,只是由于意志以外的原因而未能着手实行杀人行为,故属于犯罪预备。4小题>:【参考答案】:(1)应当分别定罪量刑:李某盗窃未遂后将保安员打昏的行为构成抢劫罪。如果其暴力行为没有造成重伤、死亡的结果,可以按照抢劫罪(未遂),在3年以上10年以下有期徒刑的法定

28、刑范围内予以从轻或者减轻处罚。如果其暴力行为造成了被害人重伤、死亡的结果,作为抢劫的结果加重犯处罚。一般在10年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑的法定刑范围内,适用刑罚。因为是结果加重犯,一般不成立未遂,按既遂犯处罚,也不实行数罪并罚。李某返回现场欲杀人灭口的行为,构成故意杀人罪的预备犯,可以在10年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑的法定范围内,予以从轻、减轻或者免除处罚。(2)实行数罪并罚。即把抢劫罪所判的刑罚与故意杀人罪所判的刑罚依照刑法第69条规定的数罪并罚原则决定执行的刑罚。第14题:赵某(男,1983年8月8日生)游手好闲,讲究享乐,为了让经商的父亲多给一些钱用而费尽心机。2000年7月7日,赵某让钱某(男,1983年6月6日生)给自己的父亲打电话,谎称自己被警察抓走了。钱某问为什么要撒谎,赵某说:"这不关你的事!"钱某给赵某的父亲打了电话。接着,赵某于当日

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