分公司的法律地位

1、分公司的法律地位分公司 (branch company) 是指在业务、资金、人事等方面 受本公司管辖而不具有法人资格的分支机构。是母公司管辖的 分支机构，是指公司在其住所以外设立的以自己的名义从事活 动的机构。下面本人给大家讲下分公司的法律地位。 分公司的法律地位 如何界定分公司的法律地位是公司管理者比较犯难的 问题，实务中，许多管理者甚至无法辨别分公司和子公司的差 异。关于分公司的法律地位，管理者应重点关注以下问题：1. 区分子公司和分公司的不同。子公司拥有独立的 法律地位，能够以自己独立的财产承担法律责任; 分公司是总公司的分支机构，无独立的财产，对外开展业务，不独立承担 民事责任。2.

2、分公司在公司纠纷中可以作为原告和被告，分公 司承担民事责任，可先以分公司的财产进行偿还，在分公司的 财产不足以清偿债务时，申请人可以要求法院执行总公司的财 产。当然，也可以直接执行总公司的财产。3. 如分公司已不存在或关闭、撤销，起诉时，应以 其总公司为被告，原分公司的民事责任由总公司承担。总公司设立分公司，可能是出于开拓公司业务的需要， 也可能是出于公司专业业务活动的需要。分公司具有自己的业 务场所和办事机构，具有总公司拨付的营运资金和授予管理的 财产，具有与总公司相对独立的管理机构和负责人员，具备相 对独立开展业务活动的条件和能力，但是，根据我国公司法 第十四条规定，分公司不具有法人人格，

3、其民事责任由总公司 承担，也就是说，在法律上分公司是总公司的一个组成部分。1. 分公司不具有独立的股东会和董事会，它除了总 公司委派的业务负责人外，各重大事项要服从总公司股东（ 大）会或者董事会的决议或决定。2. 分公司不具有独立的资本，其营运资金是总公司 资本的一部分，分公司的财务核算虽然有其相对独立性，但不 是完整的独立核算。它本身不是独立的纳税主体，其盈亏不直 接向股东负责，而是由总公司统一核算向股东负责。3. 分公司对外开展业务活动，不独立承担民事责任。既然分公司不具有独立的法人资格，为什么司法实践 中有众多的分公司作为一方当事人呢 ?最高人民法院关于适 用民事诉讼法若干问题的意见第四

4、十条对民诉法第 四十九条的“其他组织”作了进一步的解释：“其他组织”包 括法人依法设立并取得营业执照的分支机构。即：领取了营业 执照的分公司就可以成为民事诉讼的当事人。若涉诉主体为中 国人民银行、商业银行或保险公司的分支机构，则只能以该分 支机构为被告。分公司的主要特征1、分公司是由隶属公司依法设立的 ;2、分公司没有自己独立的财产，与隶属公司在经济 是统一核算，其在经营活动中的负债由隶属公司负责清偿。其 实际占有和使用的财产是总公司财产的一部分，列入总公司的 资产负债表中。3、分公司不是公司，它的设立不须依照公司设立程 序，只要在履行简单地登记和营业手续后即可成立。4、分公司不独立承担民事责

5、任，没有自己的章程， 没有董事会等形式的公司经营决策和业务执行机关 ;5、分公司没有独立的名称，其名称只要在总公司名称后加上分公司字样即可。分公司的与子公司的区别分公司分公司是与总公司或本公司相对应的一个概念。许多 大型企业的业务分布于全国各地甚至许多国家，直接从事这些 业务的是公司所设置的分支机构或附属机构，这些分支机构或 附属机构就是所谓的分公司。而公司本身则称之为总公司或本 公司。分公司与总公司的关系虽然同子公司与母公司的关系 有些类似。但分公司的法律地位与子公司完全不同，它没有独 立的法律地位。分公司是总公司下属的直接从事业务经营活动的分支 机构或附属机构。虽然分公司有公司字样，但它不

6、是真正意义 上的公司。因为分公司不具有企业法人资格，不具有独立的法 律地位，不独立承担民事责任。子公司子公司是与母公司相对应的法律概念。母公司是指拥 有另一公司一定比例以上的股份或通过协议方式能够对另一公 司实行实际控制的公司。子公司是指一定比例以上的股份被另 一公司所拥有或通过协议方式受到另一公司实际控制的公司。 子公司具有法人资格，可以独立承担民事责任，这是子公司与 分公司的重要区别。(1) 子公司受母公司的实际控制。所谓实际控制是指 母公司对子公司的一切重大事项拥有实际上的决定权，其中尤 为重要的是能够决定子公司董事会的组成。在未经他人同意的 情况下，母公司自己就可以通过行使权力而任命董

7、事会的多名 董事。某些信托机构虽然拥有公司的大量股份，但并不参与对 公司事务的实际控制，因而不属于母公司。(2) 母公司与子公司之间的控制关系是基于股权的占 有或控制协议。根据股东会多数表决原则，拥有股份越多，越 能够取得对公司事务的决定权。因此，一个公司如果拥有了另 一公司 50%以上的股份，就必然能够对该公司实行控制。但实 际上由于股份的分散，只要拥有一定比例以上的股份，就能够 获股东会表决权的多数，即可取得控制的地位。除股份控制方 式之外，通过订立某些特殊契约或协议而使某一公司处于另一 公司的支配之下，也可以形成母公司、子公司的关系。(3) 母公司、子公司各为独立的法人。虽然子公司处 于

8、受母公司实际控制的地位，许多方面都要受到母公司的管理， 有的甚至类似母公司的分支机构，但法律上，子公司仍是具有 法人地位的独立公司企业，它有自己的公司名称和公司章程， 并以自己的名义进行经营活动，其财产与母公司的财产彼此独 立，各有自己的资产负债表。在财产责任上，子公司和母公司 也各以自己所有财产为限承担各自的财产责任，互不连带。通过持有其他公司一定比例以上的股份而对其实行控 制的公司，又称控股公司。母公司与控股公司是可以通用的两 个概念，子公司也可以通过控制其他公司一定比例以上的股份 而成为控股公司，被控股的公司成为孙公司。母公司通过控制 众多的子公司、孙公司而成为庞大的公司集团。母公司只要

9、通 过较少的资本就可以利用子公司的资本购买别的公司，组建起 金字塔型的公司集团模式。主要区别公司法规定，公司可以设立分公司，分公司不具 有企业法人资格，其民事责任由公司承担。公司可以设立子公 司，子公司具有企业法人资格，依法独立承担民事责任。公司与分公司的区别具体为：(1) 子公司是独立的法人，拥有自己独立的名称、章 程和组织机构，对外以自己的名义进行活动，在经营过程中发 生的债权债务由自己独立承担。分公司则不具备企业法人资格， 没有独立的名称，其名称应冠以隶属公司的名称，由隶属公司 依法设立，只是公司的一个分支机构。(2) 母公司对子公司的控制必须符合一定的法律条件。 母公司对子公司的控制一

10、般不是采取直接控制，更多地是采用 间接控制方式，即通过任免子公司董事会成员和投资决策来影 响子公司的生产经营决策。而分公司则不同，其人事、业务、 财产受隶属公司直接控制，在隶属公司的经营范围内从事经营 活动。(3) 承担债务的责任方式不同。母公司作为子公司的 最大股东，仅以其对子公司的出资额为限对子公司在经营活动 中的债务承担责任 ; 子公司作为独立的法人，以子公司自身的 全部财产为限对其经营负债承担责任。分公司由于没有自己独 立的财产，与隶属公司在经济上统一核算，因此其经营活动中 的负债由隶属公司负责清偿，即由隶属公司以其全部资产为限 对分公司在经营中的债务承担责任。税收优势子公司与分公司是

11、现代大公司企业经营组织的重要形 式。一家公司为什么安排它的某些附属单位作为子公司，而另 一些附属单位又作为分公司 ?这恐怕最主要要从税收筹划的角 度来分析，因为在市场竞争日趋激烈的条件下，一切合法的有 利于提高企业经济效益的措施均是企业考虑的重点，而选择有 利于纳税优惠的组织形式，正是达到这一目标的重要途径之一。世界各国 (包括我国 )对子公司和分公司在税收待遇等 方面有着许多不同的规定，这就为企业或跨国公司设立附属企 业的组织形式提供了选择空间。一般来说，设立子公司有如下 好处：1. 在东道国同样只负有有限的债务责任 （有时需要母 公司担保 ）;2. 子公司向母公司报告企业成果只限于生产经营

12、活动 方面，而分公司则要向总公司报告全面情况 ;3. 子公司是独立法人，其所得税计征独立进行。子公 司可享受东道国给其居民公司提供的包括免税期在内的税收优 惠待遇，而分公司由于是作为企业的组成部分之一派住国外， 东道国大多不愿为其提供更多的优惠 ;4. 东道国运用税率低于居住国时，子公司的累积利润 可得到递延纳税的好处 ;5. 子公司利润汇回母公司要比分公司灵活的多，这等 于母公司的投资所得、资本利得可以持留在子公司，或者可经 选择税负较轻的时候汇回，得到额外的税收利益。6. 许多国家对子公司向母公司支付的股息规定减征或 免征预提税。对设立分公司规定的好处一般有：1. 分公司一般便于经营，财务

13、会计制度的要求也比较 简单;2. 分公司承担成本费用可能要比子公司节省 ;3. 分公司不是独立法人，就流转税在所在地缴纳，利 润由总公司合并纳税。在经营初期，分公司往往出现亏损，但 其亏损可以冲抵总公司的利润，减轻税收负担 ;4. 分公司交付给总公司的利润通常不必缴纳预提税5. 分公司与总公司之间的资本转移，因不涉及所有权变动，不必负担税收。上述可见，子公司和分公司的税收利益存在着较大差 异，公司企业在选择组织形式时应细心比较、统筹考虑、正确 筹划。但总体上看两种组织形式最重要的区别在于： 子公司是独立的法人实体，在设立国被视为居民纳税 人，通常要承担与该国其它公司一样的全面纳税义务。分公司

14、不是独立的法人实体，在设立分公司的所在国被视为非居民纳 税人，只承担有限的纳税义务。分公司发生的利润与亏损要与 总公司合并计算，即“合并报表”。我国税法也规定，公司的 下属分支机构缴纳所得都有两种形式：一是独立申报纳税 ; 是合并到总公司汇总纳税。而采用哪种形式缴税则取决于公司 下属分支机构的性质 - 是否为企业所得税独立的纳税义务人。这里必须指出，境外分公司与总公司利润合并计算， 所影响的是居住国的税收负担，至于作为分公司所在的东道国， 往往照样要对归属于分公司本身的收入课税，这就是实行所谓 收入来源税收管辖权。而设立在境内分公司则不存在这个问题， 对这一点企业在税筹划时应加以关注。公司企业

15、在设立下属分支机构时，应采取哪一种最有 利的经营组织形式，可以获得较多的税收利益呢?一般说来，如果组建的公司在经营初期发生亏损，那么组建分公司就更为 有利，可减轻总公司的税收负担 ; 如果组建的公司一开始就可 盈利，设立子公司就更为有利，在子公司盈利的情况下，可享 受到当地政府提供的各种税收优惠和其他经营优惠。由于分公司不是一个独立法人，它实现的盈亏要同总 公司合并计算纳税，而子公司是一个独立法人，母、子公司应 分别纳税，而且子公司只有在税后利润中才能校股东占有的股 份进行股利分配。开办初期，下属企业可能发生亏损，设立分 公司，因与总公司“合并报表”冲减总公司的利润后，可以减 少应税所得，少缴

16、所得税，而设立子公司就得不到这一项好处。 但如果下属企业在开设的不长时间内就可能盈利，或能很快扭 亏为盈，那么设立子公司就比较适宜，可以得到作为独立法人 经营便利之处，还可以享受未分配利润递延纳税的好处。除了 在开办初期要对下属企业的组织形式精心选择外，在企业的经 营、运作过程中，随着整个集团或下属企业的业务发展，盈亏 情况的变化，总公司仍有必要通过资产的转移、兼并等方式， 对下属分支机构进行调整，以获得更多的税收利益。设立分公 司还是通过控股形式组建子公司，在纳税规定上就有很大不同。例如某公司在经营初期，下属分支机构出现亏损，分 公司亏损可与总公司合并计算，于是公司总部开始时选择了建 立分公

17、司的组织形式。经营几年后，分公司转亏为盈，为了享 受税收递延的好处，决定把分公司的生产经营业务逐步转移到 另一家子公司去，或者干脆把分公司兼并到子公司中去，如果 是整个分公司转移给子公司，那就必须考虑： 是否要缴纳财产转移税，有没有税收优惠的规定 全面衡量子公司有哪些好处和坏处，尤其是税收 总负担的比较 ; 假定产权转移没有多大好处，而子公司的生产规 模需要扩大，是否可以采取把分公司的资产所有权不转移，只 是租凭给子公司使用 ; 存货也可以采取委托代销的方式，这样在受托方 未销售之前可以不缴税 ; 要特别了解一下，居住国与收入来源国对分公司 与子公司亏损结转抵补的税收待遇。假定分公司的亏损可冲

18、抵 总公司的利润，在分公司未转亏为盈时，不宜转移为子公司。变更程序 把全资子公司变为分公司，一般可采用吸收合并的方 式处理。如果是非全资子公司，应当先收购少数股权变为全资 子公司后，再进行吸收合并。母公司对全资子公司的吸收合并， 就是相当于把全资子公司注销后，其所有资产、负债、业务和 人员都转入母公司。一般做法是先把子公司的各项资产、负债 均转入母公司 （ 其中负债的转移需依法经过通知、公告债权人 的程序 ） ，然后再把已经成为空壳的子公司注销。会计上是作 为收回投资进行处理。这种方式可以保持子公司生产经营活动 的连续性，而不受到一般企业“在清算期间不得开展与清算无 关的生产经营活动”的限制。非全资子公司因为还存在其他股 东，所以先要收购少数股权变为单一股东持股的全资子公司后 才能进行吸收合并操作。也可以约定由子公司少数股东以其持 有的子公司少数股权换取母公司增发的股权，但在具体操作中 也是分为两步：第一步是换股，子公司变为全资子公司，少数 股东变为母公司的股东 ; 第二步是母公司吸收合并已成为全资 子公司的子公司。公司吸收合并基本程序如下：1、拟合并的公司股东分别作出合并决议 ;2、合并各方分别编制资产负债表和财产清单 ;3、各方签署合并协议，合并协议应包括如下内 容;合并协议各方的名称，住所、法定代表人