第二节合同的成立

1、 第二节第二节 合同的成立合同的成立合同成立（订立）的概念和要件合同成立（订立）的概念和要件合同的成立（订立）是当事人意思表示一致的合同的成立（订立）是当事人意思表示一致的行为。（事实判断，行为。（事实判断，“有有”或或“无无”，解决合，解决合同是否同是否存在存在的问题，不涉及合同是否有效。）的问题，不涉及合同是否有效。） 合同成立的要件有：合同成立的要件有： 1、订约主体存在双方或多方当事人。、订约主体存在双方或多方当事人。2、订、订约当事人对主要条款达成合意。约当事人对主要条款达成合意。3、合同的成立、合同的成立应具备应具备要约要约和和承诺承诺阶段。阶段。、 合同的形式和内容合同的形式和内

2、容合同的形式合同的形式q 书面形式书面形式书面合同书、信件、合书面合同书、信件、合同确认书、数据电文等文字形式同确认书、数据电文等文字形式q 口头形式口头形式语言形式语言形式q适用于及时清洁的合同适用于及时清洁的合同q“君子协定君子协定”q 其他形式（行为等推定形式）其他形式（行为等推定形式）合同的内容（合同范本）合同的内容（合同范本） （一）当事人名称或者姓名和住所；（一）当事人名称或者姓名和住所； （二）标的；（二）标的；（三）数量；（三）数量；（四）质量；（四）质量；（五）价款或者报酬；（五）价款或者报酬；（六）履行期限、地点和方式；（六）履行期限、地点和方式；（七）违约责任；（七）违约

3、责任；（八）解决争议的方法（八）解决争议的方法1 1、本条所列、本条所列8 8大条款具有大条款具有提示性作用，提示性作用，属属建议性规范建议性规范，意在提醒当事人订立合同时应尽量将条款订得周详意在提醒当事人订立合同时应尽量将条款订得周详些。些。 2 2、本条、本条不具有强制性作用，不是强行性规范，不具有强制性作用，不是强行性规范，违违反该条，并不当然导致合同不成立或不生效。反该条，并不当然导致合同不成立或不生效。 3 3、本条之、本条之8 8大条款并非每类（个）合同都必须具备大条款并非每类（个）合同都必须具备的条款，有些条款甚至是为某类（个）合同所不需的条款，有些条款甚至是为某类（个）合同所不

4、需要的。当然要的。当然，“当事人当事人”与与“标的标的”这两个条款应这两个条款应为每个合同所必备。但缺乏其余条款，是能够通过为每个合同所必备。但缺乏其余条款，是能够通过补充或补正补充或补正予以补充或补正的。予以补充或补正的。 格式条款（格式合同）格式条款（格式合同）订合同时订合同时没有和我们没有和我们商量啊！商量啊！格式条款的定义及其内容的确定格式条款的定义及其内容的确定Kodak柯达快速彩色柯达快速彩色请注意请注意 如遇意外损坏或损失，如遇意外损坏或损失，只赔同类同量胶卷。只赔同类同量胶卷。格式条款，是当事人为了重复使格式条款，是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时用而预先拟定，并在

5、订立合同时未与对方协商的条款。未与对方协商的条款。 格式条款的内容的确定格式条款的内容的确定 格式合同：含有格式条款的合同为格式格式合同：含有格式条款的合同为格式合同，也称标准合同、定型化合同。合同，也称标准合同、定型化合同。 特点：特点： 1 1、要约的广泛性、持续性、细节性、要约的广泛性、持续性、细节性 2 2、承诺的无奈性：垄断地位、普通、承诺的无奈性：垄断地位、普通生活、密切关联（要么同意要么走开）生活、密切关联（要么同意要么走开） 3 3、缔约的高效性和低成本性、缔约的高效性和低成本性 4 4、条款具有事先确定性和不变性、条款具有事先确定性和不变性 5 5、当事人经济地位的不平等性、

6、当事人经济地位的不平等性 格式合同的法律特别规制格式合同的法律特别规制 A A 合同法第合同法第3939条条 1 1、提供方遵循公平原则确定双方的权利义务；、提供方遵循公平原则确定双方的权利义务； 2 2、合理的提请注意义务；、合理的提请注意义务； 3 3、按照对方要求对该条款予以说明、按照对方要求对该条款予以说明。 B无效的格式条款无效的格式条款 格式条款具有本法第五十二条和第五十三条规定格式条款具有本法第五十二条和第五十三条规定情形的，或者提供格式条款一方免除其责任、加情形的，或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。重对方责任、排除对方主要权利的，该条

7、款无效。 52A 合同无效的合同无效的6种情形种情形 53A 合同无效的免责条款合同无效的免责条款 C 格式条款的解释格式条款的解释q惯常解释惯常解释q文义解释原则文义解释原则q不利于不利于提供格式条款一方的解释提供格式条款一方的解释 甲运输公司在与客户乙公司签订运输合同时提供了甲运输公司在与客户乙公司签订运输合同时提供了一份格式合同，该格式合同载明：一份格式合同，该格式合同载明：“运输方式为仓对仓运输方式为仓对仓运输。运输。”双方按此格式合同订约后，在履行中发生争议双方按此格式合同订约后，在履行中发生争议。甲公司认为仓对仓是指乙公司的仓库到所要运达的仓。甲公司认为仓对仓是指乙公司的仓库到所要

8、运达的仓库，乙公司则认为仓对仓是指货物所在的仓库到所要到库，乙公司则认为仓对仓是指货物所在的仓库到所要到达的仓库。根据我国达的仓库。根据我国合同法合同法，下列关于该合同的表，下列关于该合同的表述正确的是（述正确的是（ ）。）。A.该条款含义模糊不清，合同未成立该条款含义模糊不清，合同未成立B.该条款含义模糊不清，合同无效该条款含义模糊不清，合同无效C.合同生效，应以乙公司的理解为准合同生效，应以乙公司的理解为准D.合同生效，应以甲公司的理解为准合同生效，应以甲公司的理解为准【解析解析】本题考查本题考查合同法合同法格式条款的效格式条款的效力。力。合同法合同法第第41条规定：对格式条款条规定：对格

9、式条款的理解发生争议的，应当按照的理解发生争议的，应当按照通常理解通常理解予予以解释。对格式条款有两种以上解释的，以解释。对格式条款有两种以上解释的，应当作出应当作出不利于提供格式条款一方的解释不利于提供格式条款一方的解释。格式条款和非格式条款不一致的，应当。格式条款和非格式条款不一致的，应当采用采用非格式条款非格式条款。正确答案是。正确答案是C.合同订立的程序要约与承诺二、要约二、要约（Offer.Offer.发盘，发价）发盘，发价） （一）要约的概念和法律性质（一）要约的概念和法律性质 合同法合同法第第1313条规定：条规定：“要约是希望和要约是希望和他人订立合同的他人订立合同的意思表示意

10、思表示”。 要约的法律性质：要约是订立合同的必要约的法律性质：要约是订立合同的必经阶段（第一阶段）经阶段（第一阶段） （二）要约的构成要件（二）要约的构成要件（合同法合同法第第1414条）条） （1 1）主体上，要约必须是特定人的意思表示。）主体上，要约必须是特定人的意思表示。 而且，要约必须是向要约人希望与之缔结合同而且，要约必须是向要约人希望与之缔结合同的受要约人发出。特别关注：该受要约人一般是的受要约人发出。特别关注：该受要约人一般是特定的人特定的人。 （2 2）要约必须有订立合同的意图。）要约必须有订立合同的意图。 （3 3）要约的内容须具体和确定。）要约的内容须具体和确定。 例如例如

11、买卖合同：买卖合同：标的标的和和价格价格 （4 4）须有受拘束的意思表示。）须有受拘束的意思表示。（三）要约与要约邀请的区别（三）要约与要约邀请的区别 要约邀请，是希望他人向自己发出要约的要约邀请，是希望他人向自己发出要约的意思表示，又称要约引诱。意思表示，又称要约引诱。 要约与要约邀请的区分通常关涉到要约与要约邀请的区分通常关涉到合合同是否成立同是否成立，有关当事人是否应当承担合，有关当事人是否应当承担合同上的义务和责任等问题。同上的义务和责任等问题。 四种常见的要约邀请：四种常见的要约邀请：寄送的价目表寄送的价目表；拍卖公告拍卖公告；招标公告招标公告；招股说明书招股说明书 商业广告商业广告

12、（内容符合如果要约，属于要约）（内容符合如果要约，属于要约） 要约要约承诺承诺 要约邀请要约邀请- -要约要约承承诺诺 （四）要约的法律效力四）要约的法律效力 1 1、要约的生效时间、要约的生效时间 （1 1）要约生效时间采）要约生效时间采到达主义到达主义。 （2 2）“到达到达”的含义是指到达受要约人的含义是指到达受要约人及其代理人可控制的区域范围内，至于及其代理人可控制的区域范围内，至于受要约人及其代理人是否确实知晓内容，受要约人及其代理人是否确实知晓内容，在所不论。在所不论。 （3 3）电子要约的到达以电文进入特定或）电子要约的到达以电文进入特定或收件人的任何系统为准。收件人的任何系统为

13、准。 2 2、要约的法律效力、要约的法律效力 （1 1）对要约人的效力：要约人自此有接受承）对要约人的效力：要约人自此有接受承诺之义务，不得随意撤回、撤销、变更要约；诺之义务，不得随意撤回、撤销、变更要约； （2 2）对受要约人的效力：受要约人取得了承）对受要约人的效力：受要约人取得了承诺的权利而非义务。诺的权利而非义务。3 3、要约期限、要约期限 （1 1）要约期限，即要约有效期限，也即受要）要约期限，即要约有效期限，也即受要约人的承诺期限，可由要约人自由规定；约人的承诺期限，可由要约人自由规定； （2 2）法律也有直接规定要约期限限制的，如）法律也有直接规定要约期限限制的，如证券法证券法第

14、第8383条规定，收购要约的期限不得条规定，收购要约的期限不得少于少于3030日，并不得超过日，并不得超过6060日。当然，在日。当然，在30306060日内，要约人还有权利决定具体期限。日内，要约人还有权利决定具体期限。要约的撤回与撤销要约的撤回与撤销 要约终于被要约终于被我撤销了！我撤销了！19A 不得撤销不得撤销的要约的要约1 1撤回撤回 （1 1）对）对尚未生效尚未生效的要约阻止其生效的意思的要约阻止其生效的意思表示；表示； （2 2）撤回须在要约）撤回须在要约到达受要约人之前到达受要约人之前或或同同时到达时到达受要约人；受要约人； （3 3）拍卖中竞买人一经发出应价要约，即）拍卖中竞

15、买人一经发出应价要约，即不得撤回。不得撤回。 （4 4）在电子商务中，要约一般是不能撤回）在电子商务中，要约一般是不能撤回的。的。2 2、撤、撤 销销 （1 1）对）对已生效但已生效但未获承诺的要约消灭其拘束力的未获承诺的要约消灭其拘束力的意思表示；意思表示； （2 2）撤销的意思表示须在要约到达受要约人后，）撤销的意思表示须在要约到达受要约人后，受要约人作出承诺之前到达受要约人。受要约人作出承诺之前到达受要约人。 3 3、不可撤销之三种情形（、不可撤销之三种情形（合同法合同法第第1919条，）条，） （1 1）要约人确定了承诺期限的；）要约人确定了承诺期限的； （2 2）要约人以其他形式明示

16、要约不可撤销的；）要约人以其他形式明示要约不可撤销的； （3 3）受要约人有理由认为要约不可撤销，并作了）受要约人有理由认为要约不可撤销，并作了履行合同准备工作的。履行合同准备工作的。要约失效原因要约失效原因 依据依据合同法合同法第第2020条的规定，要约失条的规定，要约失效的原因有：效的原因有： 1 1、被通知拒绝的；、被通知拒绝的； 2 2、被依法撤销的；、被依法撤销的； 3 3、承诺期满，受要约人未承诺的；、承诺期满，受要约人未承诺的； 4 4、受要约人对要约的内容作出实质性变、受要约人对要约的内容作出实质性变更的；更的； 5 5、拍卖中竞买人的应价要约，有更高应、拍卖中竞买人的应价要约

17、，有更高应价出现的（价出现的（拍卖法拍卖法第第3636条）。条）。 三、承诺（三、承诺（AcceptanceAcceptance） 承诺承诺受要约人同意要约的意思表示。受要约人同意要约的意思表示。 （一）承诺的构成要件（一）承诺的构成要件 1 1承诺的主体承诺的主体 承诺人须为承诺人须为受要约人受要约人（合同法合同法第第2121条）。条）。 2 2、承诺的方式、承诺的方式（1 1）原则上以）原则上以通知通知的方式作出；的方式作出；（2 2）依）依交易习惯或要约表明者交易习惯或要约表明者，也，也可以以可以以行为行为作出。作出。 3 3、承诺的内容、承诺的内容 应与要约一致，换言之应与要约一致，换

18、言之 （1 1）对要约内容作出）对要约内容作出实质性变更实质性变更的，为的，为新要约新要约； （2 2）所谓实质性变更，一般是指对）所谓实质性变更，一般是指对合合同法同法第第1212条所列的八大条款之变更。条所列的八大条款之变更。 例如：例如：“货到付款货到付款”改为改为“款到交货款到交货” ” 非实质性变更构成承诺的，以承诺内容非实质性变更构成承诺的，以承诺内容为合同内容为合同内容承诺的内容应当与要约的内容一致承诺的内容应当与要约的内容一致甲向乙表示愿出售甲向乙表示愿出售10001000包水泥，乙表示愿意包水泥，乙表示愿意购买购买20002000包。包。甲建筑工程公司向乙公司发一函，称：甲建

19、筑工程公司向乙公司发一函，称：“急急需需10001000号水泥号水泥10001000吨，价格吨，价格300300元吨，货到元吨，货到付款付款”乙立即回函：乙立即回函：“同意发货，款到交同意发货，款到交货。货。” ” 以沉默作表示之一以沉默作表示之一 肉店老板肉店老板H H每个星期五都向饭店老板每个星期五都向饭店老板G G供应鲜肉。两人达成，供应鲜肉。两人达成，G G在每星期三晚上之在每星期三晚上之前用电话通知他想要什么肉；否则前用电话通知他想要什么肉；否则H H就按上就按上星期所送的分量送肉。由于星期所送的分量送肉。由于G G没有打电话，没有打电话，于是于是H H就在星期五，也就是就在星期五，

20、也就是6 6月月1515日，按上一日，按上一周的分量送了货。周的分量送了货。G G拒绝接受送来的肉，因拒绝接受送来的肉，因为他已预告这个周末关门休假。为他已预告这个周末关门休假。 问题：他有义务支付价金和接受货物吗？问题：他有义务支付价金和接受货物吗？ 4 4、在要约确定的期限内到达受要约人、在要约确定的期限内到达受要约人承诺的迟延承诺的迟延 1 1、迟到（、迟到（合同法合同法第第2828条）条） （1 1）迟到即迟发迟到，是指受要约人逾）迟到即迟发迟到，是指受要约人逾承诺期而发出的承诺；承诺期而发出的承诺； （2 2）迟到原则上为）迟到原则上为新要约新要约； （3 3）作为例外，要约人及时通

21、知该承诺）作为例外，要约人及时通知该承诺有效的，合同成立。有效的，合同成立。 2 2、迟延（、迟延（合同法合同法第第2929条）条） （1 1）迟延即未迟发而迟到，指受要约人）迟延即未迟发而迟到，指受要约人于承诺期内发出承诺并依通常情形可适于承诺期内发出承诺并依通常情形可适时到达要约人，但因第三人原因（如邮时到达要约人，但因第三人原因（如邮差）致承诺逾期到达要约人；差）致承诺逾期到达要约人； （2 2）与迟到恰好相反，迟延原则上承诺）与迟到恰好相反，迟延原则上承诺有效有效； （3 3）作为例外，要约人及时通知因逾期）作为例外，要约人及时通知因逾期而不接受的，为新要约而不接受的，为新要约（三）承

22、诺撤回（三）承诺撤回 1 1、撤回的对象是已经发出但尚未生效的承诺；、撤回的对象是已经发出但尚未生效的承诺； 2 2、撤回的意思表示应在承诺到达要约人之前或与、撤回的意思表示应在承诺到达要约人之前或与承诺同时到达要约人（合同法）第承诺同时到达要约人（合同法）第2727条）。条）。 3 3、承诺不存在撤销一说。、承诺不存在撤销一说。（四）承诺生效与合同成立（四）承诺生效与合同成立 1 1承诺生效承诺生效 （1 1）承诺通知生效采到达主义）承诺通知生效采到达主义 （2 2）以行为作出承诺的，作出行为时即生效；）以行为作出承诺的，作出行为时即生效； （3 3）承诺生效的后果（效力）承诺生效的后果（效

23、力）合同成立合同成立 甲向乙发出要约，乙于甲向乙发出要约，乙于3 3月月8 8日发出承日发出承诺信函，诺信函，3 3月月1010日承诺信函寄至甲，但日承诺信函寄至甲，但甲的法定代表人当日去赈灾，甲的法定代表人当日去赈灾，3 3月月1111日日才知悉该函内容，遂于才知悉该函内容，遂于3 3月月1212日致函告日致函告知乙收到承诺，该承诺的生效时间是知乙收到承诺，该承诺的生效时间是（）（） A A、3 3月月8 8日日 B B、3 3月月1010日日 C C、3 3月月1111日日 D D、3 3月月1212日日四、合同成立时间、地点四、合同成立时间、地点 第第2525条条 承诺生效时承诺生效时合

24、同成立。合同成立。 第第3232条条 当事人采用合同书形式订立合当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人同的，自双方当事人签字或者盖章签字或者盖章时合时合同成立。同成立。 第第3333条条 当事人采用信件、数据电文等当事人采用信件、数据电文等形式订立合同的，可以在合同成立之前形式订立合同的，可以在合同成立之前要求签订确认书。要求签订确认书。签订确认书时签订确认书时合同成合同成立。立。 1. 甲乙两公司采用合同书形式订立了一份买卖合同，双甲乙两公司采用合同书形式订立了一份买卖合同，双方约定由甲公司向乙公司提供方约定由甲公司向乙公司提供100台精密仪器，甲公司于台精密仪器，甲公司于8月月31日

25、前交货，并负责将货物运至乙公司，乙公司在收日前交货，并负责将货物运至乙公司，乙公司在收到货物后到货物后10日内付清货款。合同订立后双方均未签字盖日内付清货款。合同订立后双方均未签字盖章。章。7月月28日，甲公司与丙运输公司订立货物运输合同，日，甲公司与丙运输公司订立货物运输合同，双方约定由丙公司将双方约定由丙公司将100台精密仪器运至乙公司。台精密仪器运至乙公司。8月月1日，日，丙公司先运了丙公司先运了70台精密仪器至乙公司，乙公司全部收到，台精密仪器至乙公司，乙公司全部收到，并于并于8月月8日将日将70台精密仪器的货款付清。台精密仪器的货款付清。8月月20日，甲公日，甲公司掌握了乙公司转移财

26、产、逃避债务的确切证据，随即司掌握了乙公司转移财产、逃避债务的确切证据，随即通知丙公司暂停运输其余通知丙公司暂停运输其余30台精密仪器，并通知乙公司台精密仪器，并通知乙公司中止交货，要求乙公司提供担保；乙公司及时提供了担中止交货，要求乙公司提供担保；乙公司及时提供了担保。保。8月月26日，甲公司通知丙公司将其余日，甲公司通知丙公司将其余30台精密仪器运台精密仪器运往乙公司，丙公司在运输途中发生交通事故，往乙公司，丙公司在运输途中发生交通事故，30台精密台精密仪器全部毁损，致使甲公司仪器全部毁损，致使甲公司8月月31日前不能按时全部交货。日前不能按时全部交货。9月月5日，乙公司要求甲公司承担违约

27、责任。日，乙公司要求甲公司承担违约责任。 要求：根据以上事实及要求：根据以上事实及合同法合同法的有关规定，分析回的有关规定，分析回答以下问题答以下问题（l）甲乙公司订立的买卖合同是否成立？并说明理由。）甲乙公司订立的买卖合同是否成立？并说明理由。（2）甲公司）甲公司8月月20日中止履行合同的行为是否合法？并日中止履行合同的行为是否合法？并说明理由。说明理由。 承诺生效的地点为合同成立的地点。承诺生效的地点为合同成立的地点。 采用数据电文形式订立合同的，收件人的采用数据电文形式订立合同的，收件人的主营业地为合同成立的地点；没有主营业主营业地为合同成立的地点；没有主营业地的，其经常居住地为合同成立

28、的地点。地的，其经常居住地为合同成立的地点。当事人另有约定的，按照其约定。当事人另有约定的，按照其约定。 当事人采用合同书形式订立合同的，双方当事人采用合同书形式订立合同的，双方当事人签字或者盖章的地点为合同成立的当事人签字或者盖章的地点为合同成立的地点。地点。 法律、行政法规规定或者当事人约定采用法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。该合同成立。 采用合同书形式订立合同，在签字或者盖采用合同书形式订立合同，在签字或者盖章之前，当事人一方

29、已经履行主要义务，章之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。对方接受的，该合同成立。案案 例例 甲企业向乙企业发出传真订货，该传真列明了货甲企业向乙企业发出传真订货，该传真列明了货物的种类、数量、质量、供货时间、交货方式等，并物的种类、数量、质量、供货时间、交货方式等，并要求乙在要求乙在1010日内报价。乙接受甲发出传真列明的条件日内报价。乙接受甲发出传真列明的条件并按期报价，亦要求甲在并按期报价，亦要求甲在1010日内回复；甲按期复电同日内回复；甲按期复电同意其价格，并要求签订书面合同。乙在未签订书面合意其价格，并要求签订书面合同。乙在未签订书面合同的情况下按甲提出的条件发

30、货，甲收货后未提出异同的情况下按甲提出的条件发货，甲收货后未提出异议，亦未付货款。后因市场发生变化，该货物价格下议，亦未付货款。后因市场发生变化，该货物价格下降。甲遂向乙提出，由于双方未签订书面合同，买卖降。甲遂向乙提出，由于双方未签订书面合同，买卖关系不能成立，故乙应尽快取回货物。乙不同意甲的关系不能成立，故乙应尽快取回货物。乙不同意甲的意见，要求其偿付货款。意见，要求其偿付货款。 问题：（问题：（1 1）试述甲传真订货、乙报价、甲回复）试述甲传真订货、乙报价、甲回复报价行为的法律性质。（报价行为的法律性质。（2 2）买卖合同是否成立？并）买卖合同是否成立？并说明理由。说明理由。 评析：评析

31、： （1 1）甲传真订货行为的性质属于）甲传真订货行为的性质属于要约邀请要约邀请。因该传真。因该传真欠欠缺价格条款缺价格条款，邀请乙报价，故不具有要约性质。乙报价行为，邀请乙报价，故不具有要约性质。乙报价行为的性质属于的性质属于要约要约。根据。根据合同法合同法的规定，要约要具备两个的规定，要约要具备两个条件，第一，内容具体确定；第二，表明经受要约人承诺，条件，第一，内容具体确定；第二，表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。乙的报价因同意甲方传真中的要约人即受该意思表示约束。乙的报价因同意甲方传真中的其他条件，并通过报价使合同条款内容具体确定，约定回复其他条件，并通过报价使合同条款内容具

32、体确定，约定回复日期则表明其将受报价的约束，已具备要约的全部要件。甲日期则表明其将受报价的约束，已具备要约的全部要件。甲回复报价行为的性质属于承诺。因其内容与要约一致，且于回复报价行为的性质属于承诺。因其内容与要约一致，且于承诺期限内作出。承诺期限内作出。 （2 2）买卖合同成立买卖合同成立。根据。根据合同法合同法的规定，当事人约的规定，当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。本题中，虽双经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。本题中，虽双方未按约定签订书面合同，但乙已实际履行合同义

33、务，甲亦方未按约定签订书面合同，但乙已实际履行合同义务，甲亦接受，未及时提出异议，故合同成立。接受，未及时提出异议，故合同成立。 案例案例 美达家具厂得知美达家具厂得知Z Z机关所建办公楼要购机关所建办公楼要购置一批办公桌椅，便于置一批办公桌椅，便于19971997年年2 2月月1 1日致函日致函Z Z机关以每套机关以每套10001000元的优惠价格出售办公桌元的优惠价格出售办公桌椅。椅。Z Z机关考虑到美达家具厂生产的家具质机关考虑到美达家具厂生产的家具质量可靠，便于量可靠，便于2 2月月2 2日回函订购日回函订购300300套桌椅，套桌椅，提出每套价格提出每套价格800800元，同时要求元

34、，同时要求3 3个月内将个月内将桌椅送至桌椅送至Z Z机关，验货后七日内电汇付款。机关，验货后七日内电汇付款。美达家具厂收到函件后，于美达家具厂收到函件后，于2 2月月4 4日又发函日又发函Z Z机关，同意机关，同意Z Z机关提出的订货数量、交货时机关提出的订货数量、交货时间及方式、付款时间及方式，间及方式、付款时间及方式， 但同时提出其每套桌椅售价但同时提出其每套桌椅售价10001000元已属优元已属优惠价格，考虑惠价格，考虑Z Z机关所订桌椅数量较多，机关所订桌椅数量较多，可以按每套桌椅可以按每套桌椅900900元出售。元出售。Z Z机关机关2 2月月6 6日日发函表示同意。发函表示同意。

35、2 2月月7 7日，美达家具厂电话日，美达家具厂电话告知告知Z Z机关收到机关收到2 2月月6 6日函件。日函件。 问题：问题：1 1、请指出该案例中的要约邀请，、请指出该案例中的要约邀请，要约和承诺。要约和承诺。 2 2、请指出本案中承诺生效时间并、请指出本案中承诺生效时间并说明理由。说明理由。 3 3、请指出本案中合同的成立生效、请指出本案中合同的成立生效时间并说明理由。时间并说明理由。 五、缔约过失责任五、缔约过失责任 缔约过失责任，缔约过失责任，缔约人故意或缔约人故意或过失违反先合同义务时依法应承担过失违反先合同义务时依法应承担的赔偿责任。的赔偿责任。缔约上的过失责任缔约上的过失责任合

36、同合同未成立未成立或被确认为或被确认为无效或撤销无效或撤销时，才会涉时，才会涉及缔约上的及缔约上的过失责任。过失责任。案例案例（缔约上的过失责任）（缔约上的过失责任） M M与与L L公司是竞争对手，公司是竞争对手，H H公司是公司是M M、L L两家公司竞争产品的潜在客户。两家公司竞争产品的潜在客户。 M M公司本无意与公司本无意与H H公司合作，但为公司合作，但为了限制了限制L L公司的订单，在其与公司的订单，在其与H H的谈判的谈判过程中，过程中，M M向向H H允诺如果允诺如果H H不与不与L L公司订公司订立产品采购合同，则立产品采购合同，则M M与与H H订立合作合订立合作合同。同

37、。 H H公司信赖公司信赖M M公司的允诺而未与公司的允诺而未与L L公司订立采购合同，但公司订立采购合同，但M M最终拒绝与最终拒绝与H H订约而使订约而使H H公司遭受损失。公司遭受损失。 （一）构成要件一）构成要件 1 1、在合同成立前的缔约过程中、在合同成立前的缔约过程中 要约生效后，合同成立前，缔约双方在要约生效后，合同成立前，缔约双方在磋商过程中。磋商过程中。 2 2、当事人违反先合同义务、当事人违反先合同义务 先合同义务指缔约双方在磋商过程中先合同义务指缔约双方在磋商过程中发生的基于诚信与交易惯例的说明、告知、发生的基于诚信与交易惯例的说明、告知、注意、协助、保密等义务。注意、协

38、助、保密等义务。 注意：与合同有效成立后在当事人间产注意：与合同有效成立后在当事人间产生的合同义务有别，是生的合同义务有别，是附随义务附随义务。与合同终。与合同终止后，当事人基于诚信与交易惯例仍负互相止后，当事人基于诚信与交易惯例仍负互相通知、协助、保密等后合同义务相类似。通知、协助、保密等后合同义务相类似。 3 3、主观有过错，包括故意与过失、主观有过错，包括故意与过失 4 4、有信赖利益的损失、有信赖利益的损失 （1 1）信赖利益是）信赖利益是缔约相对人缔约相对人因因相信合同会有效成相信合同会有效成立立而而付出的费用或者直接财产的减少付出的费用或者直接财产的减少； （2 2）信赖利益，不包

39、括履行利益，因为后者是以）信赖利益，不包括履行利益，因为后者是以合同有效成立为前提的；合同有效成立为前提的； （3 3）信赖利益在数额上一般不应超出履行利益。）信赖利益在数额上一般不应超出履行利益。 缔约过失责任适用的情形缔约过失责任适用的情形 1 1、假借订立合同，恶意进行磋商、假借订立合同，恶意进行磋商 （例（例1 1） 甲、乙两人各开一酒店，两酒店甲、乙两人各开一酒店，两酒店相邻，生意都很兴隆。后甲因投身其他行相邻，生意都很兴隆。后甲因投身其他行业欲将酒店转手给丙，丙出价业欲将酒店转手给丙，丙出价8080万元。乙万元。乙闻后担心财力雄厚的丙接手甲的酒店后，闻后担心财力雄厚的丙接手甲的酒店

40、后，在日后竞争中自己落于下风。于是乙积极在日后竞争中自己落于下风。于是乙积极与甲磋商，表明自己有决心买下酒店并出与甲磋商，表明自己有决心买下酒店并出价价100100万元。甲见乙出价高，遂终止与丙的万元。甲见乙出价高，遂终止与丙的磋商，转而一心一意与乙谈判。乙见丙退磋商，转而一心一意与乙谈判。乙见丙退出，即对甲提出自己无意买下该酒店。出，即对甲提出自己无意买下该酒店。 2 2、订约欺诈的（故意隐瞒与订立合同有、订约欺诈的（故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或提供虚假情况）关的重要事实或提供虚假情况）（1）财产状况或履约能力的告知义务；）财产状况或履约能力的告知义务；（2）瑕疵告知义务，不得故意隐瞒

41、产品瑕疵）瑕疵告知义务，不得故意隐瞒产品瑕疵（3）性能和使用方法的告知义务）性能和使用方法的告知义务 （例（例2 2）甲欲购买乙的汽车。经协商，甲同意）甲欲购买乙的汽车。经协商，甲同意3 3天后签订正式的买卖合同，并先交天后签订正式的买卖合同，并先交10001000元给乙，元给乙，乙出具的收条上写明为乙出具的收条上写明为“收到甲定金收到甲定金10001000元。元。”3 3天后，甲了解到乙故意隐瞒了该车证天后，甲了解到乙故意隐瞒了该车证照不齐的情况，故拒绝签订合同照不齐的情况，故拒绝签订合同。 3 3、泄露或不当使用对方商业秘密泄露或不当使用对方商业秘密商业秘密商业秘密是指不为公众所知悉的，能

42、为权利人是指不为公众所知悉的，能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采用保密措带来经济利益、具有实用性并经权利人采用保密措施的技术信息和经营信息（反不正当竞争法）施的技术信息和经营信息（反不正当竞争法） 具有秘密性、经济性、实用性和保密性四大特征。具有秘密性、经济性、实用性和保密性四大特征。 合同法合同法第第4343条规定，当事人在订立合同过程条规定，当事人在订立合同过程中知悉的商业秘密，无论合同是否成立，不得泄漏中知悉的商业秘密，无论合同是否成立，不得泄漏或者不正当地使用。泄漏或者不正当使用该商业秘或者不正当地使用。泄漏或者不正当使用该商业秘密给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任。密给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任。（缔约过失责任（缔约过失责任 ） 对商业秘密的保护是多层面的，是多个部门法对商业秘密的保护是多层面的，是多个部门法的任务。的任务。 有以下法条直接涉及商业秘密：有以下法条直接涉及商业秘密：其他违背诚实信用原则的行为其他违背诚实信用原则的行为违反有效的要约和要约邀请违反有效的要约和要约邀请 违反初步的协议或许诺违反初步的协议或许诺 因一方的过错导致合同被宣告无效或因一方的过错导致合同被宣告无效或被撤销被撤销 因未尽到保护照顾的义务因未尽到保护照顾的义务 违反强制订约义务违反强制订约义务 无权代理无权代理 缔约过失责任与违约责任的若干区别缔约过失责