八合同法律适用的理论和原则

1、八合同法律适用的理论和原则合同法律适用的理论和原则一、理论分歧（一） 统一论Vs.分割论 ；主观论Vs.客 观论统一论：涉外合同的所有事项均受同一法律支 配。分割论：1、不同的合同适用不同的法律；2、合同的不同方面适用不同的法律；主观论：合同的当事人有权按照自己的意志选 择合同的准据法；客观论：合同的成立与效力与一定的场所相联 系，因而应根据合同与一国或哪几种有最密切联系的客观标志来确定。（二）分割论下合同准据法的确定1、当事人能力：依合同当事人行为能力的准据法2、形式：依合同形式的准据法4、合同的履行、解释：依合同履行、解释的准据 法（三）分割论、统一论的利弊1、都有存在的客观依据；2、“分

2、割论”反映了合同关系的各个方面和诸要素之间相对独立又特点各异的复杂情况，不同 的情况分别采用不同的准据法，有利于合同纠纷 的妥善解决，但是却加重了法官的负担，而且对 于如何划分合同没有合理的解决办法；3、“统一论”符合现代生活所追求的快速和简捷，使合同处于一种比较稳定的法律状态， 但是 忽视了合同关系的复杂性，难以满足当事人的正 当期望和合法权益4、两论应当取长补短、配合运用。当代各国立法 与实践仍坚持把当事人选择的法律或与合同有 密切联系的法律作为解决一般合同问题的主要 法律依据。二、确定合同准据法的依据（一）意思自治原则指涉外合同的当事人有权在协商一致的基 础上选择某一国家或地区的法律来支

3、配其权利 与义务关系，一旦发生争议，应以当事人选择的 法律作为合同的准据法1、选择的方式默示推定：合同的格式、用语、特有法律术 语、争议解决的地点、标的物所在地、当事人住 所等等明示选择2、选择的时间A,是否允许当事人事后选择B.是否允许当事人选择后变更C.当事人选择的法律发生了变更怎么办？3、选择的对象实体法（包括国内法和国际公约）4、选择的法律内容：能否选择与合同无可关联 系的法律；能否通过选择排除国内法的适用或排 除有关国家强行法的适用等。一般限制公共秩序、善意、法律规避等特殊限制 联系、特殊合同等5、支配法律选择协议本身的准据法（二）客观标志原则：以法律规定的与合同存在某种联系因素为客

4、观标志，并以之 作为合同准据法选择依据的 原则1、客观标志主要有：行为地、法院地或仲裁机构 所在地、当事人住所地、国籍、标的物所在地等。2、评价：法律适用具有确定性的特点，当事人可 以预见适用法律的后果，但用单一的准据法原则 来解决各类不同的合同的法律适用，往往缺乏针 对性，有时本身不能解决合同的法律适用。例如： 隔地签订的合同，难以确定合同的缔结地。(三)最密切联系原则与特征履行原则1、最密切联系原则(1)产生(2)地位 一般原则、补充原则还是例外？(3)相关因素(4)操作方法判例(英美法系诸国特征性履行(大陆法系诸国)2、特征性履行原则：(1)又称特征性债务原则、特征性履行方法，是 指国际双务合同的当事人未选择适用于合同的法律时，要求法院根据合同的特殊性质， 以哪一 方的履行最能体现合同的特性来决定合同的法律适用。(2)特征履行的关键：确定合同特征履行的标准确定合同特征履行的标准立法与实践中有