劳动合同法实施条例解读与操作(精)

1、2013-6-12 规范与操作卖务和放巧 中国劳动保障报社法律事务中心 中国管理科学研究院劳动法研究所副所长 中国人民大学劳动关系研究所 客座研究员 中国企业联合会培训中心 客座教授主讲 韩智力 主任 2013612 4 客户代表 、 铁道部、中国移动、中国联通、招商局集团 中国电子、中国石油、中国兵器、国家投资公司 中国粮油、中煤集团、中信集团、中国题电 光大银行、兴业银行、海航、南航、国航 南方电网.华北电网、甘肃电力、浙江电力 一汽大众、东风汽车、北汽福田、上汽通用五菱 福建中烟、湖北中烟、四川中烟、湖南中烟 诺基亚、西门子.松下、吉百利、青岛啤酒 I TCL、格力、美的.东软、乐凯、晋

2、煤 . 1 2013-6-12 31 新法律与新环境的挑战 劳动争议调解仲裁法 职工带薪年休假条例 劳动合同法实施条例 1、 2、 3、 4、 5、 劳动合同法、就业促进法 企业职工带薪年休假实施办法 完善合同制度： 1, 招工聘用; 2, 员工在职管理： 3, 解除雇佣关系。 规范用工形式： 1, 劳务派逍何去何从； 2, 非全日制的规范使用。 劳动合同法及条例重点 2013-6-1220136.12 X 、劳动合同的订立主体 劳动合同法条例第四条 、 劳动合同法规定的用人单位设立的分支机构， 依法取得营业执照或者脊记证书的，计以作为 用人单位与劳动者订立劳动合同； 、 未依法取得营业执照或

3、者登记证书的，受用人 单位委托可以与劳动者订立劳动合同。 20136.12 劳动合同管谁？ 用人单位：依法成立或者登记的组织 劳动者：依法获得“劳动”资格的个人 误区和难点：个人承包？ ！7_ 2013-6-12 10 案例 SE公司租用五辆汽车，与汽车租赁公司签署 了租赁协议，约定SE公司一次性支付租赁费用包 括所有相关费用。 同时，租赁公司按照SE公司要求劇1F五逊 车的司机到公司面试，合格后为SE公司提供驾驶| 服务。五名司机的费用包括在一次性费用中。 三年后，合同到期，SE公司决定不再续菇， 租赁公司撤回车辆，但是司机要求认定与SE公山 存在事实劳动关系。 W 确认：是提供劳务关系还是

4、事实劳动关系？ I 2013-6-12 91 外国人、港澳台地区居民在中国内地 就业产生的用丄关系应按劳动关系处理。 外国人、港澳台居民未依法办理外国人 就业证、台港澳人员就亚证的，应 认定有关劳动合同为无效劳动合 外国企业常驻代表机构、港澳台地区 企业未通过涉外就业服务单位直接招月毎I 国雇员的，应认怎有关用工关系为雇佣关 系。 W2013-6-12 12 邢某1997年10月到美国视讯公司北京办 事处工作，后美国视讯公司分立为两个公司, 其中之一为VTEL产品公司。美国VTEL产品公 司1999年11月在中国投资成立威泰公司，邢 某转入威泰公司工作，双方未签订劳动合同, 邢某在威泰公司工作

5、期间负责威泰公司产品 销售工作，威泰公司出具邢某任公司销恰经 理的任职证明，但邢某工资每月5500美金由 美国VTEL产品公司按月在美国发放。 2013-6-12 20082008 年 6 6 月 1515 日，威泰公司法定代表人、 总经理以 VTELVTEL 产品公司（中国）总经理 的身份书面通知邢某 VTELVTEL 产品公司解除 职务。邢某于 20082008 年 6 6 月 1515 日离开威泰公司, 威泰公司未向邢某支付解除劳动关系经济 补偿金及通知金。 邢某要求威泰公司支付其解除劳动关 系经济补偿金及 50%50%的额外经济补偿金。2013-6-12 争议焦点 邢某与威泰公司有劳动

6、关系吗? 谁应该支付邢某经济补偿金? 2013-6-12 反驳劳动关系成立的证据 1、 身份证明材料：退休证、学生证 2、 劳动关系建立文件：劳动合同 3、 年龄证明：十六岁以下 2013-6-13 4、 非劳动关系合同文件等2013 612 几种典型劳务果系 “退休”返聘人员 实习生 借调/派遣人员 下岗再就业 2013 612 二、劳动合同的订立: 者蟲翥骤单位自用工之日起即与劳动 第十条建立劳动关系，应当订立书面劳 动合同。 20B-6-12 已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合 同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳 动合同。 的,擊歸嘶翹立弭合同 1、事实劳动关系与劳动合同订立 A

7、、一个时间点，两个书面通知 条例第五条 自用匸之日起一个月内，经用人单位书面通知后，芳 动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位血为书 【fri通知劳动打终i h劳动关系，无需向劳动者支付经济补偿， 但是应当依法向劳动#支付其实际I 作时间的劳动报酬 2013-6-12 171 事实劳动关系与劳动合同订立 B B、一个时间段，齢依法动作 20B-6-12 条例第六条 川人单位自用工之日起诫过一个丿丄否满 一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应为依照苦动合同法第 八十二条的规d向劳动者每月支付两倍的丄资， 并仃为动者补 订书面劳动合同： 劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人車位应 呷巧血

8、通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第卩q I七 条的规定支付经济补偿。 飞2013-6-12 20 案例：她的要求合理吗? 呆公司与员匸签署劳动合同到期时间为2008年 5月31 口。合同到期询一个月，员工小刘因休产假 一直没有上班，公刁考虑到她的实如情况也没仃 和她续签劳动合同。 小刘产假休完后希望能够继续休假，公司则 要求她正常上班，可以享受哺乳期的待遇？小刘 与公司协商不成，则提出，公司在5月31 口以后没 仃与她签署劳动合同，属于事实用工要求公司支 付其两倍工资。 公司做法是否违法？你建议公司如何操作 2013-6-12 19| 1、事实劳动关系与劳动合同订立 C、临界点，权利点

9、 条例 、 第七条用人单位门用工之H起满一鈕 与劳动者订立书而劳动合同的，自用工之II起 满一个月的次口至满一年的前一 口应当依照劳 动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付 两倍的工资，并视为自用工Z口起满一年的止 口已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，聞 当立即与劳动者补订书面劳动合同。2013-6-12 案例：老孙的要求能否得到支持? 老孙是一家派逍机构派逍到某外企下作的司机，在公司 工作期间 1农现很好，深得公司上下人员的藏欢。2(X)7年 4川3()11，老孙与派遣机构的劳动合同到期 A 老孙尸f在的 外企就在通知派逍机构终止老孙的派遣的同时、老孙推荐 给了其在中国的母公司。母公司在

10、面试后决定继契用这 派遣员工并给派遣机构发出J录用通知后使用了老孙。 2(X)8年9月18日，条例实施后，老孙提出母公司使 用自己一年多没仃签署劳动合口 1,形成爭实劳动关系，要求 支付两倍工资并签署无固定期限劳动合同。 J 1 母公打J经过调仟发现，派遣机构没自和老孙签署过苛动 合同，老孙拒不承认与派遣机构的关系，直接要求母公議财 偿和签署劳动合同。 . 2013-6-12 2)1 事实劳动关系可否避免? 1, 用工之前或者同时签署劳动合同 必须的！ 2, 上岗签署用工协议或者聘用文件 核心的！ 3, 冒风险一个月内谨慎用工 当心“意外事件”！2013-6-12 24 2、职工名册内容与法律

11、责任 内容： 1、 木单位工作年限 、1 2、 累计工作年限 2013-6-12 3工作年限和经济补偿 工作年限的连续： 劳动者卄内本人原因从原用人单位被安排 到新用人单位丄作的，劳动者在原用人单位的 丄作年限合并计算为新用人单位的工作年限。 经济补偿的冲抵: . 原用人单位已经向劳动者支付经济补偿的, 新用人单位在依法解除、终止劳动合同计算支 付经济补偿的工作年限时,不再计算劳动者在 原用人单位的工作年限。2013-6-12 儿种情形的认定和理解 1、 成建制划转； 2、 集团内不同法人之间的“调劫”； 3、 上下级之间的任职和调转； 4、 企业合并； 5、 企业分立和人员划转； 6、 “逆

12、向”劳务派遣； 7、 交叉派遣规避法律等等。 2013-6-12 连续计算特征 非本人意愿转移单位 1、辞职； 2、中断工作年限。2013-6-12 我们的建议 1、 不要在临界状态“较劲”！ 问题：合同期限如何设定？ 2、 对十年及以上员工进宽出严。 问题：你的制度和执行能打儿分？ 3、合同管理根本还是企业文化的竞争! 问题：以人为本的做法是什么？ 2013-6-12 4 劳动合同不得约定的内容 劳动纪律 - 集体共决内容 终止条件“依法”终止 违约责任法定情形Z外-律禁止 1、 2、 3、 2013-6-12 合同终止条件法定化!2013 612 可以约定的内容 1、试用期 2、培训服务期

13、 3、商业秘密和知识产权保护 4、补充福利待遇等 20136-12 可以约定的方式 在劳动合同屮约定相应条款： 如试用期、保密义务等 另行签署劳动合同附件： 如培训服务、竞业限制等 两种方式均可使用： 如特殊待遇福利等 20136-12 32 试用期工资约定的建议 为什么要设定试用期的工资？ 建议按照合同期限内的年度來调整工 资，而彳、是试用期。 20136-12 培训费用的范围 劳动合同法第二十二条第二款规定的 培训费用，包括 1、 用人单位为了对劳动者进行专业 技术培训而支付的有凭证的培训费用 2、 培训期间的差旅费用 3、以及因培训产生的用于该劳动者 的其他直接费用。 131 培训期间发

14、放的工资能要冋吗？ 是否属于其他费用？ 如何属于其他费用范围？ 合理合法操作的建议 I 2013-6-12 33| 服务期和合同期限的冲突 第十七条劳动合同期满但是用人 单位与劳动者依照劳动合同法第二甘 条的规定约怎的服务期尚未到期的，劳 动合同应当续延至服务期满。 双方另有约怎的，从其约疋。 II 问题：是否属于连续订立两次？ I 2013-6-12 3412013-6-12 36 违反服务期约定的例外 38条与39条的差别！ 1、 劳动者依照劳动合同法第三十八条的 规定解除劳动合同的，不属丁违反服务期的约 宣，用人单位不得要求劳动者支付违约金。 2. 有第三十九条情形之一的，用人单位 与劳

15、动者解除约定服务期的芳劲介同的， 苛/力 者应当按照劳动合同的约怎向用人单位支付违 约金。 _ I 20I3-6-12 351 某公司员工被送至海外服务，并订立 了服务协、议,规定回公司第二泌 服务满两年，否则支付10万违约金。并 将合同续签至服务期满后。 英在国外服务后，又自行应聘，多做 一年，后回公司，一个月后提出跳槽， 公司耍求赔违2013 612 38 约金，个人不同意。2013 612 38 培训服务协议的关键 1、 培训费用范围: 2、 培训方式: 3、 服务期的起算时间： . 4、 服务期和劳动合同期限的冲灾管鼠 5、 违约责任约定和追究。 2013 612 三、劳动者的合法解约

16、权 （一） 劳动者与用人单位协商一致臨、 （二） 芳动者提前30口以书面形式通知用人单位的; （三） 劳动者在试用期内提前3 口通知用人单位的； 注意：辞职和协商一致离职有区别2013-6-12 5 辞职的基本特征 1、员工一方主动提出： 2、提出的原因在于员工木人： 3、提出解除合同的主动方是员工 证据：辞职信！ 口说无凭，立字为据 2013-6-12 391 劳动者即时解约权 （四） 用人单位未按照劳动合同约定提供 劳动保护或者劳动条件的； （五） 用人单位未及吋足额支付劳动报酬 的； IHh （A）用人单位未依法为劳动者缴纳劳动 保险费的； （七）用人单位的规章制度违反法律、法 规的20

17、136-12 42 规泄，损害劳动者权益的； 劳动者即时解约权 用人单位的规章制度违反法律、法规的 规总，损害劳动者权益的： 1、 停职检查 2、 末位淘汰 3、 罚款 4、 年终奖 W 问题：内退合法吗？ 1 2013-6-12 4|1 劳动者即时解约权 （八） 用人单位以欺诈、胁迫的手段或 者乘人之危，使劳动者在违背黄实意燮情 况下订立或者变更劳动合同的； 、 （九） 用人单位在劳动合同中免除门己 的责任、排除劳动者权利的； （十）用人单位违反法律、行政法规强 制性规眾的；20136-12 42 1劳动者即时解约权 （一）用人单位以暴力、威胁或者非法 限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的；

18、（十二）用人单位违章指挥、强令冒险作 业危及劳动者人身安全的； （十三）法律、行政法规规定劳动者可以 解除劳动合同的其他情形。 2013-6-12 43 用人单位依法解除、终止权 （一）川人单位与劳动者协商一致的;2013-6-12 46 （二） 劳动者右试用期间被证明不符合录用条件的； （三） 劳动者严重违反用人单位的规章制度的； （四） 劳动者严垂失职，营私舞弊，给用人单位造成 重大损害的； 、 （五） 劳动者同时与其他用人单位建立劳动世系，对 完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人 单位提出，拒不改正的： 弋 （六） 劳动者以欺诈、胁迫的手段或者乘人幺危，便 用人单位4违背真实意思情况下订立或者变更忙动 合同的； （七） 劳动者被依法追究刑事责任的； 2013-6-12 451 “疑难”、概念 什么是“录用条件” ？ 什么是“严重”违纪? 什么是“严重失职”？ 什么是“重大损害”？2013-