商标圈地运动的法律规制

1、商标圈地运动的法律规制关键词：商标注册/商标圈地运动/商标使用/商标救济 内容提要：我国掀起了一股商标圈地运动的不良风气：以申请商标注 册的方式圈占大量有市场潜力的商标，以达到高价出售或阻碍他人使 用的目的。商标圈地运动违背了保护商标权的机理，浪费了社会资源， 阻碍了正常的经济秩序，是我国商标注册实践中的一个恶性肿瘤。 商 标圈地运动的制度根源，在于我国现行商标制度中对商标注册的偏好 和对商标使用行为的忽视。为了防范商标圈地运动，我国应当在维持 注册是取得商标权基本方式的基础上， 强调商标的使用，并重构我国 商标注册条件和商标使用要件，更新商标救济理念。;15世纪末期至19世纪，西欧新兴资产阶

2、级和新封建贵族为了追求利 润最大化，使用篱笆、栅栏、壕沟把强占的农民份地以及公有地圈占 起来，变成私有的大牧场、大农场，该运动被称之为羊吃人的圈地运动”。我国商标注册实践中也普遍存在类似的圈地运动”：为了高价出售商标或者阻碍他人使用，将处于社会公有领域的词汇或者他人 已经使用的商标，通过申请商标注册的方式据为己有。由于商标 圈 地”行为，其目的不是为了自己使用，而是将它作为财产储存起来， 待价而沽或用于阻碍他人使用，它违背了商标法理论，严重地阻碍了 社会经济的发展，成为我国商标注册实践中的一个恶性肿瘤， 必须采 取有效措施加以防范。正值我国筹备第三次修订商标法之际，本文试就商标圈地运动的成因和

3、防范对策作初浅分析， 并以此就教于各 位同仁。;一、商标圈地运动的表现及其危害;从世界各国的规定来看，商标注册已成为取得商标权的主要方式甚至 是唯一方式。1商标圈地行为和正当的商标注册行为， 都具有注册并 取得商标权的表象，但两者的注册目的存在本质差别：一般的商标权 人自己使用该注册商标，并通过商标注册而防止自己的商誉被不正当 地侵害；而商标圈地行为则将商标注册作为抢占他人或社会公共资源 的有效手段，商标注册的目的不在于自己使用，而是为了高价出售该 商标或阻碍他人使用该商标。商标圈地运动主要表现为以下情形：;第一，为高价转让而抢注他人使用的未注册商标。 这种情形非常普遍， 例如20世纪90年代

4、初，彭山县祝威集团一下子注册了几百件商标， 1995年杭州泰龙贸易公司自己不生产产品，却申请注册了其他企业 的81件商标，1998年中国（深圳）对外贸易中心有限公司在不同类 别商品上抢注其他企业的200多件商标。我国商标，尤其是驰名商标， 在境外被抢注的情形非常多，据法制早报报道，中国商标每年在 海外遭抢注的案件超过一百起，其中绝大多数为中国知名商标，尤其 是中华老字号商标。例如，加拿大多伦多有一家中华老字号抢注公司”，将 主致和“、狗不理”、少林寺”、桂发祥"、冠生园”、六必居”、陈麻婆"、赖汤圆"、露露"、洽洽”等抢注为商标。德国欧凯 公司在德国抢注

5、了 老干妈”、洽洽“、主致和”等驰名商标。22006 年，媒体又报道有128个内地知名商标在香港被某公司抢注。3这种 有组织、有计划的大规模抢注行为纯粹是为了敛财"，抢注者往往不是为了自己使用而注册这些商标，而是抢注他人未注册商标后再将该 商标 转卖”给被抢注者，通过这种 注册商标-转让商标”的方式获取 利益。4；第二，为高价转让而注册具有市场潜力的商标。 在产品上使用一个好 商标，犹如一个人拥有一张漂亮的脸，让人爽心悦目而倍感亲切。然 而具有亲和力的商标数量有限，当然其市场价值也就较高。如果通过 注册而圈占这种商标，它被转让出去的可能性较大且价格较高，因此， 抢先注册具有市场潜力的

6、商标成为商标圈地运动的重要方面。中央电视台 财富故事”栏目曾报道了浙商章鹏飞成功圈占现代”商标的传奇故事。章鹏飞意识到现代”商标所具有的市场潜力，在20世纪90 年代将 现代”注册在了几乎所有的商品类别上， 以至于韩国现代集团 在2002年成立北京现代汽车公司时，以现代汽车在浙江省的总经销 权为代价才换回 现代”汽车商标，而仅仅这一个商标就给章鹏飞每年 带来几千万的收入。5现代”商标的传奇故事反映了将抢注商标作为 发家致富捷径的现实写照，近些年来，商标抢注已经越演越烈，甚至 成为一种新型职业一一职业注标人”或商标炒家他们精心选择商 标，注册后不是为了让自己使用，而是待价而沽，等待合适的买家。

7、据统计，2004年深圳成功注册的1.3万件商标中，有3成是自然人注 册的商标，成都则达到了 50%。6在诸多商标炒家中有不乏成功人 士，如郑州的王建强先生在近7年的时间内注册商标200多个，其中老鼠爱大米”商标标价3000万，我能”标价1000万。7商标储存现 象的繁荣催生了一种新型的市场 一一商标超市”，由它们将这些只注 册而不使用的商标在市场上集中销售。商标超市”从2004年开始出现，到2007年5月全国至少不少于 2000家这种 超市"，在Google 上用 商标交易网”关键词进行搜索，竟然得到近 400万个结果。；第三，为了阻碍他人使用相同或近似的商标，注册联合商标或防御商标

8、。联合商标是在相同的商品或服务上注册的相似商标，防御商标是在类似的商品或服务上注册相同的商标。 虽然联合商标和防御商标逐 渐被废止，8但在商标注册实践中，几乎都会注册防御商标。例如， 即使某企业只想在药酒上使用某商标，它在注册该商标时，肯定会将该商标指定在医用化学药品、中成药等十项商品上，因为它们都属同 一类别（第5类），注册时只需办理一份手续、缴纳一份基本费用即 可，在没有增加任何成本的情况下，商标申请人当然会尽量扩大商标 权的使用范围，即便这种扩大申请的商品自己肯定不会生产或经营。；商标圈地运动的兴起，极大地提高了我国的商标申请量，表面上繁荣 了我国的商标事业，但实质上却违背了保护商标权的

9、机理， 浪费了社 会资源，阻碍了正常的经济秩序，成为我国商标注册实践中的一个恶性肿瘤。5从商标法理论上来说，商标是消费者用来区别不同经营者提供的商品 或服务之识别性标志，消费者之所以挑选特定品牌的商品， 具重要原 因在于该商标代表了商品的质量水平，该商标已经成为商标权人商业 信誉的象征， 商标是他（商标权人）最可信的图章，商标权人通过 它来保证附着该商标的商品，它传递着商标权人或好或坏的名声工名声就像脸一样，是其拥有者及其信誉的象征"，9禁止他人使用商 标标识就在于防止他人侵占商标权人的商誉，只有从商标权人继续享有该商标的良好商业名声和商誉，并免受他人不正当干涉这个角度 来说，商标权

10、是一项财产权10因此，保护商标不是为了禁止他人 使用该标志，而在于保护该标志所代表的商标权人的商誉和名声，商标注册行为并不会赋予商标以商业信誉。 商标圈地行为仅仅采取了申 请注册这种圈占行为，没有通过使用而赋予商标以商誉， 这种注册商 标只具有获得商标注册之商标权 外形”，而不具有商标代表特定商誉 之商标权 精神”，从理论理论上来说根本不值得保护。；商标圈地行为不仅不值得保护，而且还严重地危及到了社会正常的经 济秩序：首先，商标圈地行为造成了资源的闲置与浪费。商标标识是 一种有限的社会资源，商标圈地行为并不实际使用该商标标识， 且阻 碍他人对该标识的使用，浪费了社会资源。据调查，所有在日本注册

11、的商标（大约130万件）中，有31.8%的商标从来就没有被使用过，而且在将来也不会被使用。” 11我国没有进行相应的调查，但没有理 由相信我国的情况会比日本好。其次，商标圈地行为无谓地增加了商 标审查成本。商标注册需要经过形式审查和实质性审查，还可能涉及 到商标异议和撤销等程序，需要耗费相当的审查成本。商标圈地运动 耗费了审查成本却不产生社会效益，造成社会资源的浪费。12如果能够采取措施尽量限制商标圈地运动，将大大减少商标审查总成本， 缩短商标审查周期。最后，商标圈地行为不必要地增加了他人商标侵 权的风险。商标抢注行为往往以他人已经使用而未注册的商标为目标， 商标注册的目的在于高价转让。他们在

12、取得注册商标后，先与对方联 系和谈判，谈判不成则凭借着商标权高举打 假”的大旗，向对方索取 高额的 侵权损害赔偿费工迫使对方签订城下之盟。虽然我国 2001 年修订商标法时在第31条中增加了对未注册商标的保护条款， 然而道高一尺，魔高一丈，他们不抢注与他人未注册商标相同的商标， 而是抢注与他人未注册商标相似的商标， 一旦拿到商标注册证，便根 据商标法第52条的规定，向工商部门举报对方侵权，基本上一 告一个准。13；商标圈地运动违背了保护商标的初衷， 浪费了社会资源，阻碍了他人 对商标的正当利用，而且呈恶性发展的趋势。如果不采取有效措施加 以制止，商标圈地运动将会愈演愈烈，甚至不排除出现这种情形

13、的可 能：获准注册的商标中大多数都是用作储存的商标， 而真正需要使用 商标的人却因为 商标丛林”而申请不了，而且使用任何商标都可能侵害”他人圈占的注册商标5二、商标圈地运动滥觞的制度根源;我国商标圈地运动呈愈演愈烈之势，其制度根源在于我国商标权授权 模式和商标权保护模式中，过于强调商标注册行为而忽视了商标使用 行为。;根据我国商标法的规定，注册是取得商标权的唯一方式，而且商 标注册不需要以商标的实际使用为前提，这种商标注册模式为商标圈 地行为留下了可乘之机。社会上精明的人选取具有较高市场潜在价值 的标志申请注册为商标，取得商标权后再等待时机高价出售或许可他 人使用，他们将商标注册视为投资，以少

14、量的商标注册申请费换取高 额的商标转让费和许可使用费，从而获得非生产性利润。;商标圈地行为之所以盛行，最重要的原因在于这种通过商标注册圈占 的商标能得到法律保护。根据我国商标法的规定，只要是注册商 标，不管它是否被实际使用，都应当受到保护，而且损害赔偿和停止 侵害等商标侵权责任都不需要以商标的实际使用为前提。例如在 家家”商标侵权案中，原告取得 家家”注册商标后从未使用过，被告使 用家家酒”名称上市。法院认为：使用商标并不必然产生商标专用 权利，商标只有经注册方可受到保护 工判定被告侵犯商标权，除停止侵权外，还需赔偿侵权期间凭自己诚实劳动所获得的800余万元利润。142005年9月12日，广东

15、佛山市中院作出一审判决，判定云 南红河光明股份有限公司以 红河红”作为其啤酒商标，侵害了山东省 济南红河饮料制剂经营部的 红河”商标，赔偿原告1000万元，而原 告实际上从未生产过啤酒，更未在啤酒上使用 红河”商标。有些法院 甚至还认为，即使连续三年停止使用而应被撤销的注册商标，在被行政机关撤销之前还应当获得保护。15学界也有观点认为这种未使用 的注册商标仅仅是形式意义上的商标，原告就其注册商标所享有的权 利为形式意义上的商标权，但形式意义上的商标在未经法定程序撤销 之前仍为有效注册商标，应当受到法律保护，商标权人仍然享有侵害 排除请求权、侵害防止请求权、以省理开支”为内容的损害赔偿请求 权、

16、不当得利请求权。16；商标圈地行为者，就是利用我国商标注册和商标保护都不需要以商标 的实际使用为前提条件，以非常便宜的注册成本，大量储备注册商标， 并将储存的注册商标作为 敲诈”或阻碍其他诚实经营者的工具。 这种 行为一方面危及到了其他诚实经营者的权益，另一方面也危害了消费 者的利益。商标的实际使用是让商标成为消费者识别商品或服务来源 之工具的唯一方法，17商标在注册后不使用就不可能让消费者将该 商标标识与该商标注册人相联系，而商标注册人禁止其他诚实经营者 对该标识的使用，使得该经营者丧失了利用该标识推销自己产品的工 具，消费者也不能再利用该商标来选购商品， 只好重新比较各类商品以确定购买对象，增加了消费者搜索成本，从而危及到了消费者的利 益。因此，这种不被实际使用的注册商标是一具仅具有商标躯壳的值 尸，人民法院在处理这种商标纠纷时，应当抓住问题要害，去伪存真， 杀伐决断，直接宣判这种商标的死刑，这样既节约行政资源，又节约 司法资源；既提高了效率，又有效地保护了无辜经营者的合法权益， 何乐而不为？ ！社会实践需要人民法院运用民事立法的体系化机制， 综合人类各方面智慧成果，调动全部法律体系的功能，统驾司法活动， 以便使法律能动地服务于社会生活。18；可惜的是，我国司法实践中在保护商标权时，只考虑是