刑法与行政法衔接问题研究

1、刑法与行政法衔接问题研究刑法与行政法衔接问题研究一、衔接的前提：行政法与刑法的关系最为紧密1 .调整对象上的重叠性刑法学家认为，“刑法所保护的是所有受到犯罪侵害的社 会关系，这些社会关系涉及社会生活的各个方面，既涉及经济基础， 也涉及上层建筑。”1具体到法律规范本身，以治安管理处罚 法为例，共涉及四大类违反治安管理行为的行政处罚，包括扰乱公共 秩序、妨害公共安全、侵犯公民的人身权利和财产权利、妨害社会管 理秩序的行为，与刑法第二、四、五、六章罪名所保护的法益具有同 质性。上述行为尚未构成犯罪的，在治安管理处罚法中加以规定，构 成犯罪的则规定在刑法之中，二

2、者的区别一般只在于行为危害量的差 异上。刑法与行政法调整范围的广泛性， 决定了二者在调整对象上难 免有竞合。2 .两者都具有公法属性公法与私法的划分是当今整个法秩序的基础， 公法调整国家与公 民之间、政府与社会之间的法律关系。刑法的公法属性为刑法学者所 熟知，刑法学者认为刑罚权系直接以社会伦理价值观念为运用准据， 所以刑法是公法体系中最富伦理性格的部门法。3 .行政违法行为的犯罪化学界一般认为严重的违法构成犯罪，行政违法与刑事违法的界别 主要体现在量的差异，这种量的差异并不是一成不变的， 社会生活的 丰富多彩和刑事政策的改变都会导致行政违法与刑事违法界别标准 的变化，从而导致犯罪化、非犯罪化现

3、象的发生。二、衔接的必要：刑法对行政法的依赖刑法对行政法的依赖性，可从行政犯认定的一般规律寻得更为直 观的认识，行政犯刑事可罚性取决于行政法规范的规定或者行政机关 的行政决定，具体而言主要有四种情形：1 .某些概念术语内涵的界定需要借助行政法规范的规定刑法修正案（八）新增加的危险驾驶罪，何谓“醉酒”、 “机动车”,必须依赖相关行政法规范的规定。目前行政 法规将“醉酒”的标本文由毕业论文网收集整理准规定 为每百毫升血液酒精含量超过 80毫克，而不论驾驶者的神智状态实 际是否适宜

4、驾驶。2 .空白罪状的适应需要借助相关行政法规范的规定空白罪状是行政犯的重要标志，现代社会，国家奉行积极的干预 政策，行政取缔、禁止行为种类繁多，加之我国对犯罪罪名的规定实 行单一刑法典制，因为立法技术的简约，多采用空白罪状模式，违反 本法规定，构成犯罪的，依法追究刑事责任$#PJ法不直接规定犯罪的 构成要件，对此类行政犯的认定必须借助行政法规。3 .行政处置程序、行政处罚是某些犯罪认定的前置程序或前提条 件司法实践中有行政处置程序是犯罪认定的前置程序，虽没有明确的司法解释为依据，但在实际的追诉过程中，也都是先由安监等行政机关组织责任认定，然后再据责任认定结论指控犯罪4 .违法阻却事由的认定需

5、要借助行政机关的行政许可凡是取得行政许可的行为应当阻却构成要件符合性。 行政许可分 为两种：一是控制性许可，该类许可行为本身并不具有法益侵害性， 而是用以审查具体事件是否符合实体法的规定。 二是特别许可，法律 对某种具有法益侵害性的行为予以普遍禁止， 但在特殊情况下，赋予 当事人从事法律禁止行为的权利。该种行政许可的作用是控制风险， 取得许可后实施的行为仍是一种符合构成要件的行为，但可阻却违法 性2。三、衔接的困难：行政违法与刑事犯罪的界分由于刑法与行政法在调整对象上存在竞合关系，刑法对行政法存 在依赖性，有时如何区分某一危害行为是犯罪还是行政违法， 就成为 理论上的困难，同时这也成为司法实践

6、中急需解决的难题。按照行为类型决定是行政违法还是犯罪，由此可能产生的犯罪扩 大化，通过其他配套措施予以削减。现行法律中二者界分的实然状态， 为理论深入研究的基础。1 .不存在竞合关系时的界分方式(1)刑法对某些重要法益的保护，排斥行政责任的适用。某些 行政犯罪由于涉及法益的重要性，行政违法的结果只有刑事责任，行 政法的禁止性规定仅起刑法适用的导引作用。 该类行政犯的行政违法 行为即是犯罪的实行行为，行政违法同时意味着犯罪的成立，只能追 究刑事责任，排斥行政处罚的适用。(2)对某些次要法益，只需行政法的调整，而排斥刑法的适用。 刑罚的严厉性决定了刑罚的适用是最后的选择， 对某些次要法益的保 护不

7、得动用刑罚手段。现代社会为了行政管理，需要对公民个体采取 相应的识别措施。2 .犯罪与行政违法行为的合理界分标准犯罪与行政违法界分的立法例大致有如下两种情形：(1)以构成要件的差异作为界分的标准。凡是聚众进行的扰乱 行为，予以刑罚处罚，个人实施的扰乱行为，原则上给予行政处罚。 从一般意义上讲，聚众进行的违法活动社会危害性要大于个人实施的 违法活动，以此作为犯罪与行政违法的界分具有合理性。(2)情节犯、数额犯以犯罪情节、数额作为界分标准。情节犯 要求危害行为造成的危害结果达到一定的严重程度，违法行为才可以入罪，在罪状描述中多以“情节严重”、“情节恶劣 ”造成严重后果的形式出现。数额犯则是以违法金额达到一定 数额作为入罪的标准。3.容易产生分歧的界分情形(1)构成要件相同时的法律规范适用。在构成要件完全相同的 情况下，如何区分行政违法与犯罪是个难题。二者竞合又无司法解释 时，司法人员应对刑法进行实质解释，优先适用治安管理处罚法，当 行为的危害程度达到应受刑罚处罚时，才动用刑法。(2)空白罪状情形下的行为认定。行政违法仅是行政犯罪实行行为的前提，而不是行政犯罪实行行为本身。只有那些对刑法所保护 的法益造成实害或危险状态的行为才能进入刑法的视