第二章个人独资企业和合伙企业法律制度

1、第二章个人独资企业和合伙企业法律制度考试大纲测试内容能力等级1.个人独资企业法律制度(1)个人独资企业的基本理论1(2)个人独资企业的设立2(3)个人独资企业的投资人和事务管理2(4)个人独资企业的权利和工商管理2(5)个人独资企业的解散和清算12.合伙企业法律制度3(1)合伙企业的基本理论3(2)普通合伙企业3(3)有限合伙企业(4)合伙企业的解散和清算第节个人独资企业法律制度一、个人独资企业的性质1 .个人独资企业不具有法人资格，也无独立承担民事责任的能力。但个人独资企业是独立的民事主体, 可以自己的名义从事民事活动。(P33)【解释】投资人甲投资设立A个人独资企业，A企业与B银行签订10

2、万元的借款合同。在签订借款合 同时，应当以A企业的名义，因为个人独资企业是独立的民事主体，可以自己的需义从事民事活动。银行贷款 到期后，如果以A企业的全部财产仍不能偿还时，则投资人甲应当以其个人的其他财产对企业债务承担无限责 任，因为个人独资企业无独立承担民事责任的能力.2 .个人独资企业的分支机构的民事责枉由设立该分支机构的个人独资企业承担。(P35)【解释】个人独资企业分支机构的民事责任由个人独资企业承担，但个人独资企业自己无独立承担民事责 任的能力，当企业的全部财产不定以清偿到期债务时，投资人应当承担无限责任。二、个人独资企业的设立条件(P33)1 投资人(1)投资人只能是IT然人，不包

3、括法人。(2 )投资人只能是具有中国国籍的自然人，不包括港、澳、台同胞(港、澳、台同胞设立的企业为外资企 业).(3) 国家公务员、党政机关领导干部、法官、检察官、警官、商业银行工作人员等，不得投资设立个人 独资企业。2 .企业需称个人独资企业的名称中不能出现“有限”、“有限责任”或考“公司”字样。3 .有投资人申报的出资(1)投资人可以用货币出资，也可以用实物、，地使用权、知识产权或者其他财产权利出资，但不能以“劳 务“出资.(2)投资人可以个人财产出资，也可以家庭共有财产作为个人出资。投资人在申请企业设立时，明确以家 庭共有财产作为个人出资的，应当依法以家庭共有财产对企业债务承担无限责任.

4、【解释1 (1)如果投资人在申请企业设立登记时，明确以“个人财产出资的，仅以“个人财产对企业债 务承担无限责任，打家庭共有财产没有关系：(2)如果投资人在申请企业设立登记时，明确以“家庭共有财产”出资的，必须以“家庭共有财产”对企业债务承担无限责任：（3）投资人可以家庭共有财产出资，但不能用家庭其他成员的财产作为个人出资；（4）如果投资人在申请企业设立登记时，以“家庭共有财产”出资的，应当在申请书中注明;未注明的，视为 以“个人财产”出资.【解释2个人独资企业没有“最低注册资本”的法左要求。4 .有固立的生产经营场所和必要的生产经营条件5 .有必要的从业人员【解释】个人独资企业没有“企业程”的

5、法楚要求。三、个人独资企业的事务管理投资人可以自行管理企业事务,也可以委托或者聘用他人负责企业的事务管理。1 内部限制（P35）1）个人独资企业的投资人对受托人或者被聘用的人员职权的限制，不得对抗善意第二人。（2）投资人委托或者聘用的人员管理个人独资企业事务时违反双方订立的合同，给投资人造成损失的，应当承担民事贴偿责任。【解释】考生需要分清对内、对外的效力：（1）对外不得对抗善意第三人：（2）在企业内部应当承担 赔偿责任。【相关链接1】合伙企业对合伙人执行合伙企业事务以及对外代表合伙企业权利的限制，不得对抗善意的 第三人。【相关链接2】法人的法定代表人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知

6、道其超越权限的以外，该代表行为有效。2。法立限制（P36）（法律对受托人职权的限制）（1）不得擅自以企业财产提供担保：（2）未经投资人同意，不得从事与本企业相竞争的业务；（3 ）未经投资人同意，不得同本企业订立合同或者进行交易；（4）未经投资人同意，不得擅自将企业商标或者其他知识产权转让给他人使用.四、个人独资企业的解散和清算（P37P38）1.清算人投资人可以自行清算或者由债权人申请人民法院指宦清算人进行清算。【解释1】“投资人”可以自行清算，不包括受托人、投资人的继承人。【解释2】债权人不能直接清算，只能申请人民法院指立清算人。2o债权申报期限债权人应当在接到通知之日超30日内，未接到通知

7、的债权人应当在公告之日起“60日”内，向投资人申报债权.3。财产的清偿顺序（1）所欠职工工资和社会保险费用；（2）所欠税款；（3）其他债务.个人独资企业财产不足以清偿债务的，投资人应当以其个人的其他财产予以清偿。【解释】法律规立没有涉及“清算费用“，职工工资应作为第一顺位清偿。4 .个人独资企业解散后，原投资人对个人独资企业存续期间的债务仍应承担偿还责任，但债权人在“5 年”内未向债务人提出偿债要求的，该责任消灭。五、民事赔偿责任的优先执行（P3 8）违反个人独资企业法的规楚，应当承担民事赔偿责任和缴纳罚金、罚款，其财产不足以同时支付 的，或者被判处没收财产的，应当首先承担民事赔偿责任。【相关

8、链接1合伙企业违反合伙企业法的规楚，应当承担民事赔偿责任和缴纳罚款、罚金的，其财 产不定以支付时，先承担民事赔偿责任。【相关链接2公司违反公司法的规是，应当承担民事赔偿责任和缴纳罚款、罚金的，同财产不足以 支付时，先承担民事赔偿责任.【相关链接3】上市公司违反证券法的规应当承担民事赔偿责任和缴纳罚金、罚款，其财产不足以同 时支付的，应当首先承担民事赔偿责任。第二节合伙企业法律制度【解释1】合伙企业分为普通合伙企业（其中包括特殊的普通合伙企业）和有限合伙企业。【解释2】普通合伙企业的特征是“所有”：“所有的合伙人”（不论出资形式、不论自己是否执行企业事务） 对“所有的企业债务”均承担无限连带责任

9、。【解释3】特殊的普通合伙企业的特征是“先看债务再找人：（1 ） 一般的企业债务，“所有的合伙人”承 担无限连带责任：（2）某一个合伙人因故意或者重大过失引起的企业债务，由该合伙人承担无限责任，其他合 伙人只承担有限责任。【解释4】有限合伙企业的特征是“先找人再确定责任”：（1）普通合伙人应当对所有的企业债务承担无 限连带责任；（2 ）有限合伙人对企业债务只承担有限责任。一、普通合伙企业1o合伙企业的设立（P40sp41）（1）合伙人【解释1】合伙人为自然人的，应当具有完全民事行为能力。【解释2合伙人可以是自然人，也可以是法人或者其他组织;但个人独资企业的投资人只能是自然人。【解释3国有独资公

10、司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人, 但可以成为有限合伙人。（2 ）出资 合伙人可以用货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利出资、普通合伙人也可以用劳务 出资.【解释】只有普通合伙人可以劳务出资，有限合伙人不得以劳务出资. 合伙人以劳务出资的，其评估办法由全体合伙人协商确泄，并在合伙协议中载明。【解释】合伙企业没有注册资本的法楚要求，合伙人可以分期缴付出资。5 .合伙企业财产（P44）（1）对内转让普通合伙人之间转让在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，应当通知其他合伙人。（2 ）对外转让除合伙协议另有约迫外,普通合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙

11、企业中的全部或者部分财产份额时，须 经其他伶伙人一致同总。在同等条件下，其他合伙人有优先购买权。【解释】对外转让财产份额时，先看合伙协议是否另有约(爱怎么约立就怎么约立)：合伙协议未约立的， 法律才规定必须经其他合伙人一致同意。(3 )出质普通合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的，须经其他合伙人致同意：未经其他合伙人一致同意, 其行为无效，由此给善意第三人造成损失的，由行为人依法承担踣偿责任。【解释】普通合伙人以其财产份额出质的，须经其他合伙人一致同意，这是法律的强制性规楚，合伙协议 不得作出与此相矛盾的约是.6 .合伙企业的事务执行(P46sp47)(1)普通合伙人的权利各合伙人无论其出资

12、多少，都有权平等享有执行合伙事务的权利。不执行合伙事务的合伙人有权监督执行事务合伙人执行合伙事务的情况。合伙人有权查阅合伙企业会计账簿等财务资料。受委托执行合伙事务的合伙人不按照合伙协议或者全体合伙人的决左执行事务的，其他合伙人可以决 定撤销该委托。(2)普通合伙人的义务普通合伙人不得自营或者同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务。【解释】这是法律的强制性规合伙协议不得作出打此相矛盾的约泄除合伙协议列有约左或者经全体合伙人一致同意外，普通合伙人不得同本介伙企业进行交易。【解释】普通合伙人一般情况下“不能”同本介伙企业进行交易，除非合伙协议事先“明确可以”或者经全体 合伙人一致同意。【相关链接】

13、合伙人违反合伙企业法规世或考合伙企业的约左，从事与本合伙企业相竞争的业务或者 与本合伙企业交易的，该收益归合伙企业所有：给合伙企业或者其他合伙人造成损失的，依法承担赔偿责任。4. 合伙企业的损益分配(P48)(1) 合伙企业的利润分配、亏损分担，按照合伙协议的约左办理。(2)合伙协议未约左或者约左不明确的，由合伙人协商决左：协商不成的，由合伙人按照“实缴出资”比 例分配、分担；无法确是出资比例的，由合伙人平均分配、分担。(3)合伙协议不得约立将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担全部亏损。【相关链接】有限合伙企业不得将全部利润分配给部分合伙人;但是，合伙协议另有约主的除外.5.非合伙人

14、参与经营管理P48)（1）有限合伙人的自有财产不足清偿其与合伙企业无关的债务的该合伙人可以以其从有限合伙企业中分 取的收益用于清偿;债权人也可以依法请求人民法院强制执行该合伙人在有限合伙企业中的财产份额用于清偿。（2）普通合伙人的自有财产不足清偿其与合伙企业无关的债务的，该合伙人可以以其从合伙企业中分取的收益用于清偿;债权人也可以依法请求人民法院强制执行该合伙人在合伙企业中的财产份额用于清偿.9 .入伙（P57）”新入伙的有限合伙人对入伙前有限合伙企业的债务，以其“认缴的资额”（而非实缴）为限承担责任.（2008年单选题）（2）新入伙的“普通合伙人”对入伙前合伙企业的债务承担无限连带责任。1

15、0 .退伙（P57P58 ）（2007年案例分析题（1） 有限合伙人退伙后，对基于其退伙前的原因发生的有限合伙企业债务以其退伙时从有限合伙企业中取回的财产承担责任。（2） 普通合伙人退伙后，对基于其退伙前的原因发生的合伙企业债务，承担无限连带责任。【解释】（1）有限合伙人甲以100万元的货币出资，退伙时从合伙企业取回20万元，则甲以2 0万元 为限对基于其退伙前的原因发生的企业债务承担责任；（2）有限合伙人乙以1 00万元的货币出资，退伙时从 合伙企业取回200万元,则乙以200万元为限对基于其退伙前的原因发生的企业债务承担责任。1 1 合伙人的性质转变（P5 8）（1） 有限合伙人转变为普通

16、合伙人的，对其作为有限合伙人期间有限合伙企业发生的债务承担无限连带责任.【解释】如果有限合伙人胆敢“弃明投暗”，不顾一切地往火坑里跳，就应当对身份转变之前、转变之后的 合伙企业债务均承担无限连带责任（普通合伙人对所有的企业债务均承担无限连带责任儿（2） 普通合伙人转变为有限伶伙人的，对其作为普通合伙人期间合伙企业发生的债务承担无限连带责 任。【解释】如果普通合伙人“弃暗投明”，但不能“立地成佛”.需要把“旧账”处理完了再重新做人仍须对身份 转变之前的合伙企业债务承担无限连带责任。12.合伙事务执行的决议办法（P47）（2007年案例分析题）（1）合伙人对合伙企业有关事项作出决议，按照合伙协议约

17、定的表决办法办理【解释1】一般情况下，在合伙协议中可以任意约左有关事项的决议办法，如经全体合伙人一致同意，经 全体合伙人2/3以上同意，或者经全体合伙人88. 88唏以上同意。【解释2合伙协议的约泄不得与法律相抵触，某些特左事项法律有明确规定的必须按照法律的规定执行， 具体包括：（1）普通合伙人以其财产份额出质必须经其他合伙人一致同意：（2）普通合伙人绝对不得从事同 本企业相竞争的业务；（3普通合伙企业的合伙协议绝对不得约将全部利润分配给部分合伙人或考由部分合伙 人承担全部亏损；（4）将普通合伙人除需必须经其他合伙人一致同意；（5普通合伙人死亡，继承人为无民 事行为能力人或者限制民事行为能力人

18、的”经全体合伙人一致同意，可以依法成为有限合伙人：（6）合伙企业 解散时如指崔一个或者数个合伙人，或者委托第三人担任清算人的，应当经全体介伙人过半数同意。【解释3法律规立只需“通知”的事项：（1）普通合伙人之间转让在合伙企业中的全部或者部分财产份 额时，应当通知其他合伙人；（2）有限合伙人可以按照合伙协议的约定向合伙人以外的人转让其在有限合伙企 业中的财产份额，但应当提前3 0日通知其他合伙人。（2）合伙协议未约是或者约是不明确时，法律规定必须经“全体合伙人一致同意”的事项【解释1】合伙企业委托一个或者数个合伙人执行企业事务的，除合伙协议另有约定外，合伙企业的下列事 项应当经全体合伙人一致同意

19、：（1）改变合伙企业的名称；（2）改变合伙企业的经营范恫、主要经营场所的 地点；（3）处分合伙企业的不动产：（4）转让或者处分合伙企业的知识产权和其他财产权利；（5）以合伙 企业义为他人提供担保：（6）聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员.（P46）【解释2合伙协议有约立的，先看约定。合伙协议未约立的，法律规主必须经全体合伙人一致同意的事 项还包括：(1)除合伙协议另有约定外，修改或考补充合伙协议，应当经全体合伙人一致同意；(2)除合伙 协议另有约楚外，普通合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的全部或考部分财产份额时须经“其他合 伙人(而非全体合伙人)一致同意；(3)新合伙人入伙”

20、除合伙协议另有约立外，应当经全体合伙人一致同意：(4除合伙协议另有约左外，普 通合伙人转变为有限合伙人，或者有限合伙人转变为普通合伙人，应当经全体合伙人一致同意；(5)按照合伙 协议的约立或者经全体合伙人一致同意.普通合伙人可以同本合伙企业进行交易；(6)普通合伙人死亡，继承 人具备完全民事行为能力的，按照合伙协议的约定或者经全体合伙人一致同意，可以取得普通合伙人资格。(3)合伙协议未约立或者约定不明确、法律也没有特别规定时，实行合伙人一人一票 并经“全体合伙人 过半数通过的表决办法.四、合伙企业的解散和清算(P58sp 5 9)1 .解散事由C1 )合伙期限届满合伙人决迫不再经营；(2) 合伙协议约立的解散事由出现；(3) 全体合伙人决立解散：(4) 合伙人已不具备法左人数满3 0天；(5) 伶伙协议约立的合伙目的已经实现或考无法实现：(6)依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销：(7)法律、行政法规规运的其他原因.【相关链接】有限合伙企业仅剩有限合伙人的，应当解散。2 .清算人(2009年新制度多选题)